СОТРУДНИЧЕСТВО ГОСУДАРСТВ ПРИ МЕЖДУНАРОДНОМ УСЫНОВЛЕНИИ И ЕГО ОБОСНОВАНИЕ
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ
1 СОТРУДНИЧЕСТВО ГОСУДАРСТВ ПРИ МЕЖДУНАРОДНОМ УСЫНОВЛЕНИИ И ЕГО ОБОСНОВАНИЕ
1.1 Определение "международного усыновления (удочерения)" в науке международного права
1.2 Вопросы взаимных прав государств в области усыновления (удочерения)
2 СОТРУДНИЧЕСТВО ГОСУДАРСТВ В ПРАВОВОМ РЕГУЛИРОВАНИИ УСЫНОВЛЕНИЯ (УДОЧЕРЕНИЯ), ОСЛОЖНЕННЫХ ИНОСТРАННЫМ ЭЛЕМЕНТОМ
2.1 Сотрудничество государств при усыновлении (удочерении), осложненных иностранным элементом, в рамках универсальных международных договоров
2.2 Региональное сотрудничество государств при усыновлении (удочерении), осложненных иностранным элементом
3 ФОРМИРОВАНИЕ И РАЗВИТИЕ НАЦИОНАЛЬНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В ОБЛАСТИ МЕЖДУНАРОДНОГО УСЫНОВЛЕНИЯ (УДОЧЕРЕНИЯ) И НЕПОСРЕДСТВЕННОЕ ВЛИЯНИЕ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА НА ЭТОТ ПРОЦЕСС
3.1 Казахстанское законодательство, регулирующее отношения международного усыновления (удочерения)
3.2 Имплементация международных норм, регулирующих отношения международного усыновления (удочерения), в казахстанское законодательство
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
ПРИЛОЖЕНИЕ А. Сведения об усыновлении (удочерении) детей иностранцами (данные по годам, странам)
ПРИЛОЖЕНИЕ Б. Список стран, подписавших и ратифицировавших Гаагскую конвенцию
ОБОЗНАЧЕНИЯ И СОКРАЩЕНИЯ
1 СОТРУДНИЧЕСТВО ГОСУДАРСТВ ПРИ МЕЖДУНАРОДНОМ УСЫНОВЛЕНИИ И ЕГО ОБОСНОВАНИЕ
1.1 Определение "международного усыновления (удочерения)" в науке международного права
Усыновление детей является одной из оптимальных форм устройства детей, оставшихся без попечения родителей. Хотя, безусловно, приоритетным для ребенка является его попечение со стороны биологических родителей. В случае их отсутствия желательно его попечение в семье родственников. Основной целью усыновления является обеспечение детей, лишенных по каким-либо причинам родительской заботы, ласки, условиями жизни, развития и воспитания максимально приближенными к условиям в родной семье.
Усыновление - один из институтов семейного права, юридический акт, в силу которого между усыновлённым ребёнком и его усыновителями устанавливаются правовые (личные и имущественные) отношения, аналогичные отношениям между родителями и детьми [2, с.727].
Таким образом, усыновление устанавливает между лицами, фактически не связанными друг с другом происхождением, такие же правовые отношения, какие существуют между кровными родителями и детьми.
Усыновление - это переход прав и обязанностей от биологических родителей (родителя) ребенка к усыновителям (усыновителю), при котором ребенок в правовом отношении полностью приравнивается к биологическим детям усыновителя. При этом, естественно, утрачиваются все права и обязанности родных (биологических) родителей ребенка [3, с.8].
Многие ученые рассматривают усыновление как форму устройства детей, оставшихся без попечения родителей, как юридический акт и как факт, имеющий юридическое значение.
По мнению иных, усыновление есть установление между усыновителем (его родственниками) и усыновленным ребенком (его потомством) правоотношений (личных и имущественных), аналогичных существующим между кровными родителями и детьми. Сторонники данной позиции под усыновлением понимают также и общественное отношение, суть которого сводится к тому, что в семью принимается посторонний ребенок с целью содержания и воспитания его как своего родного сына или дочери.
Кроме того, как отмечает Ю. Беспалов, усыновление следует рассматривать и как способ, применяемый судом для защиты прав и интересов ребенка. В основу такого подхода положено назначение усыновления. Представляется, что усыновление предназначено для реализации прав ребенка, оставшегося без родительского попечения и, прежде всего, права жить и воспитываться в семье и права на защиту [4, с. 12].
Несмотря на все многообразие определений усыновления, считаем, что необходимо остановиться на понятии, определяющем усыновление как юридический акт, в силу которого между усыновителем и ребенком устанавливаются такие же правовые отношения, какие существуют между родителями и детьми по происхождению. При этом усыновленные дети теряют юридическую связь с родителями (либо одним из них) и приобретают таковую с посторонними лицами - усыновителями, ничем не отличаясь по правам и обязанностям от родного ребенка.
Усыновление - юридический акт, порождающий возникновение родительских прав и обязанностей на основании закона. Под таким актом понимается совокупность действий будущих усыновителей и органа, управомоченного их совершать.
Усыновление одновременно является правообразующим и правопрекращающим юридическим фактом. В юридической литературе под юридическими фактами понимаются конкретные жизненные обстоятельства, с которыми правовая норма связывает возникновение, изменение или прекращение правоотношений [5, с.35]. Правоустанавливающее юридическим фактором значение усыновления проявляется в возникновении между усыновителем и усыновленным правоотношений, аналогичных родительским, но только после вступления решения суда об усыновлении в законную силу.
Одновременно усыновление влечет за собой прекращение правовой связи ребенка с его родителями и другими родственниками по кровному происхождению. Усыновленные дети, их родители и родственники взаимно утрачивают личные имущественные и неимущественные права и освобождаются от обязанностей (пункт 2 статьи 82 Закона РК О браке и семье).
Права и обязанности усыновителей аналогичны правоотношениям родителей и детей, следовательно, оправдано признавать права и обязанности родителей относящимися к усыновителям и усыновленному ребенку. При использовании недопустимых, неправомерных методов воспитания, при ненадлежащем поведении усыновителей, невыполнении иных возложенных на них обязанностей, правоохранительные органы должны вмешаться, дабы защитить охраняемые законом права и интересы усыновленного. В этих целях применяются соответствующие меры воздействия вплоть до отмены усыновления и привлечения виновных лиц к уголовной ответственности.
Таким образом, усыновление следует рассматривать в трех аспектах:
1) усыновление как правовой механизм - совокупность материально-правовых норм, регулирующих процессы возникновения между усыновителем и усыновленным отношений, наиболее приближенных к отношениям, существующим между кровными родителями и детьми;
2) усыновление как юридическая процедура представляет собой совокупность действий, совершаемых судом, органами опеки и попечительства и другими участниками процедуры усыновления;
3) усыновление как правоотношение основывается на общетеоретических положениях, выработанных в современном семейном праве.
Институт усыновления прочно вошел в жизнь нашего общества и является, в определенном смысле, показателем гуманности, как народа, так и государства. Особый интерес вызывает усыновление детей иностранными гражданами. Если в середине сороковых годов XX столетия имели место лишь единичные случаи такого усыновления, то к концу 1980-х годов подобное усыновление стало в большинстве стран мира обычной практикой. Именно в этот период начинает широко применяться термин международное усыновление, объединяющий ранее употреблявшиеся раздельно понятия усыновление детей-иностранцев и усыновление детей иностранцами.
В Республике Казахстан случаи международного усыновления до начала девяностых годов были достаточно редки. Данный институт достаточно молод, и оттого не развит в полной мере. На настоящем этапе случаи межгосударственного усыновления значительно участились, вследствие чего возникла острая необходимость в корректировке и дополнении казахстанского законодательства и практики его применения в рассматриваемой области.
Необходимым дополнением для определения международное усыновление должно стать включение в рассматриваемое понятие основного фактора - юридической связи данного отношения с несколькими правопорядками.
Следует остановиться на самом термине международное усыновление.
Во-первых, термин международный в большинстве случаев отождествляется со словами межгосударственный, межвластный. Посредством данных понятий раскрывается смысл термина международные отношения, который является предметом изучения в международном публичном праве. В свою очередь, в международном частном праве термин усыновление употребляется в том смысле, что отношения возникают в условиях трансграничного общения, т.е. выходят за рамки правовой системы какого-либо одного государства. Предметом международного частного права являются гражданско-правовые, брачно-семейные, трудовые отношения. По нашему мнению, при таком механическом подходе не учитываются сложность и своеобразие рассматриваемых явлений.
Во-вторых, слово международный на английском языке звучит как international и переводится как международный, а в некоторых случаях как межгосударственный. Многие специалисты апеллируют к тому, что поскольку ребенка усыновляет физическое лицо (лица), проживающее на территории иностранного государства, а не государство, термин межгосударственное усыновление противоречит смыслу указанных отношений. Однако, по нашему мнению, следует принимать во внимание, что страна, в которую ребенок переезжает жить, непосредственно участвует в процессе усыновления, в частности, предоставляет возможность своим гражданам ввезти ребенка и принимает его в свое гражданство, если усыновители этого желают, а ребенок, достигший определенного возраста, не возражает. Более того, именно государство гарантирует защиту своим гражданам, следовательно, отстаивает интересы граждан. Разумеется, ребенок будет воспитываться и жить в первую очередь в семье, а уж потом в том или ином государстве, но именно роль государства в обеспечении нормальной жизни ребенка, как в процессе усыновления, так и после его завершения имеет первостепенное значение. Поэтому, с нашей точки зрения, термин международное усыновление наиболее полно отвечает смыслу указанных отношений, в связи с чем в дальнейшем мы будем пользоваться именно этим термином.
Говоря об интересе детей, практически все ученые указывают, что вследствие несовершеннолетия ребенка этот интерес за него определяют родители. Что же делать в случае, если у ребенка их нет или они от него отказались, иными словами, если ребенок находится под опекой государства? В этом случае именно государство в лице своих уполномоченных органов должно определить этот интерес. А так как интересом является надлежащее семейное воспитание, государство должно стремиться устроить судьбу ребенка, пусть даже в иностранной семье. Таким образом, в данном случае возникает необходимость принятия совместных усилий государств в целях обеспечения интересов ребенка за пределами страны происхождения.
Вместе с тем, в теории международного права вопросы, связанные с иностранным усыновлением, входят в предмет международного частного права. В этой связи, необходимым компонентом такого рода отношений является наличие иностранного элемента.
Как известно, существует три вида иностранного элемента: субъект отношений, объект отношений и юридический факт.
В данном случае иностранным элементом выступает субъект (иностранец усыновляет ребенка - казахстанского гражданина, например) и юридический факт (например, акт об усыновлении исходит с территории иностранного государства). Иными словами, возникает два аспекта: усыновление детей-иностранцев и усыновление детей иностранцами, причем очень важно, где именно юридический факт - усыновление - устанавливается: на территории Республики Казахстан или на территории иностранного государства. Надо отметить, что в настоящее время в Республике Казахстан наиболее распространено усыновление казахстанских детей иностранцами.
При усыновлении детей - граждан одной страны гражданами другой затрагиваются интересы нескольких лиц, являющихся гражданами различных государств, или лиц, проживающих на территории разных стран. В этих странах могут быть иные и даже совершенно противоположные взгляды на усыновление. Эти различия обусловливаются, прежде всего, различиями в целях, которые ставятся перед институтом усыновления в этих государствах. В связи с этим считаем целесообразным указать определения, закрепленные в законодательствах некоторых государств.
Так, в некоторых странах Западной Европы законодательно закрепляется, что усыновление возможно только с учетом интересов детей, но в то же время оно направлено на то, чтобы обеспечить бездетных лиц наследниками, сделать возможным существование фирмы [6, с.74], вследствие чего в ряде стран допускается брак между усыновленным и усыновителем, а также усыновление совершеннолетних лиц.
В Германском гражданском уложении определение усыновление отсутствует, упоминается лишь тот факт, что усыновление допустимо, если оно служит благу ребенка и следует ожидать, что между усыновителем и ребенком возникнут такие же отношения, как между родителем и ребенком (ч. 1, пар. 1741) [7, с.368].
Шотландский акт 1978 года под усыновлением понимает порядок, надлежащий родительским правам и обязанностям, устанавливающий связь ребенка и усыновителя [8, с.496].
Глава 4 Родительского кодекса Швеции определения усыновление вообще не содержит.
Интересным является тот факт, что в мусульманских странах усыновление вообще запрещено. Этот запрет базируется на положении Корана (33:4-5): Не устроил Аллах для человека двух сердец внутри и не сделал ваших приемышей вашими детьми. Возведите их к их отцам, это более справедливо у Аллаха, а если не знаете их отцов, то это ваши братья в вере и ваши близкие. Единственным мусульманским государством, где существует и функционирует институт усыновления, является Тунис [9]. В других странах существует институт приема или убежища, согласно которому супруги обязуются принять ребенка и дать ему необходимую помощь, но ребенок не может ни носить фамилию своей новой семьи, ни рассчитывать на часть имущества или на наследство [10].
Так как в отношениях участвует иностранный элемент, могут иметь место следующие случаи усыновления:
1) в Республике Казахстан иностранцем усыновляется казахстанский ребенок;
2) в Республике Казахстан казахстанским гражданином усыновляется иностранец;
3) в Республике Казахстан иностранец усыновляет иностранца;
4) за границей казахстанский гражданин усыновляет иностранного гражданина;
5) за границей казахстанский гражданин усыновляет казаха;
6) за границей иностранец усыновляет казахстанского гражданина. Говоря об институте установления усыновления, необходимо обратиться к
истории его развития. Институт усыновления был известен еще Древнем Риме. Он занимает видное место во многих правовых системах. Он также признавался и в Казахстане, изменяясь под влиянием времени и различных жизненных обстоятельств.
Усыновление детей гражданами другого государства получило распространение после второй мировой войны. Увеличилось так называемое международное усыновление после окончания военных действий в Северной Корее, когда многих из осиротевших корейских детей сирот усыновляли покидавшие эту страну американские военнослужащие. Как следующий этап в развитие усыновления детей иностранцами рассматриваются 60-е годы, когда появилась тенденция к усыновлению детей из стран, освободившихся от колониальной зависимости. К концу 80-х - к началу 90-х годов все чаще стали брать на усыновление детей из некоторых европейских государств, особенно из Румынии, где можно было оформить усыновление у нотариуса как простую гражданско-правовую сделку. Увеличение масштабов усыновления, вывоз усыновленных из страны поставили на повестку дня решение проблем, связанных с более тщательной правовой регламентацией усыновления детей иностранцами. Такая задача возникла и в Казахстане. Проблема усыновления детей - граждан Республики Казахстан иностранными гражданами приобрела особую остроту в последние годы. До начала 1990-х годов случаи усыновления казахстанских детей иностранными гражданами были крайне редки. Как правило, с просьбой об усыновлении обращались работавшие в России иностранные дипломаты, журналисты, не имевшие детей.
Для полного и основательного уяснения анализируемых правоотношений следует обратиться к некоторым фактам истории данного вопроса, к ситуации, которая была во времена Советского Союза, поскольку практика СССР оказала заметное влияние на законодательство государств, возникших после его распада, в частности на законодательство Республики Казахстан
В СССР коллизионные вопросы усыновления получили регламентацию в Основах законодательства СССР и союзных республик о браке и семье (статья 35) 1968 года [11, с.46], в республиканском кодексе 1969 года (статья 220), а также Консульском уставе СССР 1976 года [12, с.328].
Кодекс законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве, принятый 16 сентября 1918 года, не предусматривал усыновления как такового. Его нормы регулировали правовое положение лиц, уже усыновивших или усыновленных. Они теперь полностью приравнивались к родственникам по происхождению. Однако на будущее время не допускалось усыновления ни своих незаконнорожденных детей, ни чужих.
В целях урегулирования правовых отношений, вытекающих из брака, семьи и опеки на основе нового революционного быта, для обеспечения интересов матери и особенно детей и уравнения супругов в имущественном отношении и в отношении воспитания детей, Всероссийский Центральный Исполнительный Комитет утвердил постановлением от 19 ноября 1926 года Кодекс законов о браке, семье и опеке, введенный в действие с 1 января 1927 года. В данном нормативном правовом акте усыновлению было уделено сравнительно мало внимания, в частности, усыновление допускалось только в отношении малолетних и несовершеннолетних и исключительно в интересах детей. Также был предусмотрен административный порядок усыновления, согласно которому оно производилось постановлением органов опеки и попечительства и подлежало регистрации в общем порядке в органах записей актов гражданского состояния. Усыновление детей иностранными гражданами не допускалось.
Следующий этап развития института усыновления был связан с принятием 6 августа 1969 года в 1969 году Кодекса о браке и семье КазССР № 4276, который достаточно подробно и тщательно урегулировал отношения, связанные с усыновлением. Для большей ясности в вопросе усыновления, наряду с термином усыновление в текст Кодекса был введен новый термин -удочерение. Тем самым законодательно закреплялась возможность усыновления детей обоего пола. По-прежнему закреплялся административный порядок установления усыновления. Оно непосредственно производилось решением исполнительного комитета районного, городского, районного в городе Совета народных депутатов по просьбе лица, желающего усыновить ребенка.
Кроме того, Кодекс КазССР 1969 года содержал отдельный Раздел VI, регламентирующий применение законодательства Республики Казахстан о браке и семье к иностранным гражданам и лицам без гражданства, проживающим в Республике Казахстан, а также законов о браке и семье иностранных государств и международных договоров.
Так, в соответствии со статьей 182 Кодекса КазССР 1969 года иностранные граждане в соответствии с Конституцией Республики Казахстан пользуются в Республике Казахстан правами и несут обязанности в брачных и семейных отношениях наравне с гражданами Республики Казахстан. Лица без гражданства, постоянно проживающие в Республике Казахстан, пользуются правами и несут обязанности в брачных и семейных отношениях наравне с гражданами Республики Казахстан [13].
Более того, статья 187 Кодекса КазССР 1969 года содержит нормы, подробно регулирующие усыновление детей, являющихся гражданами Республики Казахстан и проживающих вне пределов Республики Казахстан. При этом усыновление ребенка, являющегося гражданином Республики Казахстан и проживающего вне пределов Республики Казахстан, производится в консульском учреждении Республики Казахстан. Если усыновитель не является гражданином Республики Казахстан, для усыновления ребенка, являющегося гражданином Республики Казахстан, необходимо получение разрешения Министерства образования Республики Казахстан.
Специального законодательства об усыновлении советских детей иностранцами и советскими гражданами иностранных детей не было. Усыновление регулировалось, в том числе, и Консульским уставом СССР, статья 45 которого предусматривала, что консулы производят усыновление в тех случаях, когда усыновитель и усыновляемый являются гражданами Союза ССР и проживают за границей. В доктрине указывалось, что это должно являться обязательным условием для признания в СССР акта усыновления, но практика пошла по другому пути, так как нет оснований не признавать усыновление, произведенное в установленном порядке, при соблюдении определенных условий в соответствующих органах иностранного государства и не противоречащее положениям иностранного закона.
Признается также действительным усыновление ребенка, являющегося гражданином Республики Казахстан, произведенное в органах государства, на территории которого проживает ребенок, при условии предварительного получения разрешения на такое усыновление от Министерства образования Республики Казахстан. Такой порядок усыновления советского ребенка иностранцем был призван служить дополнительной гарантией того, что интересы ребенка будут обеспечены надлежащим образом, что будут учтены возможные последствия усыновления ребенка иностранцем [14].
Поскольку усыновление иностранцами советского ребенка на территории КазССР производилось по советскому закону, к нему применялись такие же требования, как и при внутреннем усыновлении: исследовались условия жизни усыновителя на предмет их соответствия интересам ребенка; испрашивалось согласие супруга усыновителя, если ребенок усыновлялся одним из супругов; испрашивалось согласие родителей, опекуна (попечителя); если ребенок достигал 10 лет, необходимо было и его согласие (глава 15 КоБС КазССР).
В настоящее время международная практика выработала три подхода к регулированию данного вопроса:
1) усыновление с участием иностранного элемента регулируется личным законом усыновителя (например, в Австрии, Германии, Швейцарии);
усыновление регулируется законом усыновляемого (например, в Республике Казахстан). В Англии приказ об усыновлении издается английским судом, усыновление подчиняется английскому праву. В этой стране закон об усыновлении принят после присоединения к Европейской конвенции об усыновлении 1967 года. Согласно этому закону, английские суды по просьбе усыновителей издают приказ об усыновлении в тех случаях, когда усыновители и дети проживают на территории стран - участниц Конвенции;
третья группа государств регулирует данные отношения личным законом усыновителя в сочетании с органичным применением личного закона усыновляемого, причем личным законом может выступать как закон постоянного местожительства, так и закон гражданства (Российская Федерация, Франция, Норвегия, Швеция, Финляндия, страны Латинской Америки).
Таким образом, до сих пор единого подхода к решению данного вопроса нет. Решение коллизионных вопросов усыновления в соответствии с законодательством государства, гражданином которого на момент подачи заявления об усыновлении является усыновитель, соответствует международной практике. Ведь ребенку, усыновленному иностранцем, предстоит покинуть свою страну и жить в государстве усыновителя, где он в правовом отношении должен быть надежно защищен [14, с.404].
Постоянным бюро Гаагской конференции по международному частному праву была разработана и принята Конвенция о защите детей и сотрудничеству в области межгосударственного усыновления от 29 мая 1993 года. Официальный текст Конвенции составлен на двух языках - французском и английском. Во французском тексте усыновление называется международным - international, в то время как в английском тексте употреблено слово intercountry, не имеющее эквивалента в русском языке и в буквальном переводе означающее имеющий место между странами. Укоренившийся у нас применительно к данной Конвенции перевод слова intercountry как межгосударственный вполне отвечает смыслу, который вкладывали в этот термин авторы Конвенции, поскольку в ней речь идет о кооперации государств по вопросам усыновления между ними [16, с.43].
Один из выводов, который был сделан при анализе отношений, возникающих при иностранном усыновлении, заключается в том, что каждому государству известен институт усыновления вообще и иностранного в частности (за редким исключением - ряд мусульманских стран), но в них по-разному регулируются основные условия его установления. Это связано в господствующей в стране религией, моралью, традициями, обычаями, принципами и устоями жизни. Применение норм, регулирующих семейные правоотношения, тесно связано также с существующим в данной стране понятием публичного порядка, поэтому нормы в этой сфере наиболее трудно унифицировать. Более того, поскольку речь идет об иностранном усыновлении, следует вести разговор об унификации не только материальных норм, но и коллизионных в том числе.
Таким образом, правовые и социальные вопросы иностранного усыновления должны постоянно находиться в центре внимания не только соответствующих государственных структур, но также общества и правозащитных организаций.
Как уже говорилось, институт усыновления был известен с древнейших времен. В этой связи, будет интересен опыт некоторых стран ближнего и дальнего зарубежья по вопросам усыновления, отражающий разницу во взглядах законодателя на сходные моменты понятия института усыновления.
Так, законодательство государств бывшего СССР об усыновлении во многом сходно с современным законодательством Республики Казахстан. Но существуют и некоторые особенности, обусловленные различными факторами. В большинстве стран Содружества Независимых Государств и Балтии усыновление допускается только в отношении несовершеннолетних.
В соответствии со статьей 119 Закона Республики Казахстан О браке и семье от 17 декабря 1998 года под усыновлением (удочерением) признается основанный на судебном решении юридический акт, в силу которого между усыновителем и усыновленным возникают такие же права и обязанности, как между родителями и детьми [17, с.43]. ОБНОВИ
Усыновителем во всех странах может быть только совершеннолетний гражданин. В Эстонской Республике, Латвийской Республике, Республике Молдова установлен возрастной ценз (абсолютное условие о возрасте) - 25 лет. С разрешения суда в Эстонии и Молдове это ограничение может быть снижено. В то же время вызывает интерес тот факт, что Семейным кодексом Республики Молдова устанавливается ценз в отношении максимального возраста усыновителя: запрещено усыновлять лицам, достигшим возраста 50 лет, за исключением случаев, когда ребенок усыновляется супругами, и один из них не достиг этого возраста.
В отношении такого условия усыновления, как согласие усыновляемого ребенка, следует заметить, что, например, в Эстонии оно необходимо, если ребенок достиг возраста 7 лет, а в Латвии - 12 лет, за исключением случая, когда ребенок проживал в семье усыновителя и считал его своим родителем. При рассмотрении дел об усыновлении в Эстонии требуется согласие министра по социальным вопросам, а в Латвии - министра юстиции.
Как видно, институт усыновления является достаточно гибким и подвижным. И, в первую очередь, это связано с его функциональным назначением - регулировать отношения, возникающие между участниками по делам об усыновлении. Наиболее полная регламентация прав и обязанностей субъектов в области усыновления достигается, прежде всего, своевременным реагированием семейного законодательства на изменения социальной среды и потребностями общества и необходимостью внесения тех или иных изменений в текущее национальное законодательство. В нашей стране развитие данного института прошло несколько этапов. С течением времени, под влиянием различного рода факторов он изменялся и модифицировался. И он доказал необходимость своего существования как отдельного правового института, проверенного временем, обусловленного реалиями сегодняшнего дня.
Учитывая изложенное, анализ различных точек зрения ученых, мирового опыта позволил сделать вывод о том, что международное усыновление является альтернативной мерой обеспечения ребенка семьей, когда не представляется возможным передать ребенка другой семье на воспитание или для усыновления, или обеспечить для него надлежащую заботу в стране происхождения. Усыновление за границей производится в случае наличия законодательной базы в стране происхождения и в стране, куда ребенок передается на усыновление. Международное усыновление производится через компетентные органы или учреждения с применением гарантий и норм, аналогичных тем, которые действуют при усыновлении в стране происхождения. При международном усыновлении особое внимание должно уделяться вопросу защиты правовых и социальных интересов ребенка. Необходимо также установить, что ребенок сможет переехать в страну будущих приемных родителей и сможет получить их гражданство.
1.2 Вопросы взаимных прав государств в области усыновления (удочерения)
Действующими лицами на международной арене выступают физические и юридические лица в своем личном качестве, а не от имени государства. Такие отношения регулируются нормами национального права (например, законы государств о правовом статусе иностранцев на их территории); нормами сделок-контрактов, заключаемых лицами различного гражданства; коллизионными нормами (правилами, которые определяют применимое право того или иного государства к возникающему правоотношению); международными договорами, которые унифицируют порядок правоотношений лиц различной национальности в той или иной области (гражданские, трудовые, семейные отношения).
Перечисленный набор источников норм, регулирующих международные отношения такого рода, дает основание для различия международного публичного права и международного частного права. Соответственно, наука международного права разделилась также на две части.
Мнения по данному вопросу разошлись, можно выделить два направления: одни считают, что международное публичное и международное частное право составляют два раздела единой системы международного права; по мнению других, международное частное право входит в национальные правовые системы в качестве их отрасли.
Сложное взаимодействие норм международного публичного и международного частного права, нередкий переход правоотношения из сферы международного частного права в сферу международного публичного права, обязательность соответствия частноправовых отношений общепризнанным принципам международного публичного права, развивающаяся кодификация норм международного частного права в межгосударственных договорах - все это свидетельство того, что необходимо рассматривать те или иные вопросы, в частности, некоторые аспекты сотрудничества государств в области усыновления, в контексте, как международного публичного, так и международного частного права.
В юридической доктрине источниками права признаются формы выражения правовых норм [18, с.76-78]. Источники международного частного права имеют определенную специфику. В области международного частного права очень большое значение имеют те правовые нормы и правила, которые предусмотрены в различных международных договорах [19, с.42].
В Республике Казахстан к источникам международного частного права относятся Конституция Республики Казахстан, международные договоры и национальное законодательство, а также признаваемые в Республике Казахстан обычаи.
Конституция Республики Казахстан - это Основной закон нашей страны, важнейший источник международного частного права. Она имеет высшую юридическую силу и прямое действие на всей территории Республики (пункт 2 статьи 4 Конституции Республики Казахстан) [1, с.2]. Статьи Конституции выше любых других нормативных правовых актов Республики Казахстан. Ни один закон в Республике Казахстан не должен противоречить её нормам.
Положения Конституции РК составляют основу правового статуса личности в Республике Казахстан, включая иностранцев и лиц без гражданства, которые пользуются на территории Казахстана правами и свободами, наравне с гражданами РК, а также несут обязанности, установленные для граждан, если иное не предусмотрено Конституцией, законами или международными договорами РК (пункт 4 статьи 12 Конституции РК).
Конституция Республики Казахстан регулирует основной круг отношений, в частности семейные правоотношения. Основополагающей нормой в этой области является статья 27, гарантирующая защиту государства. В Республике Казахстан Брак и семья, материнство, отцовство и детство находятся под защитой государства (п.1 ст.27 Конституции РК).
Республика Казахстан гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами. В Конституции РК используются слова все, каждый, никто для определения прав, свобод и обязанностей лиц вне зависимости от их принадлежности к гражданству. В этом случае права, свободы и обязанности одинаково относятся к гражданам Республики Казахстан, иностранцам и лицам без гражданства. В иных случаях Конституция точно указывает носителя прав, свобод и обязанностей [20, с.79]. Таким образом, иностранные граждане и лица без гражданства уравниваются в правах и обязанностях с казахстанскими гражданами, кроме случаев, установленных национальным законодательством или международными договорами РК.
Одним из основных источников международного права являются международные договоры. В соответствии с подпунктом а) пункта 1 статьи 2 Венской конвенции о праве международных договоров от 23 мая 1969 года под договором понимается международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования [21, с. 147].
Согласно пункту 3 статьи 4 Конституции Республики Казахстан Международные договоры, ратифицированные Республикой, имеют приоритет перед ее законами и применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона [1, с.5].
Ратификация международных договоров (фр. Ratification от лат. Ratus -имеющий законную силу и facure - делать) - придание законной силы на территории государства актам с другими государствами (сторонами). Согласно пункту 13) статьи 1 Закона РК О праве международных договоров Республики Казахстан от 30 мая 2005 года ратификация, утверждение, принятие и присоединение - в зависимости от случая, имеющий такое наименование международный акт, совершаемый на основании соответствующего нормативного правового акта, посредством которого Республика Казахстан выражает в международном плане свое согласие на обязательность для нее международного договора [22].
Существует мнение о том, что различия между внутренними коллизионными нормами и положениями международных договоров обусловлены в большинстве стран историческими предпосылками. Например, принятие международного договора произошло в момент, когда внутренние нормы уже имели место быть. В данном контексте наше сравнительно молодое государство с формирующейся правовой системой имеет преимущества перед давно сложившимися нормами внутреннего законодательства в вопросах семейных правоотношений других, более зрелых в этом отношении, стран.
В связи с этим при разработке Закона РК О браке и семье в 1998 году существовала объективная возможность максимального соответствия его норм обязательствам Республики Казахстан, принятых ею в рамках международных договоров.
Следует отметить, что Казахстан строго соблюдает основные направления международной защиты прав ребенка. За период времени, когда Республика Казахстан присоединилась к Конвенции Организации Объединенных Наций о правах ребенка от 20 ноября 1989 года, сделано немало для разработки законодательных актов, касающихся социальной защиты детей, охраняющих и реализующих права детей в различных сферах общественной жизни. Ратифицировав данную конвенцию 8 июня 1994 года, Казахстан тем самым принял на себя международные обязательства по приведению своего законодательства в соответствие с её положениями. Подтверждением тому послужило принятие законов Республики Казахстан О защите прав ребенка, О детских деревнях семейного типа и Домах юношества, а также О ратификации основного Соглашения о сотрудничестве между Правительством Республики Казахстан и Детским Фондом ООН и многих других.
Как известно, одной из форм деятельности государства в области защиты прав человека является принятие нормативных правовых актов, направленных на внедрение в правовое пространство международных стандартов и принципов соблюдения прав человека [23, с.88]. Сегодня важны и необходимы энергичные и действенные меры по приведению национального законодательства в соответствие с принятыми Казахстаном международными конвенциями и другими правовыми актами. В действующем Законе Республики Казахстан О браке и семье иностранные граждане наделены правом усыновления казахстанских детей, однако в пункте 2 статьи 76 данного законодательного акта оговаривается, что дети - граждане Республики Казахстан могут быть усыновлены иностранцами только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание гражданам Республики Казахстан, постоянно проживающим на территории Республики Казахстан, либо на усыновление (удочерение) родственникам детей, независимо от гражданства и места жительства этих родственников (пункт 2 статьи 76 Закона РК О браке и семье), что соответствует статье 21 Конвенции оправах ребенка 1989 года.
Рассматриваемый выше законопроект затрагивает вопросы регулирования усыновления детей, которые являются гражданами Республики Казахстан, иностранцами. По мнению разработчиков проекта Кодекса, законопроект направлен на усиление контроля за усыновленными детьми со стороны государств, как на территории Республики Казахстан, так и в период нахождения детей за рубежом. Согласно поправкам, иностранные граждане, проживающие в странах с неблагоприятными климатическими, экономическими, эпидемиологическими условиями, не смогут усыновить детей, являющихся гражданами Казахстана.
К числу нововведений следует также отнести положения о том, что усыновлению подлежат только дети, рождение которых зарегистрировано в установленном законом порядке. Очевидно, данное положение направлено на усиление защиты прав и интересов усыновляемого ребенка, в частности на недопущение усыновления неучтенных в государстве несовершеннолетних детей. Дополнительно, с учетом реалий жизни, расширяется круг лиц, которые не могут быть усыновителями т.е. лиц, не имеющих постоянного места жительства, жилого помещения, отвечающего установленным санитарным и техническим нормам, а также лиц, имеющих непогашенную судимость за совершение умышленного преступления на момент усыновления.
Следует обратить внимание на недостаточную четкость в регулировании учета уже усыновленных иностранными гражданами казахстанских детей. В настоящее время на практике отсутствует должный контроль за их содержанием и воспитанием за границей, что представляется очень важным моментом в регулировании дальнейшей жизни детей, усыновленных иностранными гражданами.
Действующее казахстанское законодательство в области защиты прав ребенка при международном усыновлении не предусматривает создание самостоятельного уполномоченного органа, осуществляющего контроль за соблюдением законных прав детей, наделяя такими полномочиями учреждения образования и консульства РК за рубежом. В соответствии с Консульским Уставом РК, к функциям консула в отношении усыновления (удочерения), опеки и попечительства относятся: регистрация усыновления ребенка, являющегося гражданином Республики Казахстан и проживающего вне пределов Республики Казахстан, по основаниям и в порядке, предусмотренном законодательством РК; осуществление в пределах консульского округа, контроля за детьми, переданными на усыновление иностранным гражданам.
В последнее время, в местных СМИ периодически появляется информация о вывозе детей для скрытой продажи и для трансплантации их органов. При этом, источником такого рода коммерции в Казахстане, прежде всего, называют международные агентства по усыновлению, оказывающие посреднические услуги наряду с государственными структурами.
Таким образом, несмотря на то, что согласно действующему законодательству, в Казахстане вопросами усыновления уполномочены заниматься исключительно государственные органы опеки и попечительства при Министерстве образования и науки, нередки случаи прямого участия ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
ВВЕДЕНИЕ
1 СОТРУДНИЧЕСТВО ГОСУДАРСТВ ПРИ МЕЖДУНАРОДНОМ УСЫНОВЛЕНИИ И ЕГО ОБОСНОВАНИЕ
1.1 Определение "международного усыновления (удочерения)" в науке международного права
1.2 Вопросы взаимных прав государств в области усыновления (удочерения)
2 СОТРУДНИЧЕСТВО ГОСУДАРСТВ В ПРАВОВОМ РЕГУЛИРОВАНИИ УСЫНОВЛЕНИЯ (УДОЧЕРЕНИЯ), ОСЛОЖНЕННЫХ ИНОСТРАННЫМ ЭЛЕМЕНТОМ
2.1 Сотрудничество государств при усыновлении (удочерении), осложненных иностранным элементом, в рамках универсальных международных договоров
2.2 Региональное сотрудничество государств при усыновлении (удочерении), осложненных иностранным элементом
3 ФОРМИРОВАНИЕ И РАЗВИТИЕ НАЦИОНАЛЬНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В ОБЛАСТИ МЕЖДУНАРОДНОГО УСЫНОВЛЕНИЯ (УДОЧЕРЕНИЯ) И НЕПОСРЕДСТВЕННОЕ ВЛИЯНИЕ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА НА ЭТОТ ПРОЦЕСС
3.1 Казахстанское законодательство, регулирующее отношения международного усыновления (удочерения)
3.2 Имплементация международных норм, регулирующих отношения международного усыновления (удочерения), в казахстанское законодательство
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
ПРИЛОЖЕНИЕ А. Сведения об усыновлении (удочерении) детей иностранцами (данные по годам, странам)
ПРИЛОЖЕНИЕ Б. Список стран, подписавших и ратифицировавших Гаагскую конвенцию
ОБОЗНАЧЕНИЯ И СОКРАЩЕНИЯ
1 СОТРУДНИЧЕСТВО ГОСУДАРСТВ ПРИ МЕЖДУНАРОДНОМ УСЫНОВЛЕНИИ И ЕГО ОБОСНОВАНИЕ
1.1 Определение "международного усыновления (удочерения)" в науке международного права
Усыновление детей является одной из оптимальных форм устройства детей, оставшихся без попечения родителей. Хотя, безусловно, приоритетным для ребенка является его попечение со стороны биологических родителей. В случае их отсутствия желательно его попечение в семье родственников. Основной целью усыновления является обеспечение детей, лишенных по каким-либо причинам родительской заботы, ласки, условиями жизни, развития и воспитания максимально приближенными к условиям в родной семье.
Усыновление - один из институтов семейного права, юридический акт, в силу которого между усыновлённым ребёнком и его усыновителями устанавливаются правовые (личные и имущественные) отношения, аналогичные отношениям между родителями и детьми [2, с.727].
Таким образом, усыновление устанавливает между лицами, фактически не связанными друг с другом происхождением, такие же правовые отношения, какие существуют между кровными родителями и детьми.
Усыновление - это переход прав и обязанностей от биологических родителей (родителя) ребенка к усыновителям (усыновителю), при котором ребенок в правовом отношении полностью приравнивается к биологическим детям усыновителя. При этом, естественно, утрачиваются все права и обязанности родных (биологических) родителей ребенка [3, с.8].
Многие ученые рассматривают усыновление как форму устройства детей, оставшихся без попечения родителей, как юридический акт и как факт, имеющий юридическое значение.
По мнению иных, усыновление есть установление между усыновителем (его родственниками) и усыновленным ребенком (его потомством) правоотношений (личных и имущественных), аналогичных существующим между кровными родителями и детьми. Сторонники данной позиции под усыновлением понимают также и общественное отношение, суть которого сводится к тому, что в семью принимается посторонний ребенок с целью содержания и воспитания его как своего родного сына или дочери.
Кроме того, как отмечает Ю. Беспалов, усыновление следует рассматривать и как способ, применяемый судом для защиты прав и интересов ребенка. В основу такого подхода положено назначение усыновления. Представляется, что усыновление предназначено для реализации прав ребенка, оставшегося без родительского попечения и, прежде всего, права жить и воспитываться в семье и права на защиту [4, с. 12].
Несмотря на все многообразие определений усыновления, считаем, что необходимо остановиться на понятии, определяющем усыновление как юридический акт, в силу которого между усыновителем и ребенком устанавливаются такие же правовые отношения, какие существуют между родителями и детьми по происхождению. При этом усыновленные дети теряют юридическую связь с родителями (либо одним из них) и приобретают таковую с посторонними лицами - усыновителями, ничем не отличаясь по правам и обязанностям от родного ребенка.
Усыновление - юридический акт, порождающий возникновение родительских прав и обязанностей на основании закона. Под таким актом понимается совокупность действий будущих усыновителей и органа, управомоченного их совершать.
Усыновление одновременно является правообразующим и правопрекращающим юридическим фактом. В юридической литературе под юридическими фактами понимаются конкретные жизненные обстоятельства, с которыми правовая норма связывает возникновение, изменение или прекращение правоотношений [5, с.35]. Правоустанавливающее юридическим фактором значение усыновления проявляется в возникновении между усыновителем и усыновленным правоотношений, аналогичных родительским, но только после вступления решения суда об усыновлении в законную силу.
Одновременно усыновление влечет за собой прекращение правовой связи ребенка с его родителями и другими родственниками по кровному происхождению. Усыновленные дети, их родители и родственники взаимно утрачивают личные имущественные и неимущественные права и освобождаются от обязанностей (пункт 2 статьи 82 Закона РК О браке и семье).
Права и обязанности усыновителей аналогичны правоотношениям родителей и детей, следовательно, оправдано признавать права и обязанности родителей относящимися к усыновителям и усыновленному ребенку. При использовании недопустимых, неправомерных методов воспитания, при ненадлежащем поведении усыновителей, невыполнении иных возложенных на них обязанностей, правоохранительные органы должны вмешаться, дабы защитить охраняемые законом права и интересы усыновленного. В этих целях применяются соответствующие меры воздействия вплоть до отмены усыновления и привлечения виновных лиц к уголовной ответственности.
Таким образом, усыновление следует рассматривать в трех аспектах:
1) усыновление как правовой механизм - совокупность материально-правовых норм, регулирующих процессы возникновения между усыновителем и усыновленным отношений, наиболее приближенных к отношениям, существующим между кровными родителями и детьми;
2) усыновление как юридическая процедура представляет собой совокупность действий, совершаемых судом, органами опеки и попечительства и другими участниками процедуры усыновления;
3) усыновление как правоотношение основывается на общетеоретических положениях, выработанных в современном семейном праве.
Институт усыновления прочно вошел в жизнь нашего общества и является, в определенном смысле, показателем гуманности, как народа, так и государства. Особый интерес вызывает усыновление детей иностранными гражданами. Если в середине сороковых годов XX столетия имели место лишь единичные случаи такого усыновления, то к концу 1980-х годов подобное усыновление стало в большинстве стран мира обычной практикой. Именно в этот период начинает широко применяться термин международное усыновление, объединяющий ранее употреблявшиеся раздельно понятия усыновление детей-иностранцев и усыновление детей иностранцами.
В Республике Казахстан случаи международного усыновления до начала девяностых годов были достаточно редки. Данный институт достаточно молод, и оттого не развит в полной мере. На настоящем этапе случаи межгосударственного усыновления значительно участились, вследствие чего возникла острая необходимость в корректировке и дополнении казахстанского законодательства и практики его применения в рассматриваемой области.
Необходимым дополнением для определения международное усыновление должно стать включение в рассматриваемое понятие основного фактора - юридической связи данного отношения с несколькими правопорядками.
Следует остановиться на самом термине международное усыновление.
Во-первых, термин международный в большинстве случаев отождествляется со словами межгосударственный, межвластный. Посредством данных понятий раскрывается смысл термина международные отношения, который является предметом изучения в международном публичном праве. В свою очередь, в международном частном праве термин усыновление употребляется в том смысле, что отношения возникают в условиях трансграничного общения, т.е. выходят за рамки правовой системы какого-либо одного государства. Предметом международного частного права являются гражданско-правовые, брачно-семейные, трудовые отношения. По нашему мнению, при таком механическом подходе не учитываются сложность и своеобразие рассматриваемых явлений.
Во-вторых, слово международный на английском языке звучит как international и переводится как международный, а в некоторых случаях как межгосударственный. Многие специалисты апеллируют к тому, что поскольку ребенка усыновляет физическое лицо (лица), проживающее на территории иностранного государства, а не государство, термин межгосударственное усыновление противоречит смыслу указанных отношений. Однако, по нашему мнению, следует принимать во внимание, что страна, в которую ребенок переезжает жить, непосредственно участвует в процессе усыновления, в частности, предоставляет возможность своим гражданам ввезти ребенка и принимает его в свое гражданство, если усыновители этого желают, а ребенок, достигший определенного возраста, не возражает. Более того, именно государство гарантирует защиту своим гражданам, следовательно, отстаивает интересы граждан. Разумеется, ребенок будет воспитываться и жить в первую очередь в семье, а уж потом в том или ином государстве, но именно роль государства в обеспечении нормальной жизни ребенка, как в процессе усыновления, так и после его завершения имеет первостепенное значение. Поэтому, с нашей точки зрения, термин международное усыновление наиболее полно отвечает смыслу указанных отношений, в связи с чем в дальнейшем мы будем пользоваться именно этим термином.
Говоря об интересе детей, практически все ученые указывают, что вследствие несовершеннолетия ребенка этот интерес за него определяют родители. Что же делать в случае, если у ребенка их нет или они от него отказались, иными словами, если ребенок находится под опекой государства? В этом случае именно государство в лице своих уполномоченных органов должно определить этот интерес. А так как интересом является надлежащее семейное воспитание, государство должно стремиться устроить судьбу ребенка, пусть даже в иностранной семье. Таким образом, в данном случае возникает необходимость принятия совместных усилий государств в целях обеспечения интересов ребенка за пределами страны происхождения.
Вместе с тем, в теории международного права вопросы, связанные с иностранным усыновлением, входят в предмет международного частного права. В этой связи, необходимым компонентом такого рода отношений является наличие иностранного элемента.
Как известно, существует три вида иностранного элемента: субъект отношений, объект отношений и юридический факт.
В данном случае иностранным элементом выступает субъект (иностранец усыновляет ребенка - казахстанского гражданина, например) и юридический факт (например, акт об усыновлении исходит с территории иностранного государства). Иными словами, возникает два аспекта: усыновление детей-иностранцев и усыновление детей иностранцами, причем очень важно, где именно юридический факт - усыновление - устанавливается: на территории Республики Казахстан или на территории иностранного государства. Надо отметить, что в настоящее время в Республике Казахстан наиболее распространено усыновление казахстанских детей иностранцами.
При усыновлении детей - граждан одной страны гражданами другой затрагиваются интересы нескольких лиц, являющихся гражданами различных государств, или лиц, проживающих на территории разных стран. В этих странах могут быть иные и даже совершенно противоположные взгляды на усыновление. Эти различия обусловливаются, прежде всего, различиями в целях, которые ставятся перед институтом усыновления в этих государствах. В связи с этим считаем целесообразным указать определения, закрепленные в законодательствах некоторых государств.
Так, в некоторых странах Западной Европы законодательно закрепляется, что усыновление возможно только с учетом интересов детей, но в то же время оно направлено на то, чтобы обеспечить бездетных лиц наследниками, сделать возможным существование фирмы [6, с.74], вследствие чего в ряде стран допускается брак между усыновленным и усыновителем, а также усыновление совершеннолетних лиц.
В Германском гражданском уложении определение усыновление отсутствует, упоминается лишь тот факт, что усыновление допустимо, если оно служит благу ребенка и следует ожидать, что между усыновителем и ребенком возникнут такие же отношения, как между родителем и ребенком (ч. 1, пар. 1741) [7, с.368].
Шотландский акт 1978 года под усыновлением понимает порядок, надлежащий родительским правам и обязанностям, устанавливающий связь ребенка и усыновителя [8, с.496].
Глава 4 Родительского кодекса Швеции определения усыновление вообще не содержит.
Интересным является тот факт, что в мусульманских странах усыновление вообще запрещено. Этот запрет базируется на положении Корана (33:4-5): Не устроил Аллах для человека двух сердец внутри и не сделал ваших приемышей вашими детьми. Возведите их к их отцам, это более справедливо у Аллаха, а если не знаете их отцов, то это ваши братья в вере и ваши близкие. Единственным мусульманским государством, где существует и функционирует институт усыновления, является Тунис [9]. В других странах существует институт приема или убежища, согласно которому супруги обязуются принять ребенка и дать ему необходимую помощь, но ребенок не может ни носить фамилию своей новой семьи, ни рассчитывать на часть имущества или на наследство [10].
Так как в отношениях участвует иностранный элемент, могут иметь место следующие случаи усыновления:
1) в Республике Казахстан иностранцем усыновляется казахстанский ребенок;
2) в Республике Казахстан казахстанским гражданином усыновляется иностранец;
3) в Республике Казахстан иностранец усыновляет иностранца;
4) за границей казахстанский гражданин усыновляет иностранного гражданина;
5) за границей казахстанский гражданин усыновляет казаха;
6) за границей иностранец усыновляет казахстанского гражданина. Говоря об институте установления усыновления, необходимо обратиться к
истории его развития. Институт усыновления был известен еще Древнем Риме. Он занимает видное место во многих правовых системах. Он также признавался и в Казахстане, изменяясь под влиянием времени и различных жизненных обстоятельств.
Усыновление детей гражданами другого государства получило распространение после второй мировой войны. Увеличилось так называемое международное усыновление после окончания военных действий в Северной Корее, когда многих из осиротевших корейских детей сирот усыновляли покидавшие эту страну американские военнослужащие. Как следующий этап в развитие усыновления детей иностранцами рассматриваются 60-е годы, когда появилась тенденция к усыновлению детей из стран, освободившихся от колониальной зависимости. К концу 80-х - к началу 90-х годов все чаще стали брать на усыновление детей из некоторых европейских государств, особенно из Румынии, где можно было оформить усыновление у нотариуса как простую гражданско-правовую сделку. Увеличение масштабов усыновления, вывоз усыновленных из страны поставили на повестку дня решение проблем, связанных с более тщательной правовой регламентацией усыновления детей иностранцами. Такая задача возникла и в Казахстане. Проблема усыновления детей - граждан Республики Казахстан иностранными гражданами приобрела особую остроту в последние годы. До начала 1990-х годов случаи усыновления казахстанских детей иностранными гражданами были крайне редки. Как правило, с просьбой об усыновлении обращались работавшие в России иностранные дипломаты, журналисты, не имевшие детей.
Для полного и основательного уяснения анализируемых правоотношений следует обратиться к некоторым фактам истории данного вопроса, к ситуации, которая была во времена Советского Союза, поскольку практика СССР оказала заметное влияние на законодательство государств, возникших после его распада, в частности на законодательство Республики Казахстан
В СССР коллизионные вопросы усыновления получили регламентацию в Основах законодательства СССР и союзных республик о браке и семье (статья 35) 1968 года [11, с.46], в республиканском кодексе 1969 года (статья 220), а также Консульском уставе СССР 1976 года [12, с.328].
Кодекс законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве, принятый 16 сентября 1918 года, не предусматривал усыновления как такового. Его нормы регулировали правовое положение лиц, уже усыновивших или усыновленных. Они теперь полностью приравнивались к родственникам по происхождению. Однако на будущее время не допускалось усыновления ни своих незаконнорожденных детей, ни чужих.
В целях урегулирования правовых отношений, вытекающих из брака, семьи и опеки на основе нового революционного быта, для обеспечения интересов матери и особенно детей и уравнения супругов в имущественном отношении и в отношении воспитания детей, Всероссийский Центральный Исполнительный Комитет утвердил постановлением от 19 ноября 1926 года Кодекс законов о браке, семье и опеке, введенный в действие с 1 января 1927 года. В данном нормативном правовом акте усыновлению было уделено сравнительно мало внимания, в частности, усыновление допускалось только в отношении малолетних и несовершеннолетних и исключительно в интересах детей. Также был предусмотрен административный порядок усыновления, согласно которому оно производилось постановлением органов опеки и попечительства и подлежало регистрации в общем порядке в органах записей актов гражданского состояния. Усыновление детей иностранными гражданами не допускалось.
Следующий этап развития института усыновления был связан с принятием 6 августа 1969 года в 1969 году Кодекса о браке и семье КазССР № 4276, который достаточно подробно и тщательно урегулировал отношения, связанные с усыновлением. Для большей ясности в вопросе усыновления, наряду с термином усыновление в текст Кодекса был введен новый термин -удочерение. Тем самым законодательно закреплялась возможность усыновления детей обоего пола. По-прежнему закреплялся административный порядок установления усыновления. Оно непосредственно производилось решением исполнительного комитета районного, городского, районного в городе Совета народных депутатов по просьбе лица, желающего усыновить ребенка.
Кроме того, Кодекс КазССР 1969 года содержал отдельный Раздел VI, регламентирующий применение законодательства Республики Казахстан о браке и семье к иностранным гражданам и лицам без гражданства, проживающим в Республике Казахстан, а также законов о браке и семье иностранных государств и международных договоров.
Так, в соответствии со статьей 182 Кодекса КазССР 1969 года иностранные граждане в соответствии с Конституцией Республики Казахстан пользуются в Республике Казахстан правами и несут обязанности в брачных и семейных отношениях наравне с гражданами Республики Казахстан. Лица без гражданства, постоянно проживающие в Республике Казахстан, пользуются правами и несут обязанности в брачных и семейных отношениях наравне с гражданами Республики Казахстан [13].
Более того, статья 187 Кодекса КазССР 1969 года содержит нормы, подробно регулирующие усыновление детей, являющихся гражданами Республики Казахстан и проживающих вне пределов Республики Казахстан. При этом усыновление ребенка, являющегося гражданином Республики Казахстан и проживающего вне пределов Республики Казахстан, производится в консульском учреждении Республики Казахстан. Если усыновитель не является гражданином Республики Казахстан, для усыновления ребенка, являющегося гражданином Республики Казахстан, необходимо получение разрешения Министерства образования Республики Казахстан.
Специального законодательства об усыновлении советских детей иностранцами и советскими гражданами иностранных детей не было. Усыновление регулировалось, в том числе, и Консульским уставом СССР, статья 45 которого предусматривала, что консулы производят усыновление в тех случаях, когда усыновитель и усыновляемый являются гражданами Союза ССР и проживают за границей. В доктрине указывалось, что это должно являться обязательным условием для признания в СССР акта усыновления, но практика пошла по другому пути, так как нет оснований не признавать усыновление, произведенное в установленном порядке, при соблюдении определенных условий в соответствующих органах иностранного государства и не противоречащее положениям иностранного закона.
Признается также действительным усыновление ребенка, являющегося гражданином Республики Казахстан, произведенное в органах государства, на территории которого проживает ребенок, при условии предварительного получения разрешения на такое усыновление от Министерства образования Республики Казахстан. Такой порядок усыновления советского ребенка иностранцем был призван служить дополнительной гарантией того, что интересы ребенка будут обеспечены надлежащим образом, что будут учтены возможные последствия усыновления ребенка иностранцем [14].
Поскольку усыновление иностранцами советского ребенка на территории КазССР производилось по советскому закону, к нему применялись такие же требования, как и при внутреннем усыновлении: исследовались условия жизни усыновителя на предмет их соответствия интересам ребенка; испрашивалось согласие супруга усыновителя, если ребенок усыновлялся одним из супругов; испрашивалось согласие родителей, опекуна (попечителя); если ребенок достигал 10 лет, необходимо было и его согласие (глава 15 КоБС КазССР).
В настоящее время международная практика выработала три подхода к регулированию данного вопроса:
1) усыновление с участием иностранного элемента регулируется личным законом усыновителя (например, в Австрии, Германии, Швейцарии);
усыновление регулируется законом усыновляемого (например, в Республике Казахстан). В Англии приказ об усыновлении издается английским судом, усыновление подчиняется английскому праву. В этой стране закон об усыновлении принят после присоединения к Европейской конвенции об усыновлении 1967 года. Согласно этому закону, английские суды по просьбе усыновителей издают приказ об усыновлении в тех случаях, когда усыновители и дети проживают на территории стран - участниц Конвенции;
третья группа государств регулирует данные отношения личным законом усыновителя в сочетании с органичным применением личного закона усыновляемого, причем личным законом может выступать как закон постоянного местожительства, так и закон гражданства (Российская Федерация, Франция, Норвегия, Швеция, Финляндия, страны Латинской Америки).
Таким образом, до сих пор единого подхода к решению данного вопроса нет. Решение коллизионных вопросов усыновления в соответствии с законодательством государства, гражданином которого на момент подачи заявления об усыновлении является усыновитель, соответствует международной практике. Ведь ребенку, усыновленному иностранцем, предстоит покинуть свою страну и жить в государстве усыновителя, где он в правовом отношении должен быть надежно защищен [14, с.404].
Постоянным бюро Гаагской конференции по международному частному праву была разработана и принята Конвенция о защите детей и сотрудничеству в области межгосударственного усыновления от 29 мая 1993 года. Официальный текст Конвенции составлен на двух языках - французском и английском. Во французском тексте усыновление называется международным - international, в то время как в английском тексте употреблено слово intercountry, не имеющее эквивалента в русском языке и в буквальном переводе означающее имеющий место между странами. Укоренившийся у нас применительно к данной Конвенции перевод слова intercountry как межгосударственный вполне отвечает смыслу, который вкладывали в этот термин авторы Конвенции, поскольку в ней речь идет о кооперации государств по вопросам усыновления между ними [16, с.43].
Один из выводов, который был сделан при анализе отношений, возникающих при иностранном усыновлении, заключается в том, что каждому государству известен институт усыновления вообще и иностранного в частности (за редким исключением - ряд мусульманских стран), но в них по-разному регулируются основные условия его установления. Это связано в господствующей в стране религией, моралью, традициями, обычаями, принципами и устоями жизни. Применение норм, регулирующих семейные правоотношения, тесно связано также с существующим в данной стране понятием публичного порядка, поэтому нормы в этой сфере наиболее трудно унифицировать. Более того, поскольку речь идет об иностранном усыновлении, следует вести разговор об унификации не только материальных норм, но и коллизионных в том числе.
Таким образом, правовые и социальные вопросы иностранного усыновления должны постоянно находиться в центре внимания не только соответствующих государственных структур, но также общества и правозащитных организаций.
Как уже говорилось, институт усыновления был известен с древнейших времен. В этой связи, будет интересен опыт некоторых стран ближнего и дальнего зарубежья по вопросам усыновления, отражающий разницу во взглядах законодателя на сходные моменты понятия института усыновления.
Так, законодательство государств бывшего СССР об усыновлении во многом сходно с современным законодательством Республики Казахстан. Но существуют и некоторые особенности, обусловленные различными факторами. В большинстве стран Содружества Независимых Государств и Балтии усыновление допускается только в отношении несовершеннолетних.
В соответствии со статьей 119 Закона Республики Казахстан О браке и семье от 17 декабря 1998 года под усыновлением (удочерением) признается основанный на судебном решении юридический акт, в силу которого между усыновителем и усыновленным возникают такие же права и обязанности, как между родителями и детьми [17, с.43]. ОБНОВИ
Усыновителем во всех странах может быть только совершеннолетний гражданин. В Эстонской Республике, Латвийской Республике, Республике Молдова установлен возрастной ценз (абсолютное условие о возрасте) - 25 лет. С разрешения суда в Эстонии и Молдове это ограничение может быть снижено. В то же время вызывает интерес тот факт, что Семейным кодексом Республики Молдова устанавливается ценз в отношении максимального возраста усыновителя: запрещено усыновлять лицам, достигшим возраста 50 лет, за исключением случаев, когда ребенок усыновляется супругами, и один из них не достиг этого возраста.
В отношении такого условия усыновления, как согласие усыновляемого ребенка, следует заметить, что, например, в Эстонии оно необходимо, если ребенок достиг возраста 7 лет, а в Латвии - 12 лет, за исключением случая, когда ребенок проживал в семье усыновителя и считал его своим родителем. При рассмотрении дел об усыновлении в Эстонии требуется согласие министра по социальным вопросам, а в Латвии - министра юстиции.
Как видно, институт усыновления является достаточно гибким и подвижным. И, в первую очередь, это связано с его функциональным назначением - регулировать отношения, возникающие между участниками по делам об усыновлении. Наиболее полная регламентация прав и обязанностей субъектов в области усыновления достигается, прежде всего, своевременным реагированием семейного законодательства на изменения социальной среды и потребностями общества и необходимостью внесения тех или иных изменений в текущее национальное законодательство. В нашей стране развитие данного института прошло несколько этапов. С течением времени, под влиянием различного рода факторов он изменялся и модифицировался. И он доказал необходимость своего существования как отдельного правового института, проверенного временем, обусловленного реалиями сегодняшнего дня.
Учитывая изложенное, анализ различных точек зрения ученых, мирового опыта позволил сделать вывод о том, что международное усыновление является альтернативной мерой обеспечения ребенка семьей, когда не представляется возможным передать ребенка другой семье на воспитание или для усыновления, или обеспечить для него надлежащую заботу в стране происхождения. Усыновление за границей производится в случае наличия законодательной базы в стране происхождения и в стране, куда ребенок передается на усыновление. Международное усыновление производится через компетентные органы или учреждения с применением гарантий и норм, аналогичных тем, которые действуют при усыновлении в стране происхождения. При международном усыновлении особое внимание должно уделяться вопросу защиты правовых и социальных интересов ребенка. Необходимо также установить, что ребенок сможет переехать в страну будущих приемных родителей и сможет получить их гражданство.
1.2 Вопросы взаимных прав государств в области усыновления (удочерения)
Действующими лицами на международной арене выступают физические и юридические лица в своем личном качестве, а не от имени государства. Такие отношения регулируются нормами национального права (например, законы государств о правовом статусе иностранцев на их территории); нормами сделок-контрактов, заключаемых лицами различного гражданства; коллизионными нормами (правилами, которые определяют применимое право того или иного государства к возникающему правоотношению); международными договорами, которые унифицируют порядок правоотношений лиц различной национальности в той или иной области (гражданские, трудовые, семейные отношения).
Перечисленный набор источников норм, регулирующих международные отношения такого рода, дает основание для различия международного публичного права и международного частного права. Соответственно, наука международного права разделилась также на две части.
Мнения по данному вопросу разошлись, можно выделить два направления: одни считают, что международное публичное и международное частное право составляют два раздела единой системы международного права; по мнению других, международное частное право входит в национальные правовые системы в качестве их отрасли.
Сложное взаимодействие норм международного публичного и международного частного права, нередкий переход правоотношения из сферы международного частного права в сферу международного публичного права, обязательность соответствия частноправовых отношений общепризнанным принципам международного публичного права, развивающаяся кодификация норм международного частного права в межгосударственных договорах - все это свидетельство того, что необходимо рассматривать те или иные вопросы, в частности, некоторые аспекты сотрудничества государств в области усыновления, в контексте, как международного публичного, так и международного частного права.
В юридической доктрине источниками права признаются формы выражения правовых норм [18, с.76-78]. Источники международного частного права имеют определенную специфику. В области международного частного права очень большое значение имеют те правовые нормы и правила, которые предусмотрены в различных международных договорах [19, с.42].
В Республике Казахстан к источникам международного частного права относятся Конституция Республики Казахстан, международные договоры и национальное законодательство, а также признаваемые в Республике Казахстан обычаи.
Конституция Республики Казахстан - это Основной закон нашей страны, важнейший источник международного частного права. Она имеет высшую юридическую силу и прямое действие на всей территории Республики (пункт 2 статьи 4 Конституции Республики Казахстан) [1, с.2]. Статьи Конституции выше любых других нормативных правовых актов Республики Казахстан. Ни один закон в Республике Казахстан не должен противоречить её нормам.
Положения Конституции РК составляют основу правового статуса личности в Республике Казахстан, включая иностранцев и лиц без гражданства, которые пользуются на территории Казахстана правами и свободами, наравне с гражданами РК, а также несут обязанности, установленные для граждан, если иное не предусмотрено Конституцией, законами или международными договорами РК (пункт 4 статьи 12 Конституции РК).
Конституция Республики Казахстан регулирует основной круг отношений, в частности семейные правоотношения. Основополагающей нормой в этой области является статья 27, гарантирующая защиту государства. В Республике Казахстан Брак и семья, материнство, отцовство и детство находятся под защитой государства (п.1 ст.27 Конституции РК).
Республика Казахстан гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами. В Конституции РК используются слова все, каждый, никто для определения прав, свобод и обязанностей лиц вне зависимости от их принадлежности к гражданству. В этом случае права, свободы и обязанности одинаково относятся к гражданам Республики Казахстан, иностранцам и лицам без гражданства. В иных случаях Конституция точно указывает носителя прав, свобод и обязанностей [20, с.79]. Таким образом, иностранные граждане и лица без гражданства уравниваются в правах и обязанностях с казахстанскими гражданами, кроме случаев, установленных национальным законодательством или международными договорами РК.
Одним из основных источников международного права являются международные договоры. В соответствии с подпунктом а) пункта 1 статьи 2 Венской конвенции о праве международных договоров от 23 мая 1969 года под договором понимается международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования [21, с. 147].
Согласно пункту 3 статьи 4 Конституции Республики Казахстан Международные договоры, ратифицированные Республикой, имеют приоритет перед ее законами и применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона [1, с.5].
Ратификация международных договоров (фр. Ratification от лат. Ratus -имеющий законную силу и facure - делать) - придание законной силы на территории государства актам с другими государствами (сторонами). Согласно пункту 13) статьи 1 Закона РК О праве международных договоров Республики Казахстан от 30 мая 2005 года ратификация, утверждение, принятие и присоединение - в зависимости от случая, имеющий такое наименование международный акт, совершаемый на основании соответствующего нормативного правового акта, посредством которого Республика Казахстан выражает в международном плане свое согласие на обязательность для нее международного договора [22].
Существует мнение о том, что различия между внутренними коллизионными нормами и положениями международных договоров обусловлены в большинстве стран историческими предпосылками. Например, принятие международного договора произошло в момент, когда внутренние нормы уже имели место быть. В данном контексте наше сравнительно молодое государство с формирующейся правовой системой имеет преимущества перед давно сложившимися нормами внутреннего законодательства в вопросах семейных правоотношений других, более зрелых в этом отношении, стран.
В связи с этим при разработке Закона РК О браке и семье в 1998 году существовала объективная возможность максимального соответствия его норм обязательствам Республики Казахстан, принятых ею в рамках международных договоров.
Следует отметить, что Казахстан строго соблюдает основные направления международной защиты прав ребенка. За период времени, когда Республика Казахстан присоединилась к Конвенции Организации Объединенных Наций о правах ребенка от 20 ноября 1989 года, сделано немало для разработки законодательных актов, касающихся социальной защиты детей, охраняющих и реализующих права детей в различных сферах общественной жизни. Ратифицировав данную конвенцию 8 июня 1994 года, Казахстан тем самым принял на себя международные обязательства по приведению своего законодательства в соответствие с её положениями. Подтверждением тому послужило принятие законов Республики Казахстан О защите прав ребенка, О детских деревнях семейного типа и Домах юношества, а также О ратификации основного Соглашения о сотрудничестве между Правительством Республики Казахстан и Детским Фондом ООН и многих других.
Как известно, одной из форм деятельности государства в области защиты прав человека является принятие нормативных правовых актов, направленных на внедрение в правовое пространство международных стандартов и принципов соблюдения прав человека [23, с.88]. Сегодня важны и необходимы энергичные и действенные меры по приведению национального законодательства в соответствие с принятыми Казахстаном международными конвенциями и другими правовыми актами. В действующем Законе Республики Казахстан О браке и семье иностранные граждане наделены правом усыновления казахстанских детей, однако в пункте 2 статьи 76 данного законодательного акта оговаривается, что дети - граждане Республики Казахстан могут быть усыновлены иностранцами только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание гражданам Республики Казахстан, постоянно проживающим на территории Республики Казахстан, либо на усыновление (удочерение) родственникам детей, независимо от гражданства и места жительства этих родственников (пункт 2 статьи 76 Закона РК О браке и семье), что соответствует статье 21 Конвенции оправах ребенка 1989 года.
Рассматриваемый выше законопроект затрагивает вопросы регулирования усыновления детей, которые являются гражданами Республики Казахстан, иностранцами. По мнению разработчиков проекта Кодекса, законопроект направлен на усиление контроля за усыновленными детьми со стороны государств, как на территории Республики Казахстан, так и в период нахождения детей за рубежом. Согласно поправкам, иностранные граждане, проживающие в странах с неблагоприятными климатическими, экономическими, эпидемиологическими условиями, не смогут усыновить детей, являющихся гражданами Казахстана.
К числу нововведений следует также отнести положения о том, что усыновлению подлежат только дети, рождение которых зарегистрировано в установленном законом порядке. Очевидно, данное положение направлено на усиление защиты прав и интересов усыновляемого ребенка, в частности на недопущение усыновления неучтенных в государстве несовершеннолетних детей. Дополнительно, с учетом реалий жизни, расширяется круг лиц, которые не могут быть усыновителями т.е. лиц, не имеющих постоянного места жительства, жилого помещения, отвечающего установленным санитарным и техническим нормам, а также лиц, имеющих непогашенную судимость за совершение умышленного преступления на момент усыновления.
Следует обратить внимание на недостаточную четкость в регулировании учета уже усыновленных иностранными гражданами казахстанских детей. В настоящее время на практике отсутствует должный контроль за их содержанием и воспитанием за границей, что представляется очень важным моментом в регулировании дальнейшей жизни детей, усыновленных иностранными гражданами.
Действующее казахстанское законодательство в области защиты прав ребенка при международном усыновлении не предусматривает создание самостоятельного уполномоченного органа, осуществляющего контроль за соблюдением законных прав детей, наделяя такими полномочиями учреждения образования и консульства РК за рубежом. В соответствии с Консульским Уставом РК, к функциям консула в отношении усыновления (удочерения), опеки и попечительства относятся: регистрация усыновления ребенка, являющегося гражданином Республики Казахстан и проживающего вне пределов Республики Казахстан, по основаниям и в порядке, предусмотренном законодательством РК; осуществление в пределах консульского округа, контроля за детьми, переданными на усыновление иностранным гражданам.
В последнее время, в местных СМИ периодически появляется информация о вывозе детей для скрытой продажи и для трансплантации их органов. При этом, источником такого рода коммерции в Казахстане, прежде всего, называют международные агентства по усыновлению, оказывающие посреднические услуги наряду с государственными структурами.
Таким образом, несмотря на то, что согласно действующему законодательству, в Казахстане вопросами усыновления уполномочены заниматься исключительно государственные органы опеки и попечительства при Министерстве образования и науки, нередки случаи прямого участия ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Похожие работы
Дисциплины
- Информатика
- Банковское дело
- Оценка бизнеса
- Бухгалтерское дело
- Валеология
- География
- Геология, Геофизика, Геодезия
- Религия
- Общая история
- Журналистика
- Таможенное дело
- История Казахстана
- Финансы
- Законодательство и Право, Криминалистика
- Маркетинг
- Культурология
- Медицина
- Менеджмент
- Нефть, Газ
- Искуство, музыка
- Педагогика
- Психология
- Страхование
- Налоги
- Политология
- Сертификация, стандартизация
- Социология, Демография
- Статистика
- Туризм
- Физика
- Философия
- Химия
- Делопроизводсто
- Экология, Охрана природы, Природопользование
- Экономика
- Литература
- Биология
- Мясо, молочно, вино-водочные продукты
- Земельный кадастр, Недвижимость
- Математика, Геометрия
- Государственное управление
- Архивное дело
- Полиграфия
- Горное дело
- Языковедение, Филология
- Исторические личности
- Автоматизация, Техника
- Экономическая география
- Международные отношения
- ОБЖ (Основы безопасности жизнедеятельности), Защита труда
