Понятие, виды и признаки договора франчайзинга

Тип работы: Курсовая работа
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 27 страниц
В избранное:

Содержание

Введениею ... ... ... ... ... ... .. ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .
Понятие и сущность франчайзинга ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
Понятие, виды и признаки договора франчайзинга ... ... ... ... ... ... ... ...
Понятие и виды договора франчайзинга ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .
Признаки договора франчайзинга ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
Права и обязанности сторон ... ... ... ... ... ... ... . ... ... ... ... ... ... ... ... .
Особенности изменения и расторжения договора франчайзинга ... ... ... ... .
Ответственность сторон ... ... ... ... ... ... ... . ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..
Ответственность сторон по договору франчайзинга ... ... ... ... ... ... ... ... ..
Изменение и расторжение договора франчайзинга ... ... ... ... ... ... ... ... ..
Договор комплексной предпринимательской сублицензии ... ... ... ... ... ... .
Заключение ... ... ... ... ... ... . ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
Список использованных источников ... ... ... ... ... ... . ... ... ... ... ... ... ... ...

Введение

Конец ХХ - начало ХХI века характеризуется значительными изменениями в политической, экономической и социальной жизни страны, появились новые социальные и политические структуры, изменились экономические отношения и механизмы, появились новые перспективные формы ведения бизнеса [1].
В современном мире бизнеса ничто не стоит на месте - любое промедление может привести к поражению в конкурентной борьбе. Крупные компании стремятся стать еще крупнее, мелкие - занять достойное место на рынке и дорасти до размера крупных. Одним из самых эффективных средств достижения этих целей является франчайзинг. Логика франчайзинга проста: если кому-то удалось воплотить в жизнь хорошую идею и заработать на ней деньги, то почему бы не предоставить эту идею в аренду другим предприимчивым людям и не заработать на ней еще больше. К радости и тех, и других франчайзинг развивается стабильно и приносит высокие прибыли.
До недавнего времени так было везде, только не в Казахстан. В нашем государстве лишь отмечалось наличие высокого потенциала для развития франчайзинговых сетей, однако законодательная основа для этого отсутствовала (до 26 февраля 2005 года франчайзинг в Казахстан регулировался только одной статьей ГК, имеющей отсылку к законодательству, которого не было). Поэтому большой франчайзинг обходил Казахстан стороной: либо работая здесь в других формах (к примеру, "McDonald's" - это 100-процентное иностранное предприятие, а "Coca-Cola" - совместное), либо ожидая законодательного разрешения на открытие именно франчайзинговой сети [12].
Все эти изменения не могли не отразиться на развитии права, т.к. право регулирует общественные отношения в самых различных областях человеческой деятельности.

1. Понятие и сущность франчайзинга

Поскольку франчайзинг явление относительно новое первые попытки применения франчайзинга в России относятся к 1993 г., а в Казахстан франчайзинг пока развит недостаточно. Крупные иностранные компании обходят стороной наше экономическое пространство, на котором мог бы действовать и процветать их бизнес. В частности, "McDonald's" - это дочернее предприятие со 100-процентным иностранным капиталом. "Adidas" работает как иностранное предприятие. То же можно сказать и о других общеизвестных торговых марках и фирмах "Buskin Robbins", "Вenetton", "Nike", "Соса-Cola".
Тем не менее, законодательство, регулирующее франчайзинговые отношения, принято. В Гражданский кодекс Республики Казахстан Законом №3163 от 27 февраля 2005 г. были внесены изменения, благодаря которым 53-я глава пополнилась еще 10 статьями по вопросам регистрации недвижимого имущества, состава участников ассоциаций и союзов, комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга), правового режима имущества крестьянского (фермерского) хозяйства. Это, несомненно, создает условия для развития данного направления в бизнесе. Закон расширил сферу применения договора франчайзинга, определил его предмет, стороны, требования к форме и регистрации договора, основные обязанности правообладателя и пользователя, случаи ограничения их прав, положения об изменении и прекращении договора.
В русском языке не существует общепринятой терминологии для описания данной деятельности. Сам же термин франчайзинг происходит от французского слова franchise [франшиз] (льгота, привилегия, а также освобождение от налогов, взноса), термина, определяющего право на свободное ведение какой-либо деятельности: на проведение ярмарок, организацию базаров, эксплуатацию паромов и переправ, строительство дорог и т.д. [14 с. 140].
Уже в нашем столетии были образованы производные слова для обозначения понятий, связанных с новым явлением предпринимательской деятельности: франчайзинг, франчайзер, франчайзи.
Гражданском кодексе Республики Казахстан франчайзинг фигурирует под именем коммерческой концессии (часть II, гл. 54, ст. 1027-1040.) [2], что большинством экспертов в данной области признается не совсем корректным. В Республике Казахстан такое явление получило название комплексная предпринимательская лицензия (франчайзинг)
Во множестве источников термин франчайзинг трактуется по-разному, но большинство сходится в том, что франчайзинг представляет собой форму продолжительного делового сотрудничества, в процессе которого крупная компания предоставляет индивидуальному предпринимателю или группе предпринимателей лицензию (франшизу) на производство продукции, торговлю товарами или предоставление услуг под торговой маркой данной компании на ограниченной территории, на срок и условиях, определенных договором.
Франчайзинг так же представляет собой процесс создания, поддержания и развития франшизной системы посредством владельцев независимых предприятий [14 с. 18].
Франчайзинг может быть определен как способ доставки продукции или услуги потребителю, способ развития бизнеса и завоевания рынка на основе кооперации материальных и финансовых средств и усилий различных предприятий.
Франчайзинг может рассматриваться также и как соглашение, при котором производитель или единоличный распространитель продукта или услуги, защищенных торговой маркой, дает эксклюзивные права на распространение на данной территории своей продукции или услуг независимым предпринимателям в обмен на получение от них платежей (во франчайзинге - роялти) при условии соблюдения технологий производственных и обслуживающих операций.
Британская франчайзинговая ассоциация (British Franchise Association) дает собственное определение франшизы:
Франшиза - это контрольная лицензия, выданная одним лицом (франчайзером), другому лицу (франчайзи), которая:
. Дает право франчайзеру осуществлять контроль в течение всего периода франшизы за качеством ведения бизнеса, являющегося предметом франчайзингового договора;
. Обязывает франчайзера предоставлять франчайзи помощь при ведении бизнеса. Как правило, помощь франчайзи предоставляется по следующим направлениям:
стратегия маркетинга с акцентом на рекламу;
первоначальное обучение работников и подготовка в области управления;
дизайн магазина и закупка оборудования;
унифицированная политика и процедуры;
централизованные закупки по пониженным ценам;
постоянное консультирование по вопросам управления;
выбор места и рекомендации по размещению предприятия;
предоставление аренды;
финансирование.
. Обязывает франчайзи регулярно в течение всего периода франшизы выплачивать франчайзеру определенные денежные суммы в оплату франшизы или товаров, услуг, предоставляемых франчайзером;
. Не является обычной сделкой между холдинговой и ее дочерней компаниями, или между дочерними компаниями одной холдинговой компании, или между частным лицом и компанией, контролируемой им. Исходя из определений, можно говорить, что франчайзинг представляет собой особого рода систему взаимовыгодных партнерских отношений независимых субъектов рынка, сочетающую в себе стимулы к владению малым предприятием с управленческим мастерством и технологическим потенциалом крупного (или среднего) бизнеса. Сущность франчайзинга проявляется в определение его значимости для экономической системы, обусловленной взаимоувязыванием уровней экономических процессов.
Это связано с тем фактом, что сами франшизные предприятия представляют собой обычно субъектов микроэкономического пространства, в то время как франчайзер функционирует как минимум на мезо (а чаще на макро) уровне. Отсюда вытекает значимость франчайзинга в упорядочивании экономических связей за счет согласования механизмов хозяйствования, повышения финансовой и управленческой гибкости, а следовательно стабилизации экономических отношений субъектов экономики в рамках всех институтов, функционирующих в экономике.
При этом важно выделить следующую закономерность: в странах с развитыми и упорядоченными экономическими отношениями появление франчайзинга - следствие стабильности, в странах с неразвитыми и нестабильными экономическими отношениями - франчайзинг выступает как фактор упорядочивания.
Понятие "франчайзинг" появилось в белорусском праве лишь с принятием в 1998 г. нового Гражданского кодекса. Включение этого договора в ГК стало признанием его особого места и самостоятельного значения в гражданском обороте.
Однако Казахстанском законодатель ограничился лишь тем, что в ст. 910 ГК дал определение договору франчайзинга, установив, что отношения по франчайзингу "регулируются законодательством", одновременно указав, что договор франчайзинга может быть заключен только в случаях, предусмотренных законодательством.
А поскольку такое законодательство так и не было принято, заключение договора франчайзинга для белорусских субъектов хозяйствования оставалось невозможным. Более того, согласно части 3 ст. 1146 ГК РК действие любых договоров франчайзинга в РК прекращалось, если в течение 1 года после вступления в силу Гражданского кодекса не будет принято специальное законодательство о франчайзинге. Таким образом, договоры франчайзинга в нашей стране оказались вне правового регулирования с 1 июля 2000 года, то есть до принятия новой редакции главы 53 Гражданского кодекса, которая закрепила, наконец, реальную возможность для коммерческих структур и предпринимателей заключать договоры франчайзинга, а также предусмотрела более детальное правовое регулирование данной деятельности [5].

2. Понятие, виды и признаки договора франчайзинга

2.1 Понятие и виды договора франчайзинга

Под договором франчайзинга в соответствии с п. 1 ст. 910 ГК [1] понимается договор, в котором одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на определенный в договоре франчайзинга срок либо без указания срока комплекс исключительных прав (лицензионный комплекс), включающий право использования фирменного наименования правообладателя и нераскрытой информации, в том числе секретов производства (ноу-хау), а также других объектов интеллектуальной собственности (товарного знака, знака обслуживания и т.п.) предусмотренных договором франчайзинга, для использования в предпринимательской деятельности пользователя.
Гражданский кодекс РК [2] дает более сжатое определение, а именно согласно ст. 696 ГК РК по договору коммерческой концессии (франшизы, франшизинга или франчайзинга) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю, концессионеру) за вознаграждение, на срок или бессрочно право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю.
Из определения, приведенного в ГК Республики Казахстан, видно, что в качестве основы договора франчайзинга законодатель указывает на его предмет, а именно на так называемый лицензионный комплекс, т.е. определенный перечень лицензий, которые правообладатель должен передать пользователю в рамках указанного договора. Данный комплекс включает прежде всего:
лицензию на фирменное наименование правообладателя, которая передается пользователю;
право использования секретов производства (ноу-хау);
иные объекты интеллектуальной собственности, в частности лицензии на товарный знак или знак обслуживания.
Однако указанное определение франчайзинга не отражает все основные элементы правовой природы данных отношений применительно к производственному и сервисному франчайзингу: в основе указанных типов франчайзинга лежит то, что правообладатель передает пользователю деловой комплекс, основное предназначение которого заключается в том, что благодаря ему предпринимательская деятельность пользователя становится идентичной деятельности правообладателя.
Как мы уже выяснили, франчайзинг представляет собой одну из новых форм предпринимательской деятельности, согласно которому крупная и известная фирма (франчайзер) предоставляет другой стороне (франчайзи), обычно малому предприятию, развивающему свой бизнес, лицензионный комплекс и берет на себя обязательства по поставке оборудования, сырья, передаче новой технологии, оказанию услуг и др.
В зависимости от этого и различают:
) товарный франчайзинг. Суть его состоит в том, что у известной фирмы приобретается право ее партнером на продажу товаров с ее торговой маркой;
) производственный франчайзинг. Представляет собой передачу технологического процесса производства продукции, т.е. выдается лицензия другим компаниям иди предприятиям на использование своего товарного знака или торговой марки при изготовлении запатентованной продукции или производимой с помощью патентованного процесса, или ноу-хау;
) деловой франчайзинг. При деловом франчайзинге осуществляется продажа лицензии пользователю на товарный знак и способ ведения розничной торговли товарами и (или) услугами [10, с. 479].
Выделяется также:
дочерний франчайзинг. Предполагает организацию и поддержку независимого бизнеса под покровительством крупной ведущей фирмы;
конверсионный франчайзинг. Смысл его в том, чтобы постепенно происходила конверсия (превращение) системы сбыта товаров широкому кругу оптовых и розничных торговцев в такую систему, когда сбыт продукции производится только оптовым или розничным предприятиям, работающим по системе франчайзера.
В зависимости от того, сколько видов бизнеса предоставляется, различают франчайзинг:
индивидуальный. Его суть в том, что лицензия продается только на один вид бизнеса;
региональный. Предполагает создание двух- или трехуровневых франчайзинговых структур, которые функционируют в определенном регионе и имеют единое головное предприятие.
Региональный франчайзинг подразделяется:
на франчайзинг с владениями многими предприятиями. В этом случае ведущая фирма и ее партнер заключают договор на региональное развитие бизнеса, в соответствии с которым партнер имеет право открывать свои предприятия в определенном районе;
субфранчайзинг, когда головное предприятие имеет договор с партнером, который одновременно является субфранчайзером. Последний привлекает других партнеров на основе договорных отношений и т.д [10 с. 480].
Из изложенного следует, что выгоду от заключения таких договоров имеют обе стороны. Для франчайзера это расширение бизнеса без больших финансовых затрат, получение дохода и дополнительной прибыли за счет предоставления комплекса исключительных прав. Для другой стороны такая система отношений выгодна тем, что она имеет возможность вести свой бизнес под торговой маркой (товарным Знаком, знаком обслуживания и т.п.), имеющей хорошую репутацию на рынке, снижать затраты на рекламу и т.д.

2.2 Признаки договора франчайзинга

Договору франчайзинга присущи следующие признаки. В силу того, что правообладатель обязуется передать пользователю за вознаграждение комплекс исключительных прав, этот договор двусторонний, консенсуальный, возмездный.
Цель договора - содействовать продвижению на рынке достаточно хорошо зарекомендовавших себя товаров, в частности высокотехнологического оборудования, которое, как правило, является средством производства других товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Сторонами по договору комплексной предпринимательской лицензии являются правообладатель и пользователь. Ими могут быть коммерческие организации, граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.
Правообладатель - это лицо, которому принадлежат те исключительные права, использование которых он разрешает пользователю за вознаграждение, т.е. он использует свои исключительные права в процессе коммерческой деятельности. Следовательно, правообладателем должно быть лицо, официально зарегистрированное в качестве предпринимателя.
В роли пользователя выступает лицо, получающее возможность использовать исключительные права, но так как эти права ему нужны для продвижения товаров на рынке, следовательно, пользователь также должен быть предпринимателем в момент заключения договора франчайзинга.
Предмет договора - исключительные права, принадлежащие правообладателю. К ним относятся право на фирменное наименование, нераскрытую информацию, в том числе секретов производства (ноу-хау), товарный знак, знак обслуживания и другие исключительные права.
Не может быть передано в рамках договора франчайзинга непосредственно само право на фирменное наименование, так как данное право непосредственно связано с субъектом без указанного субъекта отчуждение не подлежит, кроме случаев реорганизации юридического лица или отчуждения предприятия в целом (п. 1 ст. 1016 ГК) [1].
В рамках договора франчайзинга могут быть переданы права, вытекающие из способов индивидуализации участников гражданского оборота, товаров, работ, услуг, в частности права на товарный знак.
При этом в отношении товарного знака в рамках договора франчайзинга передаче, как правило, подлежат не права на данный знак, а лишь права на его использование на основе предоставленной лицензии (ст. 1023 ГК) [1].
Однако в рамках франчайзинга вместо уступки патента будет осуществлена передача прав на использование, например, изобретения или полезной модели в силу исключительной или неисключительной лицензии. То есть в рамках договора франчайзинга передается лишь лицензия на право использования, например, изобретения или полезной модели.
В рамках договора франчайзинга возможна передача имущественных прав, связанных с объектами авторского права (речь идет об имущественных правах, вытекающих из авторского права).
Наряду с охраноспособными правами предметом договора франчайзинга могут быть и неохраноспособные объекты интеллектуальной собственности, например, коммерческая тайна (торговый секрет, ноу-хау), а также информация (коммерческий опыт) и т.д.
Что же касается деловой репутации, которой обладает правообладатель, то, несмотря на то, что использование торгового наименования правообладателя предполагает и эксплуатацию деловой репутации правообладателя, сама деловая репутация не может быть объектом франчайзинга, поскольку по своей природе она является неотчуждаемым личным неимущественным правом правообладателя (ст. 151 ГК) [1].
Передача пользователю лицензионного комплекса предусматривает не только пользование им объектами интеллектуальной собственности, но и его обязанности по сохранению интеллектуальной собственности правообладателя и защите данной собственности от нарушений со стороны третьих лиц [12].
Эти исключительные права могут быть использованы в определенном объеме (с установлением минимального и (или) максимального объема использования) с указанием или без указания территории их использования применительно к определенным видам предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 910 ГК).
Поскольку предметом договора является комплекс исключительных прав, т.е. подчеркиваются его отличительные особенности, то он (предмет договора) относится к числу существенных условий.
Цена (вознаграждение) является существенным условием договора франчайзинга. Это объясняется тем, что объекты исключительных прав по своей природе уникальные, относящиеся к интеллектуальной деятельности. Поэтому цена определяется исходя из включения в договор тех исключительных прав, которые предоставляются. Эти платежи могут быть фиксированные, разовые и периодические, отчисления от выручки и др.
Форма договора франчайзинга определена в законе (п. 4 ст. 910[1] ГК). Он должен быть заключен в письменной форме.
Договор франчайзинга должен быть зарегистрирован. Государственная регистрация производится в том же органе, где зарегистрирован владелец исключительных прав. В том случае, если правообладатель исключительных прав зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя за границей, то регистрация договора франчайзинга производится в Республике Казахстан в органе, где зарегистрирован другой участник - пользователь. При передаче по указанному договору исключительных прав, охраняемых патентом, он подлежит регистрации в патентном органе в порядке, установленном действующим законодательством. Несоблюдение указанной формы влечет его недействительность [10, с. 481].
Срок действия договора франчайзинга и условия его расторжения или продления оговариваются сторонами и должны быть отражены в договоре.
Законодатель срок действия этого договора не относит к числу существенных условий. Такой вывод следует из п. 1 ст. 910 ГК, где сказано, что комплекс исключительных прав предоставляется правообладателем пользователю на определенный в договоре срок или без указания срока.
В договоре франчайзинга должно быть также указано, какие конкретно исключительные права будут использоваться, а соответственно какие в этой связи у сторон возникают права и обязанности, что по существу составляет и его содержание.
договор франчайзинг ответственность предпринимательский
2.3 Права и обязанности сторон

В общем права и обязанности правообладателя, так, как и пользователя следуют из определения договора франчайзинга. При этом, если одна сторона несет обязанности, то соответственно другая имеет права.
В ст. 910.3 ГК приведены основные обязанности правообладателя: передать пользователю техническую и коммерческую документацию, иную информацию, необходимую пользователю для осуществления предоставленных ему исключительных прав, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.
Франчайзер обязан выдать пользователю предусмотренные договором лицензии на право использования объектов интеллектуальной собственности, обеспечив их надлежащее оформление. Если договором не предусмотрено иное, правообладатель обязан оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, в том числе в обучении и повышении квалификации работников, а также контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора франчайзинга [3, с. 32].
Обязанности пользователя во многом определяются характером и особенностями деятельности - производство товара, оказание услуг или реализация на определенной территории товара под торговой маркой правообладателя. В любом случае пользователь обязан обеспечить соответствие качества товаров (работ или услуг) качеству, присущему товарам (работам, услугам) правообладателя. Соблюдение инструкций и выполнение указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется франчайзером, - также обязанность франчайзи. Правообладатель должен оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар, заказывая выполнение работ или оказание услуг непосредственно у правообладателя.
Пользователь обязан выплачивать правообладателю вознаграждение, которое в силу ст. 910 ГК может устанавливаться в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки или в иной форме.
Гражданский кодекс предусматривает возможность ограничения конкуренции между правообладателем и пользователем, что полностью соответствует правовой природе договора франчайзинга, за исключением тех случаев, когда эти ограничения противоречат антимонопольному законодательству. Договор может предусматривать: обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных ... продолжение

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.