Юридическая профессия в Казахстане

Тип работы: Материал
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 17 страниц
В избранное:

Юридическая профессия в Казахстане[1]

Алматы 2008 г.

Содержание

1. Организация и структура юридической профессии
2. Допуск к профессии
3. Стоимость оказания услуг и юридической помощи
4. Реформа адвокатуры

Организация и структура юридической профессии

Предметом настоящего исследования в первую очередь является организация
и структура юридической профессии как деятельности, направленной на
оказание правовой помощи гражданам и юридическим лицам, а также статус
адвоката в Республике Казахстан. Кроме этого, в рамках настоящего анализа
рассматриваются формы предоставления юридических услуг как разновидности
свободной предпринимательской деятельности и правовое положение
практикующих юристов[2].
Принципиальное отличие правовой помощи от юридических услуг состоит в
том, что такая помощь не направлена на получение прибыли, по своей природе
носит компенсационный (т.е. направленный на восстановление нарушенных прав)
характер и представляет собой часть механизма социального урегулирования
правовых конфликтов с участием государства и гражданина[3]. В то время как
предпринимательство это инициативная деятельность граждан и юридических
лиц, независимо от формы собственности, направленная на получение чистого
дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги), основанная
на частной собственности (частное предпринимательство) либо на праве
хозяйственного ведения государственного предприятия (государственное
предпринимательство). Предпринимательская деятельность осуществляется от
имени, за риск и под имущественную ответственность предпринимателя[4].
Исходя из этих отличий, в Республике Казахстан юридическая практика в
негосударственном секторе может осуществляться в нескольких правовых
режимах.
1. Юристы могут состоять в штате предприятий, учреждений и организаций и
согласно своим должностным обязанностям обслуживать работодателя в пределах
полномочий, предоставленных им законодательством. В этом случае правовое
положение юристов ничем не отличается от статуса наемных работников,
регулируется трудовым законодательством и в специальном изучении в рамках
настоящего исследования не нуждается.
2. Юристы имеют право заниматься частной практикой и оказывать правовые
услуги физическим и юридическим лицам как индивидуально, так и посредством
создания юридических компаний и фирм. В Казахстане работают также
представительства международных юридических корпораций. Гражданским и
налоговым законодательством эта деятельность воспринимается как
разновидность предпринимательской.
3. Юристы, при соответствии квалификационным требованиям, могут работать
в качестве адвокатов. Статья 1 Закона РК Об адвокатской деятельности
(далее – Закон) позволяет определить ее как деятельность адвокатов по
защите по уголовным делам, представительству по гражданским,
административным, уголовным и другим делам, а также по оказанию иных видов
юридической помощи в целях защиты и содействия в реализации прав, свобод и
законных интересов граждан, а также прав и законных интересов юридических
лиц[5]. При этом закон прямо говорит, что юридическая помощь, оказываемая
адвокатами в рамках осуществляемой ими адвокатской деятельности, не
является предпринимательской деятельностью[6].
Различия между организацией предпринимательской деятельности в сфере
юридических услуг и принципами работы адвокатуры носят кардинальный
характер.
Юридические услуги предоставляются в соответствии с положениями
действующего гражданского, налогового и иного законодательства,
определяющего правовые отношения в сфере бизнеса. Частнопрактикующие юристы
могут выбрать несколько форм осуществления своей деятельности:
зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя или учредить
с этой целью юридическое лицо (фирму, компанию и т.п.). Порядок правового
регулирования данной деятельности и формы ее налогообложения существенно не
отличаются от общих установленных для предпринимательства в сфере услуг.
Адвокатская деятельность в нормативно-правовых актах регламентирована
более подробно. Так, в частности, ст. 4 Закона определяет виды юридической
помощи, оказываемой адвокатами, к числу которых относит:
1) дачу консультаций, разъяснений, советов и письменных заключений по
вопросам, разрешение которых требует профессиональных юридических знаний;
2) составление исковых заявлений, жалоб и других документов правового
характера;
3) представительство и защиту физических и юридических лиц в органах
дознания, предварительного следствия, судах, в государственных и иных
органах, организациях и в отношениях с гражданами, а также иную юридическую
помощь, не запрещенную законодательством. Указанная статья Закона прямо
говорит, что профессиональная защита по уголовным делам осуществляется
только адвокатами[7].
Таким образом, можно сделать вывод о том, что с содержательной стороны
правовая помощь, оказываемая адвокатами, шире по своему объему юридических
услуг, поскольку охватывает собой помимо юридического обслуживания и
представительства по гражданским и административным делам, также защиту в
уголовном судопроизводстве. Однако особый правовой статус адвокатуры
обусловлен специфической социальной функцией, которую она осуществляет. В
соответствии со ст. 13 Конституции Республики Казахстан: Каждый имеет
право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях,
предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно[8].
Именно на адвокатуру государством возложена обязанность оказывать эту
помощь гражданам. В отличие от предпринимателей в сфере юридического
бизнеса, адвокаты не могут отказаться от исполнения данной обязанности.
Кроме этого, в целом ряде случаев эта помощь является бесплатной для
граждан. Порядок оказания бесплатной помощи будет нами подробно рассмотрен
ниже.
В связи с тем, что адвокатура играет особую роль во всем механизме
правового регулирования, закон подробно описывает формы организации
профессиональных защитников и их правовой статус. Основным звеном
адвокатуры в Казахстане являются коллегии адвокатов. В соответствии со ст.
20 Закона коллегия адвокатов является некоммерческой, независимой,
профессиональной, самоуправляемой и самофинансируемой организацией
адвокатов, создаваемой для оказания квалифицированной юридической помощи
физическим и юридическим лицам, для выражения и защиты прав и законных
интересов адвокатов, выполнения иных функций, установленных настоящим
Законом. В Казахстане на республиканском уровне действует общественное
объединение адвокатов – Союз адвокатов Казахстана, который, однако, какими
либо властно-распорядительными полномочиями по отношению к коллегиям
адвокатов не обладает и выполняет лишь представительскую функцию. В
принципе коллегии являются автономными в своей деятельности, какие-либо
иные структуры, правомочные руководить адвокатурой в Казахстане,
отсутствуют.
На территории области, города республиканского значения, столицы может
быть образована и действовать только одна коллегия адвокатов, которая не
вправе создавать свои структурные подразделения (филиалы и
представительства) на территории другой области, города республиканского
значения, столицы. Наименование коллегии адвокатов должно включать в себя
название административно-территориальной единицы, на территории которой она
создана (ст. 20 Закона).
Членство в коллегии адвокатов является обязательным. При наличии
лицензии адвоката и признании Устава коллегии в приеме в коллегию не может
быть отказано. Отказ в приеме в члены коллегии адвокатов может быть
обжалован в судебном порядке (ст. 27 Закона).
Согласно Закону (ст. 20) коллегия адвокатов создается лицами, имеющими
право на занятие адвокатской деятельностью. Специальное разрешение
государственных органов на создание коллегии адвокатов не требуется. Однако
в действительности на момент принятия Закона в 1997 году в большинстве
регионов Казахстана уже действовали коллегии адвокатов, которые были
сформированы еще в советское время и практически сохранили свой статус
неизменным. Таким образом, законодатель разделил сферы юрисдикции
адвокатских формирований, но при этом не ограничил право адвокатов защищать
своих доверителей по всей территории Республики Казахстан. Адвокат вправе
работать в любой административно-территориальной единице нашей страны, если
он соблюдает надлежащим образом свои обязательства по отношению к коллегии,
членом которой состоит, и выполняет требования налогового законодательства.

Основными задачами коллегии адвокатов являются:
1) содействие, профессиональная помощь и защита членов коллегии при
осуществлении ими адвокатской деятельности;
2) материально-техническое и справочно-информационное обеспечение
деятельности членов коллегии;
3) организация профессионального контроля за осуществлением адвокатской
деятельности;
4) организация оказания бесплатной юридической помощи и защиты по
назначению органов предварительного следствия и суда (ст. 20 Закона).
Деятельность коллегии регулируется Уставом, который в соответствии с
Законом должен предусматривать:
1) наименование, предмет и цели деятельности коллегии адвокатов;
2) права и обязанности членов коллегии адвокатов;
3) порядок приема в члены коллегии адвокатов, приостановления и
прекращения членства;
4) структуру коллегии адвокатов, порядок формирования и компетенцию ее
органов;
5) порядок создания и деятельности юридических консультаций;
6) источники образования имущества и порядок распоряжения им;
7) порядок уплаты членских взносов;
8) порядок оказания адвокатами бесплатной юридической помощи и порядок
распределения между адвокатами юридической помощи по назначению суда,
органов дознания и предварительного следствия;
9) порядок проведения аттестации адвокатов;
10) дисциплинарную ответственность членов коллегии адвокатов и стажеров
адвокатов и порядок привлечения к ней;
11) порядок возбуждения ходатайства о лишении лицензии адвоката;
12) порядок реорганизации и ликвидации коллегии адвокатов;
13) судьбу имущества при ликвидации коллегии адвокатов (ст. 21 Закона).
Высшим органом коллегии адвокатов является общее собрание (конференция)
членов коллегии, ее исполнительным органом – президиум, контрольным органом
- ревизионная комиссия. В случаях, предусмотренных Уставом, в коллегии
адвокатов могут быть созданы другие органы, действующие на основании
положений, принимаемых общим собранием (конференцией) членов коллегии
адвокатов (ст. 22 Закона).
Общее собрание вправе решать любые вопросы деятельности коллегии
адвокатов. К его исключительной компетенции относятся:
1) принятие Устава коллегии адвокатов и решений о внесении изменений в
Устав;
2) избрание президиума, председателя президиума, ревизионной комиссии,
председателя ревизионной комиссии;
3) избрание других предусмотренных Уставом органов и их руководителей,
утверждение положений об этих органах;
4) заслушивание и утверждение отчетов о деятельности органов коллегии
адвокатов, руководителей и работников коллегии адвокатов;
5) установление порядка распоряжения имуществом коллегии адвокатов;
6) установление ставок членских взносов;
7) рассмотрение жалоб адвокатов на решения органов, руководителей и
работников коллегии адвокатов;
8) досрочный отзыв руководителей и работников коллегии адвокатов.
Общее собрание созывается не реже одного раза в год президиумом коллегии
адвокатов и правомочно принимать решения при наличии двух третей от общего
числа членов коллегии адвокатов или, соответственно, состава избранных
делегатов конференции. По требованию ревизионной комиссии или не менее
одной четвертой от общего числа членов коллегии председатель коллегии
обязан в течение тридцати дней созвать общее собрание (ст. 23 Закона).
Основным исполнительным органом коллегии в периоды между Общими
собраниями является Президиум коллегии адвокатов. Президиум коллегии
адвокатов и председатель президиума избираются тайным голосованием сроком
на четыре года.
Президиум коллегии адвокатов:
1) организует работу коллегии адвокатов по оказанию юридической помощи
физическим и юридическим лицам, в том числе юридической помощи, оказываемой
адвокатами за счет средств государственного бюджета в случаях,
предусмотренных законодательством Республики Казахстан;
2) организует исполнение решений общего собрания (конференции), созывает
общее собрание (конференцию);
3) защищает профессиональные и иные права адвокатов;
4) осуществляет прием в члены коллегии адвокатов, исключает из членов
коллегии, организует подготовку стажеров адвокатов;
5) организует работу по проверке поступивших от физических и юридических
лиц жалоб (представлений) на действия адвоката;
6) рассматривает материалы о дисциплинарных проступках адвокатов и
налагает на виновных лиц дисциплинарные взыскания;
7) организует проведение аттестации адвокатов и работу по повышению их
профессиональной квалификации;
8) в случаях, предусмотренных Законом, возбуждает ходатайства перед
Министерством юстиции Республики Казахстан о лишении лицензии адвоката;
9) проводит мероприятия по повышению профессионального уровня адвокатов,
анализирует, обобщает и распространяет положительный опыт работы;
10) организует ведение кодификационно-справочной работы, самостоятельно
либо совместно с Министерством юстиции Республики Казахстан разрабатывает и
издает методические пособия и рекомендации по вопросам адвокатской
деятельности;
11) создает юридические консультации, назначает и освобождает от
должности заведующих ими и решает иные вопросы деятельности коллегии
адвокатов, кроме отнесенных к исключительной компетенции общего собрания
(конференции) членов коллегии адвокатов (ст. 24 Закона).
За нарушение требований Закона и других нормативных правовых актов,
Устава коллегии адвокаты могут быть привлечены к дисциплинарной
ответственности. Дисциплинарное производство относится к компетенции
президиума коллегии адвокатов. Меры дисциплинарного взыскания, порядок их
применения, снятия и обжалования определяются Уставом коллегии адвокатов
(ст. 30 Закона).
Контрольно-ревизионным органом коллегии адвокатов является ревизионная
комиссия, которая избирается общим собранием (конференцией) членов коллегии
сроком на четыре года, проводит ревизии финансово-хозяйственной
деятельности коллегии адвокатов, юридических консультаций, адвокатских
контор, а также финансовой деятельности адвокатов, практикующих
индивидуально (ст. 26 Закона).
Адвокат вправе самостоятельно выбрать форму осуществления адвокатской
деятельности. Согласно Закону (ст. 19) адвокат вправе осуществлять свою
деятельность через юридическую консультацию либо учредить самостоятельно
или совместно с другими адвокатами адвокатскую контору, а также работать
индивидуально без регистрации юридического лица.
Юридическая консультация создается президиумом коллегии адвокатов для
организации работы по оказанию юридической помощи, является структурным
подразделением (филиалом) коллегии адвокатов, имеет печать и угловой штамп
с обозначением своего наименования и принадлежности к соответствующей
коллегии адвокатов, иную атрибутику, необходимую для организации оказания
юридической помощи. Юридической консультацией руководит заведующий,
назначаемый президиумом коллегии адвокатов (ст. 32 Закона).
Адвокатская контора является некоммерческой организацией в форме
учреждения и создается членами (членом) коллегии адвокатов в целях
обеспечения материальных, организационно-правовых и иных условий оказания
адвокатами юридической помощи. Адвокатская контора, учрежденная одним
адвокатом, осуществляет свою деятельность на основании Устава, при создании
адвокатской конторы несколькими адвокатами учредительным документом может
быть также и Учредительный договор. Учредитель (учредители) адвокатской
конторы обязан в десятидневный срок после ее государственной регистрации
письменно уведомить об этом соответствующую коллегию адвокатов и
предоставить в ее распоряжение учредительные документы адвокатской конторы.
Специальное разрешение государственных органов на создание адвокатских
контор не требуется (ст. 33 Закона).
Адвокат, принявший решение осуществлять профессиональную деятельность
индивидуально, без образования юридического лица уведомляет об этом
коллегию адвокатов. В уведомлении указываются фамилия, имя, отчество
адвоката, его постоянное место нахождения. Он вправе иметь расчетный и иные
счета в банках, личную печать, штампы, личные бланки (ст. 33-1 Закона).
Таким образом, наиболее организованной частью юридического сообщества
является адвокатура. Очевидно, что такое положение вещей сложилось не
только и не столько в силу сознательности самих адвокатов, но и в связи с
заинтересованностью государства в сохранении эффективного управления
процессом оказания правовой помощи, особенно той ее части, которая
предоставляется за счет государственного бюджета. Тем не менее, в настоящее
время можно констатировать, что адвокатура в Республике Казахстан, с одной
стороны сохранила определенную институциональную независимость от
государства, а с другой, находится в достаточно подробно регламентированном
правовом поле, которое четко определяет ее социальную функцию и место в
системе правовых отношений.

2. Допуск к профессии

Для работы в качестве частнопрактикующего юриста кроме диплома о наличии
специального образования законом не предъявляется каких-либо дополнительных
требований. Юристы, трудящиеся таким образом, не обладают особым правовым
статусом, на них не распространяется, например, право на свидетельский
иммунитет, право на неприкосновенность делопроизводства, уголовно-правовая
защита и т.п. Ранее до 2005 года для оказания платных юридических услуг, не
связанных с адвокатской деятельностью, требовалось получение лицензии.
Однако Постановлением Правительства РК от 25 июля 2005 года № 773 это
правило было отменено[9].
Приобретение статуса адвоката намного сложнее. Согласно ст. 7 Закона
адвокат - это гражданин Республики Казахстан, имеющий высшее юридическое
образование, получивший лицензию на право осуществления адвокатской
деятельности, обязательно являющийся членом коллегии адвокатов и
оказывающий юридическую помощь на профессиональной основе в рамках
адвокатской деятельности. Адвокатом не может быть лицо, имеющее судимость
за умышленное преступление, признанное в установленном порядке
недееспособным или ограниченно дееспособным, исключенное из коллегии
адвокатов, уволенное из правоохранительных органов за совершение
дисциплинарного проступка, - в течение одного года со дня увольнения, а
также лицо, действие лицензии которого прекращено.
Лицензия адвоката, выдается Министерством юстиции Республики Казахстан
на основе решения аттестационной комиссии юстиции, и представляет собой
разрешение заниматься адвокатской деятельностью. Лицензия является
генеральной, постоянной, и ее действие распространяется на всю территорию
Республики Казахстан (ст. 9 Закона)[10]. Лицензия выдается гражданам
Республики Казахстан, имеющим высшее юридическое образование, прошедшим
аттестацию в Аттестационной комиссии Министерства юстиции и стажировку
сроком от трех месяцев до одного года в коллегии адвокатов у адвоката,
имеющего стаж адвокатской деятельности не менее пяти лет, в порядке и на
условиях, определенных коллегией адвокатов[11].
Правила прохождения аттестации лицами, претендующими на занятие
адвокатской деятельностью, утверждены Постановлением Правительства
Республики Казахстан № 1235 от 25 сентября 2001 года[12]. Согласно п.п. 2 и
3 данного постановления лица, претендующие на право занятия адвокатской
либо нотариальной деятельностью, проходят аттестацию в Аттестационной
комиссии юстиции (далее - Комиссия), создаваемой Министерством юстиции и
формируемой из представителей органов юстиции Республики Казахстан, Союза
адвокатов Республики Казахстан, Республиканской нотариальной палаты и
ученых-юристов. Состав Аттестационной комиссии юстиции и Регламент ее
работы утверждается Министром юстиции Республики Казахстан. Аттестация
проводится Комиссией по мере необходимости, но не реже одного раза в
квартал. Претендент, допущенный к аттестации, проходит тестирование на
знание действующего законодательства. Комиссия обеспечивает объективность
проведения, стандартность условий, времени, подсчета результатов и
содержания тестирования. Аттестация состоит из двух этапов:
1) сдача компьютерного теста на знание законодательства;
2) проверка знаний претендента по экзаменационным билетам.
В ходе тестирования используются тесты на знание действующего
законодательства Республики Казахстан, различные по своему содержанию и
объему, отдельно для претендентов на право занятия адвокатской и
нотариальной деятельностью. Перечень вопросов, подлежащих включению в
тесты, составляется и утверждается Комиссией. Вопросы для оценки знаний
претендентов должны соответствовать тематике отраслей и дисциплин права,
знание которых необходимо для осуществления соответствующей
профессиональной деятельности. Тесты должны содержать не менее трех
вариантов ответа с одним правильным. Тестирование претендентов на право
занятия адвокатской либо нотариальной деятельностью проводится раздельно.
Претендент вправе по своему выбору пройти тестирование на государственном
или русском языках. При этом претендент должен письменно подтвердить свой
выбор. Претенденты должны быть заранее ознакомлены с порядком проведения
аттестации, продолжительностью и содержанием процедуры отбора претендентов.

Тестирование проводится с использованием компьютерной техники. Перед
началом тестирования претендент получает подробный инструктаж по
прохождению тестирования. При прохождении тестирования не допускается
использование претендентом справочной, специальной и иной литературы, а
также каких-либо записей. В случае нарушения претендентом указанных
требований он отстраняется Комиссией от тестирования.
Подсчет правильных ответов тестирования производится автоматически, при
помощи используемой компьютерной программы. Результаты тестирования
распечатываются на принтере в двух экземплярах и предоставляются
претенденту для ознакомления путем проставления личной подписи. Один
экземпляр листа с результатами тестирования вручается претенденту, второй -
передается Комиссии. Претендент считается прошедшим тестирование, если
количество правильных ответов составляет 70 и более процентов от общего
числа предложенных вопросов и допускается ко второму этапу. Претендент
считается не прошедшим тестирование, если количество правильных ответов
составляют менее 70 процентов от общего числа предложенных вопросов.
При проверке знаний претендента по экзаменационным билетам используются
билеты различные по своему содержанию, отдельно для претендентов на право
занятия адвокатской и нотариальной деятельностью. Билеты составляются и
утверждаются Комиссией. Вопросы для оценки знаний претендентов должны
соответствовать тематике отраслей и дисциплин права, знание которых
необходимо для осуществления соответствующей профессиональной деятельности.
Билеты должны содержать по три вопроса. Аттестационные билеты
запечатываются в конверты, скрепляемые печатью Министерства юстиции.
Конверты, в которых содержатся аттестационные билеты, подлежат вскрытию на
аттестации председателем Аттестационной комиссии юстиции в присутствии
аттестуемых и членов Аттестационной комиссии юстиции. На подготовку
аттестуемым ответов на вопросы экзаменационных билетов отводится не более
10 минут. Правильность ответов аттестуемого на вопросы, оглашенные и
прокомментированные аттестуемым устно, оценивается членами Комиссии по
пятибальной системе. Каждый член Комиссии оценивает ответы аттестуемого
(независимо от других). По итогам второго этапа председательствующий
производит подсчет результатов, выставленных членами Комиссии, которые
затем складываются и делятся на число всех присутствующих членов Комиссии.
Оценки членов Комиссии, а также средние баллы, набранные аттестуемым по
вопросам билета, отражаются в протоколе Комиссии. Претендент считается
прошедшим аттестацию, если общий средний балл составил не менее четырех
баллов. Претендент, набравший по вопросам менее четырех баллов, считается
неаттестованным. По результатам тестирования иили ответов на
экзаменационные вопросы Комиссия выносит мотивированное решение об
аттестации либо о неаттестации... не позднее, чем на следующий день после
проведения аттестации. Решение Комиссии составляется в двух экземплярах,
один из которых остается в аттестационном деле, другой - выдается по
требованию претендента в день вынесения решения. На заседании Комиссии
обязательно ведется протокол, в котором отражаются: дата, время и место
заседания, фамилия, имя, отчество аттестуемого, результат тестирования,
номер и содержание экзаменационного билета, ответы аттестуемого, оценки,
выставленные членами Комиссии, и средние баллы по вопросам билета, а также
решение Комиссии. Решение комиссии может быть обжаловано в установленном
законодательством порядке[13].
Министерство юстиции Республики Казахстан ведет Государственный реестр
лицензий на право заниматься адвокатской деятельностью в соответствии с
положением о нем, утверждаемым Министерством юстиции Республики Казахстан,
и публикует в периодических печатных изданиях, распространяемых на всей
территории Республики Казахстан, сведения о выдаче лицензий,
приостановлении действия лицензий, лишении и прекращении действия лицензий
адвокатов (ст. 9 Закона).
Несмотря на то, что в действующих нормативных актах процедура проведения
аттестации кандидатов на получение лицензии описана довольно подробно,
некоторые вопросы остаются недостаточно четко урегулированными, что создает
определенные трудности и неясности в практике аттестации. Так, например,
порядок создания Аттестационной комиссии и регламент ее работы не
опубликованы в открытых источниках. В этой связи у юридической
общественности возникает вопрос ... продолжение

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.