ДОГОВОРНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

Тип работы: Материал
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 15 страниц
В избранное:

ДОГОВОРНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА
На данный момент, исходя из наблюдений и опыта моего, моих коллег, а также совокупного опыта компании, выявляются следующие актуальные проблемы:
* Доказывание упущенной выгоды;
* Некомпетентность при составлении положений договора;
* Противоречие императивным нормам;
* Разночтение между текстами договора на разных языках;
Проблемы доказывания упущенной выгоды выражается в затруднительном процессе доказывания упущенной выгоды в ходе судопроизводства. Это связанно с тем, что предъявляя требование, истец должен доказать факт и размер упущенной прибыли, а также причинную связь между действиями ответчика и возникшими убытками[8]. По каким основаниям, суд может отказать в удовлетворении требований возмещения упущенной выгоды:
- представленный истцом расчет, произведенный, исходя из средней ежедневной прибыли, количества дней простоя, содержащий сумму предполагаемого дохода, основан на доказательствах, носящих односторонний характер и определен исключительно документами истца, ввиду чего достоверность суммы упущенной выгоды и неизбежность получения дохода в заявленном размере не могут быть признаны доказанными;
- расчет упущенной выгоды произведен истцом, исходя только из полученных доходов, при этом не представлены документы, подтверждающие расходы предпринимателя за указанный период;
- лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать факт нарушения обязательства контрагентом, наличие и размер убытков, и причинную связь между допущенным правонарушением и возникшими убытками. Недоказанность хотя бы одного из указанных условий является основанием для отказа в иске[9,с.249].
Расчет упущенной выгоды должен учитывать расходы, которые могут или должны возникнуть при получении заявляемых доходов, предпринятые меры, направленные на получение прибыли, а также обычные условия гражданского оборота. Лицо должно доказать, что допущенное нарушение явилось единственным препятствием, не позволившим ему получить упущенную выгоду. При этом судам необходимо учитывать, какие меры принял истец для уменьшения своих убытков, реальную возможность истца избежать причинения убытков, принятие своевременных мер по недопущению их причинения. Расчет упущенной выгоды носит предположительный характер, охватывающий возможные обстоятельства будущего. Следовательно, истцу при предъявлении исковых требований о взыскании упущенной выгоды необходимо представить доказательства реальности ее получения. В данном случае доказательствами могут служить: проведение приготовлений и наличие всех условий для извлечения дохода, достижение договоренности с контрагентами и т.д. Таким образом, в данной работе, предлагаю лицам, занимающемся предпринимательской деятельностью заранее подготовиться и рассматривать такой вариант развития событий и собирать, готовить подобные доказательства[10,с.157]. Также в целях установления единой практики и применения норм ГК РК в части возмещения упущенной выгоды, предлагаю п. 4 ст. 9 ГК РК, уточнит и дополнить, то что расчет упущенной выгоды производится на основании средней ежедневной прибыли и количества дней когда предприниматель фактический не мог осуществлять деятельность в связи с просрочкой исполнения обязательств. Считаю, что нужно разработать и определить способ расчета размера средней ежедневной прибыли применительно к данным правоотношениям.
Рассматривая вторую актуальную проблему, стоит отметить, что многие допускают ошибки при составлении договора, что приводит к последующим юридическим проблемам. На практике, в ходе моей юридической деятельности встречаются очень много договоров, которые были некорректно составлены. Там не были прописаны положения, которые необходимо прописывать, такие как в случае нарушения сроков оплаты предусмотрена неустойка и тд. То есть своего рода страховка, при составлении договора необходимо предусмотреть и отразить все возможные варианты развития событий. Чаще всего на практике, предприниматели скачивают готовый шаблон с интернет ресурсов, но как говорится скупой платит дважды, в будущем их расходы и убытки, связанные с некомпетентным договором, превышают стоимости услуг юриста по составлению договора. Решения данной проблемы достаточно простое, необходимо изменить мышление предпринимателя о юридических услугах, так как предприниматели всегда хотят сэкономить именно на услугах юриста. Предпринимателям необходимо понять, что лучше заплатить сейчас, чем в будущем сумму, которая гораздо более высокая чем услуги юриста.
Далее рассматривая актуальность третьей проблемы, необходимо отметить то, что предприниматели в силу своей юридической неграмотности, заключают договоры, которые в свою очередь являются противоречивейшими императивном нормам гражданского законодательства Республики Казахстан. Это происходит сплошь и рядом, таким образом данные договоры разбивают, признавая их недействительными. В силу актуальности вышеизложенных проблем, хотелось бы отметить важность грамотно составленного договора. Юридический правильный договор вполне способен избавить от огромного количества проблем. Необходимо ответственно подойти в самом начале к составлению договора во избежание ненужных рисков.
Подразумевается договор, который был составлен компетентными юристами и в котором были предусмотрены все необходимые положения и условия для безопасного и правильного функционирования. Данный способ вполне может избавить потенциального предпринимателя от долгих судебных процессов и затрат на услуги юриста. В силу того, что в суде легко можно апеллировать положениями договора. Подтверждение этому являются огромное количество случаев, когда крупные корпорации при заключении договора, достаточно большое количество времени ведут переговоры по поводу каждого пункта договора. Также к данному способу относится неустойка (штраф, пеня), то есть необходимо указать неустойку (штраф, пеня) за просрочку платежа, доставки, исполнения обязательства[11,с.351]. В большинстве положений ГК РК, указано, что определенная норма применяется если договором не предусмотрено иное. Таким образом это дает надежный инструмент для решения будущих проблем, опытный юрист сможет заранее просчитать какие могут возникнуть проблемы, минимизировать риски и одним договором закрыть все положения, которые могут возникнуть. То есть, договор который, был составлен в пользу определенного лица, позволит одной из сторон договорных отношений диктовать свои условия и иметь огромные полномочия в ходе договорных правоотношений;
- Досудебный порядок урегулирования споров;
Данным способом многие пренебрегают и досудебный порядок используют только потому, что это является императивной нормой Гражданско-процессуального Кодекса Республики Казахстан (далее- ГПК РК). Но на самом деле досудебный порядок урегулирования споров является действенным способом защиты своих прав и законных интересов. Данный способ может пригодится в случае, если есть рычаги давления на ответчика. Таких как агентства, лиги, ассоциации и тд. А также в случае если прошел срок исковой давности. Тому подтверждение является работа моего коллеги по делу канадского хоккеиста выступающим за казахстанский хоккейный клуб. Раскрывать детали я не вправе, в связи с тем, что я подписал соглашение о конфиденциальности при приеме на работу, но в общих чертах описать ситуацию для примера я могу. В данной ситуации срок исковой давности уже прошел, клиент обратился к нам поздно, но наш штаб юристов не отчаялся и нашел выход. Выход был в досудебной порядке урегулирования споров. Было направлено письмо в хоккейную лигу о том, что у клуба есть задолженность по выплате заработной платы. Также в внутренних правилах хоккейной лиги были указаны положения, которые устанавливали, что хоккейный клуб не допускает к следующему сезону, в случае если у клуба есть задолженность по заработной плате. Таким образом лига обязала клуб выплатить зарплату канадскому игроку, в противном случае клуб не допустят к следующему сезону. Это является примером правильного досудебного порядка урегулирования споров и доказательством того, что этот механизм работает;
- Защита прав и законных интересов в судебном порядке;
Данный способ всем известен и является достаточно действенным. К данному способу обращаются в достаточно большом количестве. Но данный способ является достаточно затратным, так как необходимо уплатить государственную пошлину, нанять юриста для представления интересов и прочие расходы. Данный способ, согласно статистике, является наиболее эффективным, но достаточно затратным. Также беря во внимание тот факт, что решение суда является обязательным для сторон, а также что судья может решить спор не в вашу пользу, данный способ также является достаточно рисковым. Для должной реализации данного способа защиты прав и законных интересов необходимо чтобы воедино сложилось несколько факторов. Такие как: компетентный судья, не менее компетентный юрист, убедительные доводы, а также все вышеперечисленные способы. Данный способ является наиболее сложным в реализации и требует большого количества времени и сил. Необходимо понимать, что мало только знать вышеперечисленные способы, необходимо уметь их применять и в зависимости от ситуации выбирать наиболее подходящий. В данной дипломной работе мы остановимся на каждом способе подробней во 2 разделе.
Содержание претензионного письма аналогично с иском, но пишется в более произвольной форме, если иск является официальным документом, где необходимо подогнать текст под определенную форму, то претензионное письмо выглядит немного проще. Среди юристов-цивилистов говорят, хорошая претензия = готовый иск и хороший иск = готовое решение суда. Законодатель ввел императивную норму по соблюдению досудебного порядка не просто так, она была введена для того, чтобы разгрузить суды, так как за 2021 год в суды первой инстанции Алматы поступило заявлений, согласно новости на официальном сайте судебного кабинета 83873 (восемьдесят три тысячи восемьсот семьдесят три), это в день 230 исков в день[12].
Законодательство Республики Казахстан четко не прописывает порядок подачи претензии, однако отправляющая сторона обязательно должна контролировать ее доставку (чтобы иметь возможность подтвердить факт получения жалобы другой стороной). Для этого лучше воспользоваться почтовыми услугами или нанять курьера. Для отправки используется юридический адрес компании, тот, который указан в государственном реестре, или адрес, указанный в договоре. Если вам нужно отправить несколько документов, необходимо составить список всех документов, подлежащих отправке (затем это можно использовать для подтверждения того, что все отмеченные документы были отправлены и впоследствии получены). В будущем, если будет начато судебное разбирательство, это послужит доказательством передачи всех необходимых документов другой стороне. Для такой ситуации хорошо подходит заказное письмо, которое должно быть лично передано принимающей стороне и требует подписи после получения. Как показывает практика, не всегда возможно разрешить конфликт с помощью досудебного урегулирования споров. В этом случае остается только подать иск. Сторона, подающая иск, должна будет предоставить доказательства того, что спор прошел стадию досудебного разбирательства, в противном случае суд может отказать в рассмотрении дела. Это требование предусмотрено ст.279 ГПК РК[13], поэтому, если вы исчерпали возможности досудебного урегулирования и не получили необходимого результата, то единственно возможный способ - обратиться в суд и предоставить соответствующие доказательства того, что предусмотренные законом способы уже исчерпали себя и не привели к удовлетворяющим результатам. Без этого документального подтверждения суд может не принять дело к рассмотрению, или, более того, в случае выявления факта нарушения процедуры досудебного урегулирования спора рассмотрение дела судом будет немедленно приостановлено. Письменное подтверждение от другой стороны или тот факт, что срок для ответа на жалобу истек, могут быть использованы в качестве доказательства того, что установленная процедура разрешения спора была соблюдена. Поэтому необходимо собрать все соответствующие документы, прежде чем обращаться в суд. Данным способом многие пренебрегают и досудебный порядок используют только потому, что это является императивной нормой ГПК РК[14]. Но на самом деле досудебный порядок урегулирования споров является действенным способом защиты своих прав и законных интересов. Данный способ может пригодится в случае, если есть рычаги давления на ответчика. Таких как агентства, лиги, ассоциации и тд. А также в случае если прошел срок исковой давности. Тому подтверждение является работа моего коллеги по делу канадского хоккеиста выступающим за казахстанский хоккейный клуб. Раскрывать детали я не вправе, в связи с тем, что я подписал соглашение о конфиденциальности при приеме на работу, но в общих чертах описать ситуацию для примера я могу. В данной ситуации срок исковой давности уже прошел, клиент обратился к нам поздно, но наш штаб юристов не отчаялся и нашел выход. Выход был в досудебной порядке урегулирования споров. Было направлено письмо в хоккейную лигу о том, что у клуба есть задолженность по выплате заработной платы. Также в внутренних правилах хоккейной лиги были указаны положения, которые устанавливали, что хоккейный клуб не допускает к следующему сезону, в случае если у клуба есть задолженность по заработной плате.
В данном подразделе мы рассмотрим весь процесс судебного производства. Начиная от подачи иска и заканчивая готовым решением суда. Весь процесс судебного производства описан и закреплен в ГПК РК. Мой преподаватель Абжанов Асет Кубенович, сказал в начале курса Гражданско-процессуального права такую фразу: ГПК выучить посредством учебника вы не сможете, вы его выучите только когда поучаствуете в судебном процессе.
Весь судебный процесс начинается с иска. В самом начале, при подаче первого иска я столкнулся со многими трудностями. Одно дело его написать, его необходимо еще и подать. В подачи иска скрывается немало подводных камней. К примеру, то, с чем столкнулся я лично, при подаче иска по взысканию задолженности при просрочке выплаты по расписке, я неправильно указал подсудность, в связи с тем, что ответчик в расписке указал адрес, в котором он не был прописан и мне возвратили иск. Далее начались проблемы с государственной пошлиной, УГД Бостандыкского района отказали в возврате. Далее были затянутые переговоры с должностными лицами УГД и только после месяца переговоров мне вернули государственную пошлину. Это и был урок по Гражданско- процессуальному праву, о котором говорил Асет Кубенович. Это все произошло в угоду моей не внимательности, при подаче иска и ввода в поля ИИН-а ответчика там выходит адрес прописки гражданина, я, будучи уверенным что ответчик в расписке указал корректный адрес, даже не стал перепроверять, благодаря чему суд возвратил мой иск. Из данного опыта я извлек несколько уроков, первый- это необходимо перепроверять все данные, которые могут служить основанием в возврате и оставлении иска без рассмотрения, второй- необходимо ответственно подходить к процессу подачи иска, в этом случае государственная пошлина была не большая, но если государственная пошлина была бы достаточно крупной, то это бы вылилось в достаточно серьезную проблему.
Вернемся к процессу подачи иска. Первым делом необходимо зайти в судебный кабинет и зарегистрироваться. Далее через данный сайт подать исковое заявление, необходимо заполнить все поля правильно, а также оплатить государственную пошлину. В приложении к иску указать квитанцию оп оплате госпошлины, в противном случае иск подлежит возврату. Далее суд регистрирует иск и присваивает индивидуальный номер. Также суд принимает заявление в производство и возбуждает гражданское дело. После этого суд спрашивает, хотят ли стороны примериться и выполнить требования. Это связанно с тем, что суды ведут статистику по примирении сторон. В случае если стороны все-таки примерились, выноситься мировое соглашение, в котором указывается способы и сроки исполнения. В случае если мировое соглашение не исполнено добровольно, оно подлежит принудительному исполнению, путем получения исполнительного листа и привлечение частного судебного исполнителя.
Далее, согласно п.1.ст.163 ГПК РК если стороны не примирились после принятия заявления в производство суда и возбуждения гражданского дела судья производит подготовку дела к судебному разбирательству в целях обеспечения своевременного и правильного его разрешения[16]. Судья выносит определение о подготовке дела к судебному разбирательству и указывает действия, которые следует произвести. Далее уже непосредственно судебное разбирательство. Судебное разбирательство длиться в соответствии со сложностью дела, но должно рассматриваться и разрешаться в срок до двух месяцев со дня окончания подготовки дела к судебному разбирательству. В судебное разбирательство включается судебное заседание, судебные прения. В конечном итоге, результатом работ юриста является решение суда. В решении суда удовлетворяют ваши требования или отказывают в удовлетворении. Само решение состоит из вводной, описательной, мотивировочной, резолютивной частей. Вводная часть состоит из информации о дела, информация о сторонах судебного разбирательства, а также требования истца. Описательная часть включает в себя краткое содержание требований, позиции сторон, доводы и объяснения сторон, а также описывают сложившуюся ситуацию. Мотивировочная часть решения кратко указываются обстоятельства дела, установленные судом; доказательства, на которых основаны выводы суда о правах и обязанностях; доводы, по которым суд отвергает те или иные доказательства, и законы, которыми руководствовался суд. Составление мотивировочной части решения является наиболее сложным, поскольку содержит факты и доказательства, на основании которых суд пришел к окончательному выводу по рассматриваемому делу. Резолютивная часть решения состоит из удовлетворения либо отказе исковых требований истца. Наглядно как выглядит решение суда вы увидите в Приложениях №1-7. Также необходимо отметить, что особенностью СМЭС-а является, в частности, иски на крупные суммы и соответственно крупные государственные пошлины. Стоит отметить, что корпоративные споры априори достаточно сложные, связанно это с тем, что судятся в основном юридические лица. В ходе рассмотрения дел в части нарушения сроков договорных обязательств, необходимо сделать упор на доказательства. Это нужно для того, чтобы, во-первых, доказать нарушение сроков, если не предусмотрено договором, во-вторых, доказать суду задолженность ответчика, а также взыскание упущенной выгоды. Учитывая факт того, что в основном в СМЭС-е судятся юридические лица, в судебном разбирательстве будет огромное количество документов, таких договоры, приложения, дополнительные соглашения, накладные, счет-фактуры, акты и тд. Юристу необходимо уметь работать с большим объемом информации. Даже можно сказать, что СМЭС это следующий уровень, но сам процесс не отличается.
Первая закономерность - это то, что в большинстве случаев данная категория дел рассматривается в упрощенном (письменном) производстве. Это связанно с тем, что подаются иски о взыскании денег, либо до двух тысяч МРП, либо независимо от цены иска, иски, основанные на доказательствах, устанавливающие денежные обязательства ответчика, или задолженность по договору. В 5 (пяти) решениях из 7 (семи) дело было рассмотрено в упрощенном (письменном) производстве. Упрощенное (письменное) производство - это когда дела рассматриваются судьей в месячный срок со дня принятия иска. Срок рассмотрения дела в порядке упрощенного (письменного) производства продлению не подлежит. Также необходимо отметить, что, дело рассматривается судьей без вызова сторон в письменном виде, в упрощенном (письменном) производстве. Суд рассматривает дело сам, без выступления сторон, на основании предоставленных доказательств.
Вторая закономерность - это то, что все семь решений СМЭС-а г.Алматы удовлетворили либо частично удовлетворили требования истца, в части нарушения сроков договорных обязательств. Это значит, то, что сложилась подобная практика, в случае такого нарушения права и законные интересы предпринимателя в большинстве случаев будут защищены. Также следует сделать вывод, что защита интересов в судебном порядке является наиболее предпочтительным вариантом, так как с большой долью вероятности решение вынесут в пользу лица, подающего иск по данной категории дел. Положительная практика сложилась и это является зеленым светом для остальных судей, которые в скором времени будут рассматривать аналогичные дела. Судьи будут выносить похожие решения по данной категории дел. На данный момент времени, это является самым эффективным и действенным вариантом защиты прав и законных интересов из всех перечисленных.
Далее необходимо разобрать решения суда, на каких статьях была основана мотивирующая и резолютивная часть. Таким образом 19 февраля 2021 года судья специализированного межрайонного экономического суда города Алматы Рамазан Ж.Н. рассмотрев гражданское дело в порядке упрощенного производства по иску:
В котором истец это Товарищество с ограниченной ответственностью Diabetiki.kz, ответчик -- это Индивидуальный предприниматель Фарм-Плюс в лице Жакибаевой А.Э.
Требования истца были следующему:
l. Обязать Ответчика ИП Фарм-Плюс в лице Жакибаевой А.Э. выполнить принятые на себя обязательства по ... продолжение

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.