ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА

Тип работы: Курсовая работа
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 27 страниц
В избранное:

ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА

П Л А Н КУРСОВОЙ РАБОТЫ

ВВЕДЕНИЕ
1. Общие правила заключения договоров
2. Порядок заключения так называемых обязательных договоров
3. Заключение договоров на торгах и биржах
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

ВВЕДЕНИЕ
Одним из важнейших понятий гражданского права является понятие ''договор''. В свете теоретических положений современной цивилистической мысли договор предстает как многоаспектное понятие:
во-первых, договор рассматривается как совпадающее волеизъявление его участников (сторон), направленное либо на установление, либо на изменение или прекращение отдельных гражданских прав и обязанностей. В данном случае, исходя из приведенной позиции, можно говорить, что договор есть суть сделка, юридический факт;
во-вторых, понятие ''договор'' применяется к правоотношениям, возникшим в результате заключения договора. Исходной посылкой данного осмысления выступает то, что именно в правоотношениях как существуют, так и непосредственно реализуются субъективные права и обязанности сторон договора;
в-третьих, договор рассматривается как форма соглашения - документ, посредством которого происходит фиксация прав и обязанностей сторон.
Вполне естественно и закономерно то обстоятельство, что исследование понимания договора и плюрализм его понимания в частности не есть достояние исключительно современной науки гражданского права. Плюрализм понимания договора - явление преемственное; явление, имеющее своей отправной точкой, своими корнями разработки римского права.
Существовавший в римском праве взгляд на договоры позволял также рассматривать их с трех точек зрения: как основание возникновения правоотношения, как непосредственно само правоотношение, возникшее из этого основания и, наконец, как форму, которую соответствующее правоотношение принимает.
В советской юридической литературе приведенное многоаспектное представление о договоре весьма последовательно развито в исследованиях ряда авторов. Особенно четко это выражено в исследованиях О.С. Иоффе. Признавая договор соглашением двух или нескольких лиц о возникновении, изменении или прекращении гражданских правоотношений, О.С. Иоффе вместе с тем отмечал: ''Иногда под договором понимается само обязательство, возникающее из такого соглашения, а в некоторых случаях этот термин обозначает документ, фиксирующий акт возникновения обязательства по воле всех его участников''. [1]

О.С. Обязательственное право. М.: [Госюриздат][, 1975, С.26]
1. Общие правила заключения договоров
Заключение договора представляет собою вступление в сделку на основе взаимных волеизъявлений будущих участников договора. Для признания договорной сделки состоявшейся необходимо достижение соглашения двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Процесс движения к такому соглашению должен подчиняться определенным правилам, установленным в главе 23 ГК (ст. ст. 393-400).
Среди этих правил основополагающим является указание о моменте признания договора наличествующим: договор считается заключенным, когда между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным его условиям. В данной норме акцент сделан на два важных требования, необходимых для признания договора заключенным:
- необходимость согласования сторонами всех существенных условий договора;
- необходимость облечения договора в требуемую форму в подлежащих случаях.
Первое требование связано с понятием существенных условий договора, соглашение по которым должно быть достигнуто сторонами. В ч. 2 п. 1 ст. 393 ГК перечислены следующие четыре группы условий договора, которые являются существенными:
1) Условие о предмете договора. Так, в договоре имущественного найма должны быть указаны данные, позволяющие установить имущество, подлежащее передаче нанимателю в качестве объекта имущественного найма (например, нежилое помещение, расположенное по адресу: г. Алматы, ул. Манаса, 5); по договору возмездного оказания услуг исполнитель (лекарь) обязуется по заданию заказчика оказать услуги (осуществить лечение) - здесь предметом договора служит услуга - лечение.
2) Условия, которые признаны существенными законодательством. Для ряда договоров перечень существенных условий указан ГК в статьях, раскрывающих содержание соответствующих договоров (ст. 826 - содержание договора страхования, ст. 886 - договор доверительного управления имуществом). В отдельных нормах ГК предусматривает также и особое эксклюзивное существенное условие с учетом специфики оп-
ределенного вида договора. Так, в случае передачи по договору ренты денежной суммы или иного движимого имущества стороны обязаны согласовать условие о предоставлении обеспечения исполнения обязательств плательщиком ренты либо возложить на него обязанность застраховать в пользу получателя ренты риск ответственности за неисполнение обязательств по договору (ст. 521 ГК). В приведенных нормах ГК признает существенными условиями не только предмет договора, но и другие условия, которые должны входить в содержание договора. Ст. 307 ГК указывает, что в договоре о залоге стороны должны согласовать как предмет залога и его оценку, так и то обязательство, в обеспечение которого предоставляется залог.
При рассмотрении гражданского дела по иску Танатарова к Жамансарину в Актюбинском областном суде было установлено, что между истцом и ответчиком был заключен договор купли-продажи автомашины. Соглашением сторон автомашина была оценена и продана за 790 500 тенге, из которых 170 тыс. тенге были переданы до подписания договора, а оставшаяся сумма в размере 620 тыс. подлежала передаче истцу не позднее 1 марта следующего года. Суд пришел к выводу о том, что стороны заключили договор купли-продажи авто-машины в кредит с рассрочкой платежа, так как было достигнуто соглашение о существенных условиях: о цене и сроках платежа, и это соответствует требованиям ст. 442 ГК.
Помимо ГК, существенные условия договора предусматриваются и другими законодательными актами. Так, Закон О финансовом лизинге указывает в п. 2 ст. 15, что договор лизинга должен содержать следующие существенные условия:
- предмет договора;
- наименование продавца предмета лизинга с указанием того, какой из сторон был осуществлен выбор продавца;
- условия и срок передачи предмета лизинга лизингополучателю;
- размер и периодичность лизинговых платежей; 673
- стоимость предмета лизинга;
- срок действия договора;
- условия перехода предмета лизинга в собственность лизингополучателя, если такой переход предусмотрен договором;
- описание предмета лизинга;
- порядок содержания и ремонта предмета лизинга;
- страхование предмета лизинга;
- возложение на одну из сторон обязанности по государственной регистрации предмета лизинга на имя лизингодателя;
- порядок осуществления лизингодателем контроля за исполнением лизингополучателем обязательств по договору лизинга;
- ответственность сторон.
При отсутствии этих условий договор лизинга считается незаключенным.
3) Условия, которые необходимы для договоров данного вида. Так, в договоре строительного подряда необходимо определить состав и содержание проектно-сметной документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию. Подобные условия влияют на завершенность соглашения, поскольку они присущи заключаемым договорам и должны быть определены независимо от того, предусмотрены ли они законодательством.
4) Условия, относительно которых должно быть достигнуто соглашение по заявлению одной из сторон. Например, заключая договор поставки товара, покупатель предлагает осуществлять доставку товара определенным видом транспорта (автомобильным, железнодорожным или каким-либо иным). В этом случае вид транспорта, избранный покупателем, должен быть согласован с поставщиком, и лишь после этого договор считается заключенным.
Следующее требование для признания договора заключенным касается его формы. Вопрос о форме договора рассматривается в лекции, посвященной общим положениям о сделках, в связи с чем здесь следует отметить лишь то, что если для договора определенного вида установлена обязательная форма, то он считается заключенным только при надлежащем его оформлении. Так, соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть заключено в письменной форме (п. 2 ст. 337 ГК), договор ренты подлежит нотариальному удостоверению (ст. 518 ГК), сделка с недвижимостью подлежит государственной регистрации (п. 3674
ст. 118 ГК). Помимо предписаний в законодательстве, требуемая в подлежащих случаях форма договора может быть обусловлена самими сторонами (п. 1 ст. 394 ГК). Так, стороны могут предусмотреть, что договор должен быть нотариально удостоверен, хотя для договора данного вида обязательное нотариальное удостоверение законом не установлено.
В этом случае придание договору нотариальной формы осуществляется по предложению стороны договора и приобретает характер существенного условия, следовательно, для завершения процесса заключения договора необходимо согласие другой стороны. Несколько иначе определяется момент заключения некоторых видов договоров, называемых в теории гражданского права реальными договорами, в которых для заключения договора недостаточно одного лишь соглашения между сторонами. П. 2 ст. 393 ГК устанавливает, что если в соответствии с законодательными актами для заключения договора необходима передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. Примером такого договора может служить договор хранения, который считается заключенным с момента передачи вещи на хранение (п. 2 ст. 768 ГК). Различие между реальными и консенсуальными договорами может быть проиллюстрировано следующим примером.
Алматинским городским судом было рассмотрено гражданское дело по иску Барышниковой (заимодатель) к Байтулиной (заемщик) о взыскании суммы долга и по встречному иску Байтулиной к Барышниковой о признании договора займа недействительным и взыскании материального ущерба и морального вреда. Истица Барышникова мотивировала свои требования тем, что между сторонами был заключен договор займа, который не был исполнен ответчицей Байтулиной в установленный договором срок. Байтулина обратилась со встречным иском о признании договора займа недействительным, мотивируя свои требования тем, что, несмотря на то, что между сторонами действительно был заключен договор займа, она (Байтулина) указанную в договоре займа сумму от Барышниковой не получила. Суд отказал в удовлетворении встречных требований Байтулиной на основании следующих аргументов. Суд указал, что по договору займа, заключенному между сторонами, заимодатель предоставляет заемщику в пользование денежные средства. Согласно п. 4 договора займа начало действия договора устанавливается с момента его подписания и заканчивается в момент исполнения сторонами его условий. Данный пункт договора был истолкован судом как подтверждение передачи и получения денежных средств.
При рассмотрении данного спора суд не принял во внимание деление договоров на реальные и консенсуальные, что повлекло вынесение неверного решения. В соответствии с п. 1 ст. 715 ГК по договору займа одна сторона (заимодатель) передает, а в случаях, предусмотренных ГК или договором, обязуется передать в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) другой стороне (заемщику) деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется своевременно возвратить заимодателю такую же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества. Из данного определения следует, что ГК закрепляет презумпцию реальности договора займа, которая может быть изменена договором или самим ГК. В соответствии с п. 4 договора займа стороны определили в качестве момента вступления договора в силу момент его подписания, т.е. тем самым договору займа был придан консенсуальный характер. Однако само заключение договора займа не свидетельствует о передаче денег заемщику, т.е. об исполнении договора займа одной из сторон. Следовательно, вывод суда о том, что указанный пункт договора подтверждает передачу и получение денежных средств заемщиком, не верен. Истица должна была доказать исполнение ею договора займа, т.е. фактическую передачу денег ответчице, только на основании данного факта суд мог бы вынести решение об удовлетворении исковых требований и об отклонении встречных требований ответчицы.
Заключение договора совершается последовательными действиями вступающих в него лиц. Эти действия выражают волеизъявление стороны, выступающей инициатором договора, и противоположной стороны, воспринимающей вызов к соглашению. В гражданском законодательстве предусмотрены правила совершения действий сторонами заключаемого договора. При этом используются специальные терминологические обозначения: оферта и акцепт. Последовательность этих действий такова: вначале делается оферта, затем совершается акцепт.
Согласно п. 1 ст. 395 ГК офертой признается предложение о заключении договора, сделанное одному или нескольким конкретным лицам, если оно достаточно определено и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя связанным в случае его принятия (акцепта). В этой норме указаны признаки оферты:
- оферта должна явно выражать намерение лица заключить договор;
- оферта адресуется одному или нескольким конкретным лицам, которые в случае принятия ими предложения вправе требовать заключения с ними договора;
- оферта должна содержать достаточно определенное предложение о заключении договора, то есть в ней должны быть указаны существенные условия договора или порядок их определения.
Наличие данных признаков оферты служит основанием для признания лица, делающего предложение о заключении договора, оферентом.
Оферент, делая предложение конкретному лицу, сообщает условия договора и свое намерение вступить в договор именно с адресатом. При этом волеизъявление оферента должно формироваться в нормальных условиях, какие необходимы для совершения любых сделок (то есть предложение о заключении договора не может являться следствием обмана, насилия, угроз, стечения тяжелых обстоятельств и т.п.). Особо важным для оферты является указание в ней существенных условий договора или порядка их определения.
Различаются следующие виды оферты:
- устная и письменная оферта;
- оферта с указанием срока для акцепта и без указания такого срока;
- оферта конкретному лицу и публичная оферта.
Устная оферта может использоваться при заключении договора, который допускает устную форму его заключения. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте (п. 2 ст. 397 ГК).
Следует полагать, что, если такое заявление не последует, то действие оферты прекращается, и оферент освобождается от юридической связанности. Вообще устная оферта совершается в условиях непосредственного контакта с адресатом (переговоры при встрече, по телефону,
радио и т.п.). Поэтому бессмысленно сохранять бремя обязанности
оферента, предложившего заключить договор устно и без указания
срока для акцепта.
Другое последствие вполне объяснимо в случае, когда оферент делает предложение хотя и устно, но с указанием срока для акцепта. Здесь оферент связан в течение им же самим установленного срока.
Письменная оферта применяется в отношениях между юридическими лицами, а также она может использоваться между гражданами при ее направлении отсутствующему контрагенту (например, гражданин предлагает иногороднему контрагенту купить его квартиру). В договорной практике юридических лиц письменная оферта обычно совершается путем составления проекта договора и направления его будущему контрагенту. Необходимость такой формы оферты объясняется тем, что в подобных договорах должно содержаться значительное количество существенных условий. Так, вступая в договор поставки товаров, сторонаинициатор может отразить в проекте договора свою заинтересованность не только в предмете поставки и его цене, но и в сроках и способе доставки, определенном виде транспорта, комплектности и упаковки товаров и т.п. Когда же заключается договор с несложным содержа-нием, то оферта может направляться в простом письме или телегра-фом (например, гражданин предлагает адресату купить у него домбру за 5 тыс. тенге).
Особенностью письменной оферты является то, что она независимо от наличия или отсутствия в ней срока для акцепта всегда влечет за собой связанность оферента. Если срок акцепта указан в оферте, то в течение этого периода времени длится юридическая связанность оферента, если же срок для акцепта не содержится в письменной оферте, то связанность оферента сохраняется в течение нормального необходимого для акцепта времени.
Как указывалось выше, устная оферта с указанием срока для акцепта и всякая письменная оферта связывают направившее ее лицо с момента ее получения адресатом (п. 2 ст. 395 ГК). Связанность оферента своим предложением означает принятие им определенных обязательств еще до
заключения договора. В частности, он до истечения установленного им срока для акцепта или нормально необходимого для этой цели времени при направлении письменной оферты без указания срока не может:
- вносить изменения в содержание оферты;
- отказаться от своего предложения;
- делать предложение о заключении договора третьему лицу.
В случае нарушения этих обязанностей оферент несет ответственность перед адресатом, возмещая ему причиненные этими отступлениями от оферты убытки (например, адресат понес транспортные расходы, прибывая к месту заключения договора).
Оферта, направленная конкретному лицу, имея в качестве одного из квалифицирующих ее признаков такую направленность, порождает правоотношение только между оферентом и этим лицом. В отличие от нее публичная оферта не имеет конкретного адресата. Любое лицо, воспринявшее публичную оферту, вправе требовать заключения с ним договора. В ГК указаны необходимые признаки публичной оферты:
- в предложении, обращенном ко всем и каждому, должны содержаться все существенные условия договора;
- в ней должна усматриваться воля лица, делающего предложение, заключить договор;
- оферент обязуется вступить в договор с любым, кто отзовется на предложение и выразит свое согласие с предложенными условиями.
Публичная оферта применяется при заключении публичных договоров, которые направлены чаще всего на удовлетворение бытовых потребностей граждан. Например, мастерская по ремонту электробытовых изделий выступает как оферент, а гражданин-заказчик в качестве акцептанта выражает свое согласие с условиями, на которых мастерская будет выполнять работу по ремонту изделия. Публичная оферта отличается от других способов привлечения к заключению договора - рекламы, информации, распространяемой различными путями неопределенному кругу лиц. Рекламодатель не вступает в какие-либо правоотношения с теми, кто, возможно, заинтересуется информацией, и поэтому не несет обязанности по заключению договора. В законе значение рекламы и иных предложений, адресованных неопределенному кругу лиц, рассматривается как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. Однако следует иметь в виду правовое положение рекламодателя: если он является коммерческой организацией, обязанной заключать публичный договор, то лицо, делающее оферту по ознакомлении с рекламой, вправе требовать заключения с ним договора, несмотря на отсутствие публичной оферты.
Лицо, сделавшее предложение о заключении договора, может отозвать оферту, направив об этом извещение адресату. При этом если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается неполученной. Такое положение может возникнуть, например, в случае, когда оферта была отправлена в письме по почте, а отзыв послан телеграфом или факсом. Одновременное получение оферты и извещения о ее отзыве следует приурочивать к одному дню, а не к одному часу, ибо адресат в течение этого дня должен ознакомиться с офертой и принять решение об акцепте. В данном случае адресат хотя и получает оферту, но в связи с тем, что несколько ранее этого
времени или одновременно с офертой поступает извещение об отзыве, действует фикция неполучения оферты. 1
Кроме того, оферта может быть отозвана и после ее получения адресатом в течение срока, необходимого для принятия оферты, если такое право было оговорено в самой оферте, либо оно вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.
Так, оферент предложил адресату купить скоропортящиеся продукты и установил срок для акцепта 10 дней. В связи с резким потеплением возникла угроза порчи продуктов, и оферент был вынужден, не дожидаясь получения ответа, реализовать эти продукты на рынке до истечения срока.

1 А.Г. Диденко. Избранное. Постсоветский период. Алматы, 2004. С. 85.

Процедура заключения договора завершается акцептом - ответом лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Срок совершения акцепта зависит от того, каким способом была сделана оферта. Если оферта сделана устно без указания срока для акцепта, то лишь немедленное заявление другой стороны о ее акцепте означает заключение договора.
Если оферта сделана письменно без указания срока для акцепта, то акцепт должен последовать до окончания срока, установленного законодательством, а если такой срок не установлен - в течение нормально необходимого для этого времени (п. 2 ст. 397 ГК). Из данной нормы выводится два правила о периоде времени для акцепта, когда в оферте отсутствует срок для акцепта:
- в законодательстве для заключения отдельных видов договоров могут быть предусмотрены сроки акцепта бессрочной оферты (ст. 399 ГК);
- срок акцепта определяется с учетом нормально необходимого для ответа времени, которое зависит от продолжительности пробега корреспонденции между пунктами нахождения контрагентов, оперативной реакции органов юридического лица или гражданина и т.п.
В случаях, когда в письменной или устной оферте содержится срок для акцепта, заключение договора признается оконченным с получением оферентом в пределах указанного им срока согласия акцептанта.
Не всякое согласие с офертой приводит к заключению договора, закон требует, чтобы акцепт был полным и безоговорочным. Полнота акцепта означает, что сторона принимает все условия договора, а безоговорочность усматривается в отсутствии каких-либо изменений в предложенных условиях. Так, оферент предложил осуществлять доставку товара автомобильным транспортом, а акцептант, выражая согласие на заключение договора поставки, счел для себя более выгодным воспользоваться железнодорожной перевозкой товара. Этот акцепт не является безоговорочным и признается отказом от оферты и в то же время новой офертой (п. 4 ст. 397 ГК).
Акцепт может совершаться различными способами: устно, письменно, путем молчания, путем совершения действий по выполнению указанных в оферте условий. Устный акцепт, так же как и устная оферта, применяется в случаях заключения договоров, не требующих письменного оформления. Письменно выраженный акцепт может быть осуществлен двумя путями:
- если направлена оферта в виде проекта договора, то акцепт ограничивается подписанием договора;
- если оферта сделана в виде письменного предложения о заключении договора с указанием существенных условий без приложения проекта договора, то акцепт излагается письменно с выражением лишь согласия с предложением.
Молчание адресата не означает его согласия с предложением о заключении договора. Однако в силу законодательного акта или исходя из обычаев делового оборота или прежних деловых отношений сторон, молчание может считаться акцептом. Например, при производстве безналичных расчетов на основания платежного требования получателя денег плательщику предоставляется определенный срок (однодневный, трехдневный) для заявления полного или частичного отказа от оплаты. Истечение этого срока признается молчаливым согласием плательщика, на основании которого совершается оплата, т.е. заключается и исполняется договор по производству расчета.
Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.д.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте (п. 3 ст. 396 ГК).
Такой способ акцепта (совершение так называемых конклюдентных действий) признается арбитражной практикой даже в условиях, когда адресат только приступает к выполнению условий оферты. Следует полагать, что окончательное оформление договора все же должно быть завершено, особенно в отношениях между юридическими лицами.
Для признания договора заключенным необходимо получение оферентом ... продолжение

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.