Договор продажи предприятия

Тип работы: Курсовая работа
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 32 страниц
В избранное:

Тема: Договор продажи предприятия

Содержание

Введение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..
3
Глава 1. Общие положения о договоре продажи предприятия ... ... ... ... ... ... ..
5
0.1. Понятия и признаки договора продажи предприятия ... ... ... ... ... ... ... ... ..
5
0.2. Существенные и иные условия договора продажи предприятия ... ... ... ...
11
Глава 2. Содержание договора продажи предприятия ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
15
2.1. Права и обязанности по договору продажи предприятия ... ... ... ... ... ... ...
15
2.2. Особенности порядка заключения, изменения и расторжения договора продажи предприятия ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .

18
Глава 3. Правовое регулирование договора продажи предприятия ... ... ... ... ..
24
3.1. Ответственность сторон по договору продажи предприятия ... ... ... ... ... ..
26
Заключение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
30
Список использованной литературы ... ... ... ... ... ... . ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .
31

Введение

Актуальность темы курсовой работы - Договор продажи предприятия является новым в гражданском законодательстве. Его возникновение связано с изменением экономического уклада страны, проведением приватизации государственных и муниципальных предприятий.
На практике нужно отличать по механизму правового регулирования несколько сфер применения комментируемой группы норм. Выделение этих сфер необходимо для уяснения места договора продажи предприятия в структуре и динамике правоотношений и степени свободы воли сторон при его заключении.
Первую сферу составляет широко распространенная и уже получившая развернутое правовое регулирование продажа государственных и муниципальных предприятий, осуществляемая в процессе приватизации. В этой сфере договор продажи предприятия завершает всю процедуру приватизации и заключается на стадии оформления сделок приватизации. Сюда же следует включить и договоры продажи государственных предприятий, заключаемые в связи с их неплатежеспособностью.
Вторую сферу применения образуют договоры купли-продажи предприятия в связи с банкротством должника. В этой сфере значительные особенности определяются тем, что происходит купля-продажа предприятия ввиду банкротства должника. Они состоят как минимум в следующем: а) в состав предприятия не включаются денежные обязательства и обязательные платежи должника, за исключением обязательств должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом и могут быть переданы покупателю предприятия в порядке и на условиях, которые установлены данным Законом; б) сообщение о продаже на торгах внешний управляющий обязан опубликовать в официальном издании, определяемом в соответствии со ст. 28 данного Закона, а также в местном печатном органе по месту нахождения должника не позднее, чем за 30 дней до даты проведения торгов; в) продажа предприятия осуществляется путем проведения открытых торгов в форме аукциона или закрытых торгов, если в состав имущества предприятия входит имущество, относящееся к ограниченно оборотоспособному; г) лицо, являющееся победителем торгов, и внешний управляющий не позднее чем через 10 дней с даты подведения итогов торгов подписывают договор купли-продажи предприятия.
Третью сферу применения договора о продаже предприятия составит находящаяся на стадии формирования реализация предприятий частными собственниками между собой и при продаже частных предприятий государству. В этой сфере следует различать куплю-продажу предприятия как объекта недвижимости и продажу зарегистрированного юридического лица, не обладающего имущественным комплексом. Речь идет о тех случаях, когда специально для будущей продажи создаются организации в той или иной организационно-правовой форме. На наш взгляд, к таким продажам нельзя применять нормы комментируемой статьи, так как в данном случае, скорее всего, происходит передача фирмы, осуществляемая путем замены учредителей со всеми вытекающими из этого последствиями. Более того, можно утверждать, что при этой своеобразной "продаже юридического лица" нет оснований считать, что вообще происходит купля-продажа.
Объектом исследования является комплекс общественных отношений, возникающих в сфере правового регулирования продажи предприятия.
Целью курсовой работы является раскрыть специфику договора купли-продажи предприятия.
Для достижения этой цели необходимо решить такие задачи, как:
Раскрыть понятие и предмет договора купли-продажи;
Раскрыть содержание договора;
Определить особенности заключения, изменения, расторжения договора;
Изучить особенности ответственности сторон по договору продажи предприятия.
По своей структуре курсовая работа состоит из введения, двух глав, разбитых на параграфы, заключения и списка использованной литературы.

Глава 1. Общие положения о договоре продажи предприятия
0.1. Понятия и признаки договора продажи предприятия

Договор продажи предприятий является разновидностью договора купли-продажи, его специфическое содержание обусловлено особенностями предмета договора - предприятия как имущественного комплекса. Порядок продажи предприятий определяется ст. ст. 493 - 500 ГК РК, кроме того, к отношениям по продаже предприятий применяется и законодательство о приватизации. В Казахстане действуют Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, О приватизации от 23 декабря 1995 года и другое законодательство.
Понятие "предприятие" используется в законодательстве Республики Казахстан в двух значениях. Во-первых, предприятие, это юридические лица, основанные на государственной собственности. Во-вторых, предприятие, это объект гражданского права - имущественный комплекс, используемый для предпринимательских целей, его режим определяется ст. 119 ГК РК и нормами другого законодательства. Данный объект гражданских прав может существовать независимо от организационно - правовой формы юридических лиц, которыми осуществляется предпринимательская деятельность, более того, предприятием (имущественным комплексом) может быть и имущество, используемое индивидуальным предпринимателем для осуществления предпринимательской деятельности.
То, что юридическое лицо, которое обладало имуществом, не являлось коммерческим, не является определяющим при оценке имущества в качестве предприятия. Определяющей является возможность его использования как имущественного комплекса в предпринимательских целях. Подтверждение сказанному мы можем найти, обратившись к положениям Правил организации и проведения аукционов по продаже объектов приватизации. В п.п. 1, п. 1 Правил определяется: "объект приватизации" - государственное предприятие и учреждение как имущественный комплекс"[1].
В нашу задачу не входит детальная оценка предприятия в качестве объекта гражданских прав. Затронем лишь те аспекты, которые оказывают влияние на содержание совершаемых в отношении их договоров. В первую очередь обратим внимание на полимерность состава предприятия как объекта гражданских прав. Безусловно, предприятие находится в гражданском обороте как одна сложная вещь. Совершение сделки в ее отношении влечет изменения юридической судьбы всех составляющих имущественного комплекса - предприятия.
Вместе с тем, разнородный состав имущества, объединяемого в таком комплексе, не может не влиять на существование особенности содержания договора продажи предприятия. Не усложняя вопрос, заметим, к примеру, порядок продажи вещей, а также имущественных прав не может совпадать, несмотря на то, что в отношении их будет заключен единый договор купли - продажи, локальные права и обязанности сторон в отношении каждого отдельного имущества, входящего в состав предприятия, могут различаться[2].
Таким образом, и сам договор продажи предприятия также является "полимерным" по содержанию. Кроме того, предприятие приравнивается к недвижимому имуществу. Поэтому, договоры купли - продажи в их отношении, будут совершатся с учетом правового режима недвижимости. Как отмечалось ранее, в гражданском праве республики отсутствуют нормы, непосредственно регулирующие купли - продажи недвижимости, поэтому, конечно ж,е и при совершении договоров продажи предприятий возникнут определенные, связанные с этим, сложности. Новизна анализируемого правового материла обусловливает то, что данная черта договора купли - продажи предприятия требует разносторонних исследований его содержания и вообще всех особенностей.
От договора продажи предприятия следует отличать те договоры, с помощью которых устанавливаются другие права на него. Например, покупка акций не меняет собственника имущества акционерного общества, субъект (ты), приобретший (шие) их, становится обладателеми права контроля над имуществом акционерного общества. Акционер, выкупивший 100 % акций, приравнивается к учредителям хозяйственных товариществ. Речь при этом идет об обязательственных правах, возникающих из различных оснований. В первом случае они возникают в силу прямого указания закона при создании юридического лица. Во втором случае обязательственные права есть следствие хозяйственной деятельности[3].
По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам.
Элементы договора продажи предприятия. Сторонами договора купли - продажи предприятия, продавцом и покупателем могут являться любые субъекты гражданско-правовых отношений - физическое и юридическое лицо. То, что предприятие имущественный комплекс, используемый для предпринимательских целей, должно оказывать определенное влияние и на состав участников этого правоотношения. К примеру, покупателем предприятия по общему правилу не должно являться некоммерческое юридическое лицо. Однако в законодательстве нет прямого запрета (на нецелевое использование предприятия). Такого рода запрет может содержаться в условиях тендера по приватизации объектов государственной собственности.
Государство может выступить в роли покупателя предприятия, в тех случаях, когда производится национализация предприятия. Гражданские права и обязанности в таком случае будет возникать из сложного юридического состава. Теоретически не исключено, что государственное предприятие может выкупить интересующие его производственные мощности у частного предпринимателя. Точно также уполномоченный орган - представитель государства может вступить в равноправные, эквивалентные отношения такого рода в целях организации государственного предпринимательства в определенной сфере.
Предмет договора продажи предприятия. Как и во всех договорах купли-продажи предмет договора продажи предприятия является его существенным условием. Существуют некоторые отличия в правилах, на основе которых происходит определение предмета. Поскольку предприятие является по существу сложной вещью, то к нему применим порядок определения состава сложной вещи, предусмотренный ст. 121 ГК РК. Стороны договора вправе сами определить, какое имущество будет входить в состав предприятия. Однако в конечном счете за исключением отдельных вещей (оборудования, зданий и т.д.), имущество не должно переставать быть комплексом. Предприятие представляет собой какое-то действующее производство или производство, которое может быть запущено после небольшой наладочной работы, комплектации и т.д. Если же совокупность вещей в результате выборки, произведенной сторонами, представляет собой разрозненное имущество, то к нему будут применены общие нормы о купле-продаже[4].
В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, которые предназначены для его деятельности, к такому имуществу относятся здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права на земельные участки, все перечисленное составляет материальные активы предприятия. Под нематериальными активами, являющимися имущественными благами (п.2, ст. 115 ГК РК), понимаются права на использование фирменного наименования, товарных знаков, знаков обслуживания и других средств индивидуализации продавца и его продукции. К ним относятся также и те права на средства индивидуализации товаров и услуг, которые принадлежат продавцу на основании лицензии. В современных условиях в составе предприятий значительное место могут занимать права на объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности (промышленную собственность) и другие исключительные права.
Права, полученные на основании специального разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче покупателю предприятия, если иное не установлено законодательными актами.
В состав предприятия могут входить также долги. Таким образом, продажа предприятия наряду с традиционной куплей - продажей содержит в себе элемент перевода долга. Естественно, это будет сказываться и на правилах совершения данного договора (ст. 496 ГК РК).
Цена предприятия определяется по общим правилам, предусмотренным гражданским законодательством, безусловно, преобладающим и в этой сфере договорных правоотношений будет принцип свободы договора. При продаже предприятий не исключены отступления от эквивалентности встречных удовлетворений получаемых каждой из сторон. Особый порядок определения цены может предусматриваться для случаев продажи предприятий через торги, организуемые уполномоченным государственным органом в порядке приватизации. Например, в соответствии с п.п. 34, 35 Правил организации и проведения аукционов по продаже объектов приватизации, цена продаваемого объекта может устанавливаться путем проведения торгов по английскому или голландскому методам. Конечно, методы проведения торгов можно расценить как особый порядок оферты, но вместе с тем, нельзя не признать того, что они оказывают безусловное влияние и на установление цены продаваемого предприятия.
Срок договора продажи предприятия. Стороны могут установить любые сроки относительно исполнения ими обязанностей и осуществления прав по договору[5].
Форма договора продажи предприятия. Договор продажи предприятия обязательно заключается в письменной форме. Он подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента регистрации. Несоблюдение требования о государственной регистрации влечет за собой не действительность договора продажи предприятия.
Содержание договора продажи предприятия. Продавец обязан передавать все имущество, входящее в состав предприятия, с соблюдением требований, устанавливаемых законом или договором к каждой из отдельно взятых вещей или иных имущественных объектов. Таким образом, образно можно говорить о некоем требовании по "комплекту" предприятия. Будут, соответственно, оформлены требования по качеству. Однако специфика купли-продажи предприятия такова, что при возникновении споров вопрос о том, какой же уровень качества является надлежащим, должен решаться скорее всего непосредственно исходя из законодательных установлений на этот счет.
При передаче предприятия в целом как имущественного комплекса (вернее в момент государственной регистрации), право собственности переходит к покупателю. Исключается переход к покупателю тех прав и обязанностей, которые продавец не вправе предавать другим лицам. Указанные права должны носить обязательственный характер, поскольку следование является неотъемлемым признаком вещных прав. В первую очередь к ним относится право, полученное на основании специального разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью (п. 1, ст. 493 ГК РК)[1].
Продавец обязан подготовить предприятие к передаче. В соответствии с нормами Гражданского кодекса подготовительные действия в основном касаются установления состава и оценки стоимости предприятия (имущества), подлежащего продаже. Результат фиксируется посредством составления документов, указанных в ст. 495 ГК РК. В их число входит акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, перечень долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия.
Продавец обязан передать предприятие по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия. Кроме того, в нем должны содержаться сведения об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, а также о выявленных недостатках данного имущества и перечень имущества, исполнение обязанности по передаче которого невозможно ввиду его утраты. Составление и представление на подписание передаточного акта также являются обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором.
Подготовительные действия могут быть самыми различными. Консенсуальная природа договора продажи предприятия позволяет закрепить все необходимые требования по подготовке его к продаже непосредственно в договоре.
Еще одной особенностью договора продажи предприятия является порядок передачи имущества покупателю. Если в соответствии с нормами общего характера о купле-продаже правовое значение придается фактической передаче вещи, то в соответствии с п. 3, ст. 497 ГК РК предприятие считается преданным со дня подписания передаточного акта обеими сторонами. С продавца не слагается обязанность по введению покупателя в фактическое владение предприятием. Как видим, передача имущества по договору продажи предприятия влечет наступление иных последствий, чем по договорам купли - продажи, не связанны с уступкой права собственности на недвижимое имущество. Передача по договору купли - продажи предприятия не опосредует переход права собственности, однако, она обуславливает переход с продавца на покупателя рисков случайной гибели или порчи имущества[6].
В целях обеспечения надлежащего исполнения покупателем своей обязанности по оплате стоимости предприятия и в иных целях договором может быть предусмотрено сохранение за продавцом права собственности на предприятие, переданное покупателю, до оплаты за него или наступления иных обстоятельств, например, получения гарантии банка по оплате за предприятие и др. Покупатель в соответствии со п. 3, ст. 498 ГК РК вправе до перехода к нему права собственности распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданного предприятия, в той мере, в какой это необходимо для обеспечения деятельности предприятия как имущественного комплекса.
Как следует из смысла приведенной нормы, покупатель должен иметь возможность пользоваться и распоряжаться предприятием таким образом, чтобы его имущественные интересы не страдали, например, чтобы не снижался объем производства и т.д. В данное право покупателя до перехода права собственности рассматривается как производное (вторичное) вещное право.[1]В казахстанских научных трудах, посвященных изучению проблем вещного права, оно не рассматривается.
Как видим, нормы объективного права предусматривают правомочия, схожие с правомочиями обладателей некоторых иных известных вещных прав. Вместе с тем нельзя не учитывать того, что такое право не имеет собственного экономического содержания, не опосредуется самостоятельной юридической формой распоряжения имуществом, которое одновременно может служить и основанием возникновения того или иного вещного права.
Ярко выраженная специфичность договора купли-продажи может быть усмотрена и в следующем. За редким исключением, предприятие не может продаваться свободных от прав от него третьих лиц, поскольку уступаются долги предприятия. Но это не означает, что правило статьи 413 ГК РК относительно обязанности продавца передать товар свободным от прав третьих лиц, совсем не распространяется на отношения по продажи предприятий[7].
Во-первых, покупатель, приходя к соглашению с продавцом насчет предмета договора, информируется о наличии долгов, если же это не происходит, то, значит, нет и соглашения о предмете. Такое толкование однако не исключает пограничные ситуации, где вопрос о владении покупателя информацией о наличии долгов вызывает сомнения. В таком случае применяется презумпция того, что покупателю не было известно о долгах, если продавец не докажет, что покупатель знал о догах во время заключения договора или передачи предприятия (п. 3 ст. 499 ГК РК).
Во-вторых, раз речь идет о долгах предприятия, то следует уточнить, что имеются в виду обязательственно права третьих лиц в отношении предприятия. Это могут быть и относительные притязания, непосредственные возникшие из-за нарушения вещных прав тех или иных субъектов. То есть, на обременение предприятия вещными правами третьих лиц целиком и полностью распространяется действие статьи 413 ГК РК.
Кредиторы предприятия должны быть письменно уведомлены продавцом о продаже предприятия до его передачи покупателю, если обязательства в отношении их включаются в состав продаваемого предприятия. Гражданское законодательство не предусматривает сроков такого уведомления. Кредитор должен письменно сообщить продавцу о своем согласии на перевод долга. Если это не было сделано, ему предоставляется трехмесячный срок, который начинает течь со дня получения уведомления о продаже, когда он вправе потребовать прекращения либо досрочного исполнения обязательства. При этом он может также потребовать возмещения продавцом причиненных ему убытков. Кредитор также вправе требовать признание договора купли-продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части. После передачи предприятия покупателю продавец вместе с ним несет солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были перенесены на покупателя без согласия кредитора[8].
Такая же солидарная ответственность продавца имеет место в тех случаях, когда оказываются уступленными обязательства, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него специального разрешения (лицензии). Это также отличает договор продажи предприятия от остальных разновидностей купли - продажи, поскольку в отличие от них, в двух указанных случаях, юридическая связь продавца и его бывшего имущества не прекращается. Основные обязанности покупателя - уплата покупной цены и принятие имущества. Уплата цены предприятия происходит в обще установленном порядке. Особые условия могут предусматриваться договором или законодательством. Например, при приватизации государственного имущества (предприятия) покупатель производит расчеты в следующем порядке. Авансовый платеж вносится в размере не менее 50 % от цены, установленной в ходе торгов. В срок не позднее пяти банковских дней со дня подписания договора гарантийный взнос, который при приватизации также производится в обязательном порядке, рассчитывается в счет причитающегося авансового платежа. Оставшаяся сумма должна быть взнесена не позднее тридцати календарных дней со дня подписания договора купли - продажи.
Если покупатель допускает просрочку (независимо от продолжительности) авансового или окончательного платежа, продавец расторгает договор в одностороннем порядке и праве потребовать от покупателя возмещение реальных убытков в части, не покрытой гарантийным взносом, и неустойки, установленной в договоре, только после полной оплаты объекта, на договоре купли - продажи делается отметка об этом. Она служит основанием для проведения государственной регистрации изменения собственника на предприятие[9].
Обязанность покупателя по принятию предприятия исполняется путем подписания им передаточного акта. Продавец имеет право потребовать от него принятия предприятия. Наряду с этим, покупатель, конечно же, должен совершить и фактические действия по вступлению в предприятие, если же он этого не делает, как было указано выше, риск случайной гибели или порчи имущества будет лежать непосредственно на нем.

0.2. Существенные и иные условия договора продажи предприятия

К условиям, при отсутствии которых договор купли-продажи предприятия признается незаключенным, относятся положения о его предмете и цене.
Предмет договора. Предметом договора, обусловившим его выделение в качестве отдельной разновидности купли-продажи, является предприятие.
Под предприятием понимается имущественный комплекс, признаваемый недвижимостью в целом и используемый для осуществления предпринимательской деятельности[10].
В состав предприятия как имущественного комплекса входят:
все виды имущества, предназначенные для его деятельности (включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию), в том числе имущественные права;
долги (обязанности) (в этом важная специфика договора);
средства индивидуализации продавца и его товаров, работ и услуг (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), а также принадлежащие ему на основании лицензии права использования таких средств индивидуализации. Данные объекты переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором;
другие исключительные права на результаты творческой деятельности (патентные права, смежные права и т.д.). Данные объекты переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором.
Вместе с тем согласно п. 3 ст. 559 ГК РК права продавца, полученные им на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче покупателю предприятия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Передача покупателю в составе предприятия обязательств, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него такого разрешения (лицензии), не освобождает продавца от соответствующих обязательств перед кредиторами. За неисполнение таких обязательств продавец и покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность.
Предметом договора купли-продажи может быть и часть предприятия: цех, мастерская и т.д. (п. 2 ст. 132 ГК РК). При этом отчуждаемое имущество должно образовывать технологически единое целое, замкнутый производственный цикл. Комплексы вещей (станки, здания), не обладающие свойствами замкнутого производства, не образуют предмет рассматриваемого договора. К отчуждению таких вещей будут применяться общие положения о купле-продаже[11].
ГК РК устанавливает повышенные требования к детализации предмета договора. Согласно ст. 561 ГК РК в договоре продажи предприятия определяются состав и стоимость продаваемого предприятия на основе полной инвентаризации предприятия, проводимой в соответствии с установленными правилами такой инвентаризации.
В договоре купли-продажи предприятия крайне важно четко описать его предмет, поскольку именно от этого зависит, какими правовыми нормами будет урегулировано его заключение. В судебной практике встречаются случаи, когда в результате неверной квалификации предмета по договору купли-продажи недвижимости отчуждался имущественный комплекс, а несоблюдение особого порядка заключения договора купли-продажи предприятия приводило к признанию его незаключенным и материальным потерям для сторон. Основанием тому послужили свидетельские показания и переход трудовых ресурсов к новому собственнику. Отсутствие необходимых приложений к договору, таких, как акт инвентаризации, аудиторское заключение и иных, а также недоказанность факта государственной регистрации договора повлекли признание договора купли-продажи предприятия незаключенным[12].
При покупке предприятия основные проблемы чаще всего связаны с нематериальными активами, передаваемыми в составе имущественного комплекса, в частности с долгами. Как показывает арбитражная практика, именно задолженности следует уделять особое внимание, поскольку новый собственник предприятия будет отвечать по всем его долгам, принятым в составе предприятия по акту приема-передачи.
Также особого внимания заслуживает тот факт, что в силу прямого указания пункта 3 статьи 565 ГК РК в случае передачи долгов, не оговоренных в договоре или передаточном акте, покупатель имеет право лишь требовать уменьшения покупной цены предприятия.
Если принять во внимание переход к покупателю прав на обозначение, индивидуализирующее предприятие, то можно сделать вывод, что предприятие передается не как набор имущества для осуществления предпринимательской деятельности, а как бизнес - с определенным положением компании на рынке, с установившимися деловыми связями, приобретенной репутацией, а также сложившейся клиентурой[13].
Вышеуказанные элементы, передаваемые вместе с предприятием, в зарубежном законодательстве определены понятием "клиентела" и отнесены к нематериальным активам бизнеса.
В законодательстве, на наш взгляд, также необходимы нормы, включающие данные элементы в состав имущественного комплекса предприятия, поскольку их наличие и качество влияют на цену предприятия и повсеместно учитываются на практике.
Еще одной особенностью предмета рассматриваемого договора является то, что в состав передаваемого предприятия не входят права, которые продавец получил на основании лицензии, в силу прямого указания пункта 3 статьи 559 ГК РК. Данная позиция законодателя представляется не вполне логичной, так как продавец предприятия лишается фактической возможности осуществлять деятельность по лицензии и возобновление данной деятельности маловероятно, поскольку отчуждение происходит по воле продавца. В свою очередь, покупатель приобретает материально-техническую базу для осуществления деятельности и подготовленный персонал. По нашему мнению, изменение положений законодательства в пользу разрешения передачи лицензии покупателю при установлении разумного контроля за соблюдением лицензионных требований является более предпочтительным способом разрешения данного противоречия.
Целесообразно было бы допустить передачу покупателю лицензии с установлением срока, в течение которого контролирующий орган мог бы провести на проданном предприятии проверку его деятельности на соответствие лицензионным требованиям, а при их нарушении - установить возможность приостановления или аннулирования лицензии в судебном порядке[14].
Срок договора. Срок в договоре купли-продажи предприятия не относится к существенным условиям. К сроку применяются общие положения ГК РК о сроках в сделке и обязательствах (статьи 190- 194, 314).
Цена договора. К особенностям договора купли-продажи предприятия относится то, что цена предприятия является существенным условием (ст. 555 ГК РК).
В случае отсутствия в договоре купли-продажи предприятия условия о цене договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, содержащиеся в п. 3 ст. 424 ГК РК, согласно которым при отсутствии в договоре условия о цене товар подлежит оплате по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, не применяются.
Стороны договора, как правило, свободны в установлении цены предприятия, если иное не установлено законодательством.
Рассматривая цену как существенное условие договора продажи предприятия, следует отметить, что она включает цену передаваемой с недвижимым имуществом соответствующей части земельного участка или права на нее, если иное не определено законом или договором.
Стороны договора. Сторонами договора купли-продажи предприятия являются продавец и покупатель.
Продавцом, как правило, является собственник имущества или лицо, управомоченное собственником (представитель по доверенности, поверенный по договору поручения и т.д.)[15].
Продавцом в большинстве случаев являются коммерческие юридические лица или индивидуальные предприниматели. При продаже государственных и муниципальных предприятий продавцами выступают соответствующие органы государственной власти и органы местного самоуправления.

Глава 2. Содержание договора продажи предприятия
2.1. Права и обязанности по договору продажи предприятия

Продавец по договору продажи предприятия обязан:
Передать предприятие.
Согласно ст. 493 ГК РК передача предприятия продавцом покупателю осуществляется по подписываемому сторонами передаточному акту.
В передаточном акте обязательно указываются:
данные о составе предприятия;
данные об уведомлении кредиторов о продаже предприятия;
сведения о выявленных недостатках переданного имущества;
перечень имущества, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты.
Предприятие считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами. Следовательно, уклонение продавца от подписания передаточного акта на условиях, предусмотренных договором, признается отказом от исполнения обязанности передать предприятие.
С момента передачи предприятия на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия[15].
Что касается подготовки предприятия к передаче, то ГК РК устанавливает: подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором.
При неисполнении продавцом обязанности по передаче предприятия покупатель вправе предъявить те же требования, что и по общим положениям о договоре купли-продажи.
2.Обратиться в регистрирующий орган.
В регистрирующий орган продавец должен обратиться для государственной регистрации перехода права и самого договора.
При уклонении продавца от государственной регистрации права и сделки покупатель вправе:
требовать в суде вынесения решения о регистрации сделки (если она совершена в надлежащей форме) и права;
требовать применения меры ответственности (возмещение убытков, вызванных задержкой регистрации).
3.Передать предприятие свободным от прав третьих лиц[16].
Речь идет не о полной свободе предприятий от обременений (так как предмет договора включает и долги), а о предупреждении обо всех имеющихся правах третьих лиц и переводе долга надлежащим образом.
В случае передачи покупателю в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте, покупатель вправе:
требовать уменьшения покупной цены, если продавец не докажет, что покупатель знал о таких долгах (обязательствах) во время заключения договора и передачи предприятия. Реализация данной нормы может вызвать затруднения, т.к. представляется, что покупатель не может не знать о долгах, поскольку они входят в состав предприятия и указываются в договоре и передаточном акте;
требовать применения меры ответственности (возмещение убытков).
4.Передать предприятие, состав которого соответствует договору.
Нарушения условия о составе предприятия могут быть разделены на две группы.
Первая группа - отсутствие отдельного имущества было оговорено в передаточном акте.
В этом случае покупатель вправе (п. 2 ст. 565 ГК РК):
требовать соответствующего уменьшения покупной цены, если право на предъявление в таких случаях иных требований не предусмотрено договором продажи предприятия;
требовать применения меры ответственности (возмещение убытков).
Вторая группа - отсутствие отдельного имущества (либо наличие дополнительных долгов в составе имущества) не было оговорено в передаточном акте и было обнаружено после передачи предприятия.
В данном случае (если продавец не докажет, что покупатель знал о таких долгах (обязательствах) во время заключения договора и передачи предприятия) покупатель вправе по выбору, если договором не предусмотрено иное:
требовать соответствующего уменьшения покупной цены;
требовать восполнения или доукомплектования недостающего имущества;
расторгнуть договор (если последствия расторжения существенно не нарушают права и интересы других лиц);
требовать применения меры ответственности (возмещение убытков).
В судебной практике возник вопрос, вправе ли покупатель требовать ограничения пределов правопреемства в случае передачи в составе предприятия долгов (обязательств продавца), которые не были указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте.
Так, комитет по управлению имуществом объявил в условиях конкурса, опубликованных в печати, что продаваемое предприятие - магазин Овощи - имеет кредиторскую задолженность в размере 5 млн тенге. Однако после оформления договора купли-продажи с ООО (покупателем) выяснилось, что фактическая кредиторская задолженность предприятия составляет 40 млн рублей.
ООО обратилось в арбитражный суд с иском к комитету по управлению имуществом о внесении в договор купли-продажи пункта о том, что покупатель становится правопреемником прав и обязательств приобретаемого предприятия в соответствии с условиями конкурса (т.е. только в части 10 млн, а не 40 млн )[18].
Решением арбитражного суда, оставленным без изменения апелляционной и кассационной инстанциями, в иске отказано. Как отмечается в решении, в п. 2 ст. 132 ГК РК указано, что в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, права требования, долги, а также права на обозначения и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
Внесение в договор условия, которое ограничивало бы правопреемство покупателя по обязательствам приобретенного предприятия объемом кредиторской задолженности, указанным в печатном сообщении об условиях конкурса по продаже магазина, не основано на приведенных положениях ГК РК.
В то же время покупатель в силу п. 3 ст. 565 ГК РК вправе требовать уменьшения покупной цены в случае передачи ему в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте, если продавец не докажет, что покупатель знал о таких долгах (обязательствах) во время заключения договора и передачи предприятия. Такие требования истцом не заявлялись и не были предметом судебного разбирательства.
Таким образом, в случае передачи в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте, покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены, а не ограничения пределов правопреемства.
Передать предприятие, соответствующее условиям договора о качестве.
Так же, как и применительно к предыдущей обязанности, возможны два варианта нарушения условий договора о качестве.
Первый вариант. Недостатки ... продолжение

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.