Комплексная предпринимательская лицензия

Министерство науки и образования Республики Казахстан

Казахский гуманитарный юридический университет

Западно-Казахстанский юридический институт

Юриспруденция

КУРСОВАЯ РАБОТА

По предмету: Гражданское право

На тему: Комплексная предпринимательская лицензия (Франчайзинг)

г. Актобе 2005 г.

Введение

Комплексная предпринимательская лицензия является новым договором, получающим, однако, все более широкое распространение. За рубежом такие договоры получили название "франчайзинг", что с французского слова franchise означает "льгота, привилегия". Самая ценная и полезная льгота, которая нужна начинающему свой путь в бизнесе, - это возможность использовать уже отработанные и оправдавшие себя технологии, уже известный и популярный товарный знак, возможность обучиться и получать по ходу дела необходимые консультации.

Целью данной курсовой работы ставится освещение вопросов, связанных с правоотношениями по договору комплексной предпринимательской лицензии (или франчайзинга) .

Курсовая работа разделена на четыре главы.

В первой - описываются общие положения, понятия и сущность франчайзинга.

Во второй главе раскрываются виды франчайзинговых отношений.

Франчайзинг требует четкого юридического оформления взаимных отношений франчайзера и франчайзи. Оно осуществляется посредством заключения франчайзингового соглашения. Это важнейший документ, и не следует экономить ни времени, ни денег на юридическую проработку деталей франчайзингового соглашения.

Поэтому, в третьей главе - представлены правовые аспекты сделок по договору франчайзинга; общие положения; виды франчайзинговых отношений; предмет договора, права и обязанности сторон при заключении договора франчайзинга, проблемы, возникающие по таким договора, основные элементы, обязательные для включения в договор франчайзинга, ответственность сторон.

Глава четвертая выделяет основные положительные и отрицательные аспекты для сторон франчайзинговых отношений.

Также к настоящей курсовой работе прилагается примерная, разработная в соответствии с требованиями казахстанского законодательства, форма договора франчайзинга.

Франчайзинг может стать успешным только при соблюдении принципов равноправного сотрудничества и взаимной выгодности. На всех стадиях отношений при подготовке договора, при его заключении и в процессе исполнения сторонам следует опираться на экономические расчеты, соблюдать требования закона и нормы деловой этики. Специфика предмета договора в отношениях франчайзинга не только самого права в виде лицензии, но и практической возможности пользоваться им.

Глава 1. Понятие и сущность франчайзинга

Франчайзинг - это метод продажи товаров и услуг. Система франчайзинга возникла из набора деловых сделок,, методов и практической деятельности, которые были известны и использовались на протяжении многих лет.

Впервые в Республике Казахстан этот вид договора получил законодательное регулирование в связи с вводом в действие с 1 июля 1998 года Гражданского кодекса Республики Казахстан (Особенная часть), а 24 июня 2002 года принят Закон Республики Казахстан "О комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинге) ". Законом определены основные понятия:

• Комплекс исключительных прав (лицензионный комплекс) - права на ряд объектов интеллектуальной собственности (товарный знак, фирменное наименование, знак обслуживания, патент, нераскрытую информацию, в том числе секреты производства, ноу-хау) . Комплексная предпринимательская лицензия (франчайзинг) - предпринимательская деятельность, при которой правообладатель комплекса исключительных прав предоставляет его в пользование на возмездной основе другому лицу.
• Комплексный лицензиар (франчайзер) - сторонаI по договору комплексной предпринимательской лицензии, правообладатель комплекса исключительных прав (лицензионного комплекса), предоставляющий комплексному лицензиату в пользование на возмездной основе комплекс исключительных прав.
• Комплексный лицензиат (франчайзинг) - сторона по договору комплексной предпринимательской лицензии, правопользователь комплекса исключительных прав лицензиара, использующий этот комплекс для предпринимательской деятельности.
• Лицензионный брокер- физическое или юридическое лицо, осуществляющее посредническую деятельность при заключении и исполнении договора комплексной предпринимательской лицензии.
• Потенциальный комплексный лицензиат- лицо, ведущее переговоры с правообладателем комплекса исключительных прав с целью заключения договора комплексной предпринимательской лицензии.
• Франчайзинговая деятельность- предпринимательская деятельность, связанная с осуществлением договора комплексной, предпринимательской лицензии.
• Франчайзинговые отношения- урегулированные нормами права общественные отношении между eчастниками обязательства, связанными между собой правами и обязанностями по исполнению договора комплексной предпринимательской лицензии.

Включение норм, регулирующих договор комплексной предпринимательской лицензии. в ГК обусловлено направленной рецепцией основных механизмов рыночного хозяйства, оправдавших свое существование временем. До принятия Особенной части ГК прежнее законодательство не запрещало осуществление франчайзинговых операций. Однако они не получили распространения на территории Республики. Казахстан.

Если обратиться к истории, то можно найти примеры торговой практики, напоминающие франчайзинг. Один из таких примеров - учреждение системы гильдии в Лондонском Сити в XII веке. Многие приводят в качестве примерз систему па-бов (пивных баров), хотя это скорее эксклюзивный договор о покупке, о котором отсутствуют многие элементы системы льготного предпринимательства. Если использовать точные правовые термины, слово 'франшиза' означает передачу прав от имени короля, а в других странах, например в США и Австралии, в соответствии с формулировками судебных органов слово "франшиза* означает передачу прав государственной властью. По сей день в Великобритании существуют древние франшизы, дающие право проводить ярмарки, содержать рынки, предоставлять паромы, мосты и сооружать броды через реки и водные потоки.

Современные приемы франчайзинга получили свое начало в США, когда в XIX веке после Гражданской войны компания по производству швейных машин "Зингер" учредила дилерскую сеть. Однако техника франчайзинга не возникла сиюминутно благодаря изобретательности какого-то индивида с богатым воображением. Она возникла из решений, разработанных бизнесменами, когда они встречались с проблемами при проведении Деловых операций. Можно сказать, что в начале XX века автомобили и безалкогольные напитки стали катализаторами франчайзинговой деятельности, затем было затишье вплоть до 30-х годов, когда Говард Джонсон открыл свою знаменитую сеть ресторанов в США, а 40-е и 50-е годы увидели рождение многих современных гигантов, работающих в рамках системы франчайзингового предпринимательства ("Холидэй Инн", "Шератон", "Макдональдс", 'Пицца Хат" и др. ) .

Сейчас система франчайзинговой предпринимательской деятельности широко известна и активно применяется в промышленно развитых странах мира. По этому договору одна сторона передает другой в пользование за плату такие знаки индивидуализации, как фирменное наименование, товарный знак и т. п. Франчайзинг является выгодным для обеих сторон. Сторона, предоставляющая свои права в пользование, устанавливает в той или иной мере контроль за бизнесом лицензиата, имея прибыль от его деятельности. Франчайзинг избавляет комплексного лицензиара от необходимости открывать новые филиалы и предприятия, вкладывать средства в приобретение основных фондов и наем работников.

Лицензиат, в свою очередь, снижает свой предпринимательский риск и ускоряет окупаемость капиталовложений. Он получает преимущество перед конкурентами за счет использования уже известных на рынке средств индивидуализации; чужого юридического лица.

Для потребителей франчайзинг выгоден возможностью быстрого насыщения рынка товарами и услугами. Для государства - повышением деловой активности и пополнением бюджета. Но есть и потенциально негативные моменты. Лицензиат выступает в гражданском обороте под чужим именем и с чужими знаками индивидуализации. Это может ввести в заблуждение потребителя. Поэтому законодательное регламентирование договора комплексной предпринимательской лицензии направлено на защиту прав потребителей. Этой цели отвечают нормы об обязанности лицензиата информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации на основании договора комплексной предпринимательской лицензии (пп. 5 ст. 899 ГК) и о дополнительной ответственности лицензиара по требованиям, предъявляемым к лицензиату, о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) лицензиатом (ст, 901 ГК) .

Создание франчайзинговых сетей имеет определенную опасность для потребительского рынка и в связи с тенденцией к монополизму и ограничению прав лицензиата. Противодействием такой тенденции служит ст. 900 ГК РК "Ограничительные условия", которая, наряду с антимонопольным законодательством, устанавливает рамки франчайзингового соглашения. Это еще один довод к нормативному урегулированию договора комплексной предпринимательской лицензии. И, наконец, нормативное регламентирование данного договора позволит активизировать его распространение на практике.

Глава 2. Виды франчайзинга

Можно разными способами получить разрешение, чтобы стать франчайзи. Наиболее распространенными способами являются:

1. Прямой франчайзинг: франчайзер продает франшизу на прямую местному предпринимателю (франчайзи) .
2. Мастер - франшиза: франчайзер продает исключитель ные права на развитие всей системы на территории всей страны одному франчайзи. Такой тип франчайзи называется "владелец мастерской лицензии".

Таким образом, франчайзи сам становится франчайзером в данной стране, продавая и предлагая франшизы другим предпринимателям и собирая с них сервисную плату (роялти) . Виды франчайзинга:

Товарный франчайзинг - когда франчайзи покупает у ведущей компании право на продажу товаров с ее торговой маркой.

Товарный франчайзинг используется в сфере торговли. Он может применяться и в отношении товаров, изготовителем которых является сам франчайзер, и к товарам, изготовленным другими фирмами и продаваемым под торговой маркой франчайзера. Главное, что отличает товарный франчайзинг от обычной оптовой торговли, привязанность франчайзи к товарному знаку и торговой марке франчайзера. Франчайзер, как правило, поставляет обусловленный соглашением товар для его продажи франчайзи, но главное это не сам по себе товар, а использование определенного ассортимента и определенной технологии торговли. Наиболее часто торговый франчайзинг применяется для сбыта товаров, имеющих значимую торговую марку или требующих специфических торговых услуг до или после продажи. Характерными примерами таких товаров являются бензин, автомобили, велосипеды. алкогольные и безалкогольные напитки, мелкая розница.

Производственный франчайзинг широко распространен в производстве безалкогольных напитков - Соса Соlа, Рерsi и др. продают концентраты и другие продукты, необходимые для производства, местным разливочным компаниям, которые затем смешивают концентраты с другими составными продуктами и разливают в бутылки или банки. Товар у франчайзера не отличается ничем от товара у франчайзи.

Деловой франчайзинг наиболее популярный, франчайзер продает лицензию частным лицам или другим компаниям на право открытия магазинов, киосков или целых групп магазинов для продажи покупателям набора продуктов или услуг под именем франчайзера. Деловой франчайзинг отличается от торгового тем, что основным предметом франшизного соглашения является передача технологии (ноу-хау) и лицензии на ее использование. Франчайзер в этом случае поставляет франчайзи товары или услуги для их реализации клиентам. Однако он может брать по договору на себя функции обеспечения франчайзи определенными материалами (оборудование, упаковка, деловые бланки и прочие аксессуары бизнеса) .

Один из примеров такого франчайзинга - фирма Wendy: Дэвид Томас начал свою карьеру с 12 лет в пищевой промышленности, 5 лет он работал в разных ресторанах в г. Фертвайн штата Индиана. В 15 лет он бросил школу, в 1950 в 17 лет записался в армию, где получил образование повара. Через три года а 1953 г. после демобилизации он снова работает в том же ресторане и вскоре получает должность помощника управляющего. В 1962 г. компания купила еще 4 ресторана в г. Колумбус штата Огайо. Томас был назначен управляющим этих, ресторанов с условием, что он сможет выкупить 40%, если сделает их прибыльными. Это было непросто, меню состояло из более 100 наименований, что создавало сложность в надзоре за качеством, Дэвид сократил список и усилил рекламу. Когда он начинал, объем продаж от всех 4 ресторанов составлял 2500 долл. в неделю, а через неделю после новой стратегии объем продаж составил 5000 долл. в неделю. В 1968 г. эти рестораны были проданы и Дэвид получил свою долю - 40%, которая составила 1, 7 млн. долл. В 35 лет став миллионером, Дэвид решил заняться большим бизнесом и продавать гамбургеры, в 1972 г. у него было Э ресторанов с годовой продажей в 1, 8 млн. долл. в 1975 г. - 100 ресторанов, в 1976 г. - 500 ресторанов, в 1978 г. - 1000 ресторанов, еще через год уже было 2000 ресторанов с ежегодной продажей, превышавшей 1 млрд. доля, Успех его не в котлетах, а в способе продажи - франчайзинге.

Глава 3. Содержание договора комплексной предпринимательской деятельности (франчайзинга)

3. 1. Франчайзинг как разновидность лицензионного договора

С точки зрения правовой классификации в казахстанском законодательстве договор франчайзинга и договор комплексной предпринимательской лицензии, будучи синонимами, являются разновидностью лицензионного договора в смысле ст. 966 ГК. Поэтому на объекты интеллектуальной собственности, пользование которыми передается по договору комплексной предпринимательской лицензии, распространяются нормы раздела 5 ГК "Право интеллектуальной собственности" и соответствующее специальное законодательство об авторских правах.

Термин " комплексная предпринимательская лицензия " является достаточно условным и использован законодателем, чтобы выделить данную группу правоотношений. Поскольку в большинстве стран мира используется термин "франчайзинг", казахстанский законодатель, упомянув данный термин в скобках в названии комментируемой главы, показал, что комплексной предпринимательской лицензией в Республике Казахстан называется франчайзинг. Тем самым проведена некоторая унификация с мировым законодательством. В то же время в тексте статей используется терминология, известная нашему законодательству. Таким образом, законодатель наряду с унификацией сохранил традиции отечественной правовой школы. Понятие "лицензия" неоднозначно и в смысле гл. 45 не совпадает с понятием лицензии, являющейся предметом регулирования в Указе Президента Республики Казахстан, имеющем силу закона, от 17 апреля 1995 года № 2200 "О лицензировании" (в дальнейшем - Указ "О лицензировании") . В соответствии с п. 2 ст. 1 Указа "О лицензировании" "не регулируются настоящим Указом отношения, связанные с выдачей лицензий в рамках заключенного между гражданами и (или) юридическими лицами лицензионного договора".

Комплексная предпринимательская лицензия как раз и представляет собой разновидность лицензионного договора в рамках и смысле раздела 5 ГК "Право интеллектуальной собственности". "По лицензионному договору сторона, обладающая исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар), предоставляет другой стороне (лицензиату) право временно использовать соответствующий объект интеллектуальной собственности определенным способом" (часть 11 п. 1 ст. 966 ГК) . Из данного понимания лицензионного договора вытекает понятие лицензии, используемой в договоре комплексной предпринимательской лицензии (в дальнейшем для краткости изложения - договор франчайзинга) . Во франчайзинге речь идет не просто о лицензии, а о предпринимательской лицензии.

То есть данный договор возможен только в сфере предпринимательской деятельности - инициативной деятельности, имеющей в качестве основной цели извлечение прибыли. Отсюда следует, что сторонами договора могут быть только предприниматели.

Термин "комплексная" означает то, что в пользование передается не одно, а несколько (но не менее двух) исключительных и сопутствующим им прав.

По иному подошел к обозначению комментируемого договора российский законодатель. Соответствующая гл. 54 ГК РФ названа, как и договор, "Коммерческая концессия". Так же как и "комплексная предпринимательская лицензия", термин "коммерческая концессия" достаточно условен и был избран, по мнению комментаторов, "как наиболее близкий по смыслу к английскому franshising.

3. 2. Форма договора франчайзинга

Отношения по франчайзингу оформляются договором. Договор комплексной предпринимательской лицензии должен быть заключен в письменной форме. Договор, совершенный в письменной форме, должен быть подписан сторонами или их представителями, если иное не вытекает из обычаев делового оборота.

При заключении договора допускается использование средств факсимильного копирования подписи, если это не противоречит законодательству или требованию одной из сторон.

Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. В отношении исключительных прав, передача которых в пользование по законодательству Республики Казахстан должна быть зарегистрирована, договор считается действительным при условии такой регистрации.

Гражданский кодекс Республики Казахстан не требует регистрации договора комплексной предпринимательской лицензии. В то же время такое правило может быть установлено законодательством, которое будет принято в развитие франчайзинго-вых отношений.

Регистрация фиксирует информацию о комплексной предпринимательской лицензии. Защита прав потребителей требует максимальной информированности о производителе товаров и услуг, с которыми обычно связывается ожидание определенного качества.

Поэтому по иному к этой проблеме подошел российский законодатель. Аналог казахстанской комплексной предпринимательской лицензии - российская коммерческая концессия - возникает только при регистрации договора органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя-лицензиара. Если же правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация договора коммерческой концессии производится органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем.

Предвидя развитие франчайзинговых отношений между Республикой Казахстан и Российской Федерацией и в целях унификации, желательно в законодательстве, обеспечивающем франчайзинговую деятельность, ввести необходимость регистрации договора комплексной предпринимательской лицензии. В мировой практике франчайзинг оформляется обычно единым договором с соответствующими приложениями к нему. Казахстанская практика к середине 90-х годов по данному вопросу не сложилась в виду отсутствия франчайзинговых сетей. В Российской Федерации на тот же период можно говорить только о самом начале внедрения франчайзинга (коммерческой концессии по законодательству РФ), в основном в сфере быстрого питания. При этом вместо одного договора в практику было введено использование трех отдельных договоров: по использованию товарного знака, по закупу и обслуживанию оборудования, по разрешению остальных проблем франчайзинговой деятельности.

---

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.

• Информатика
• Банковское дело
• Оценка бизнеса
• Бухгалтерское дело
• Валеология
• География
• Геология, Геофизика, Геодезия
• Религия
• Общая история
• Журналистика
• Таможенное дело
• История Казахстана
• Финансы
• Законодательство и Право, Криминалистика
• Маркетинг
• Культурология
• Медицина
• Менеджмент
• Нефть, Газ
• Искуство, музыка
• Педагогика
• Психология
• Страхование
• Налоги
• Политология
• Сертификация, стандартизация
• Социология, Демография
• Статистика
• Туризм
• Физика
• Философия
• Химия
• Делопроизводсто
• Экология, Охрана природы, Природопользование
• Экономика
• Литература
• Биология
• Мясо, молочно, вино-водочные продукты
• Земельный кадастр, Недвижимость
• Математика, Геометрия
• Государственное управление
• Архивное дело
• Полиграфия
• Горное дело
• Языковедение, Филология
• Исторические личности
• Автоматизация, Техника
• Экономическая география
• Международные отношения
• ОБЖ (Основы безопасности жизнедеятельности), Защита труда