ВИДЫ КОНКУРСНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН
ПЛАН РАБОТЫ
ВВЕДЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
1
1.1
1.2
2
2.12.22.3
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ПРОВЕДЕНИЯ КОНКУРСА ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
Исторический обзор развития законодательства о конкурсе в зарубежных странах (сравнительно-правовой анализ) ... ... ... ... ..
Понятие, признаки конкурсных обязательств и порядок проведения конкурса в Республике Казахстан ... ... ... ... ... ... .. .
ВИДЫ КОНКУРСНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН ... ... ... ...
Публичное обещание вознаграждения ... ... ... ... ... . ... ... ... ...
Аукцион ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
Тендер ... ... ... ... ... ... ... . ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ ... ... ... ... ...
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы. В Концепции правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года, утвержденной Указом Президента Республики Казахстан от 24 августа 2009 года (дата принятия, сноска на источник публикации) определено, что гражданское право Казахстана прошло несколько этапов своего развития и нынешний Гражданский кодекс, являясь крупнейшим кодификационным актом республики, впитал в себя идеи современного гражданского права. Кодекс заложил основные принципы регулирования товарно-денежных отношений: равенство форм собственности и ее неприкосновенность, свобода договора, равенство субъектов гражданского оборота. На основе Гражданского кодекса был сформирован основной пакет законов, создавших условия для развития рыночной экономики. И одним из направлений является принятие дальнейших мер по совершенствованию общих и специальных норм Гражданского кодекса об обязательствах [1].
Вместе с тем, важно отметить, что ныне действующий Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть) введенный в действие с 1 июля 1999 года, сменив предыдущий Гражданский кодекс Казахской ССР 1964 года, установил целый ряд новых видов обязательств, ранее практически не рассматриваемых в рамках советского гражданского права.
Глава 46 ГК РК Конкурсные обязательства включает в себя обязательства, которым присущи состязательное, конкурентное начало между лицами, принявшими участие в конкурсе в качестве исполнителей конкурсного задания инициатора конкурса [2]. На сегодняшний день ст.ст.910-916 регулируют отношения, возникшие на основании публичного обещания вознаграждения, аукциона, тендера, а также регулировании игр и пари, и лотереи [3]. Данный вид обязательств является достаточно новым для казахстанского гражданского права, так как в Гражданском кодексе КазССР 1964 года лишь ст.ст.437-439 главы 42 Обязательства, возникающие из публичного обещания вознаграждения, регулировали обязательства, основанные на конкурсе, и на сегодняшний день для науки гражданского права требует глубокого теоретического изучения.
Правоотношения, регулируемые данными статьями, приобрели несомненную актуальность с момента приобретения Казахстаном государственной независимости, например для удовлетворения публичных и частных интересов в области государственных закупок и приватизации государственного имущества, большое значение приобрели конкурсы.
К сожалению, в современной отечественной юридической литературе гражданско-правовая характеристика конкурсных обязательств не получила должного освещения. В имеющейся литературе, посвященной конкурсным обязательствам, преобладают небольшие по объему источники (в виде параграфов глав учебников по гражданскому праву, комментариев к ГК РК). Эти публикации не отличаются необходимой глубиной и полнотой научного анализа. Обстоятельных исследований отдельных видов конкурсных обязательств также практически нет. Опубликованные работы не все вопросы гражданско-правовой характеристики конкурса и конкурсных обязательств освещают должным образом, в них можно встретить весьма спорные суждения по ряду принципиальных вопросов понимания основных положений о конкурсных обязательствах. По мнению автора, недостаточное освещение получили и историко-правовые аспекты развития правового института конкурса в казахстанском законодательстве; недостаточно освещены вопросы соотношения отдельных видов конкурсных обязательств и ряд других вопросов; не учитываются разночтения в нормативно-правовых актах при употреблении понятий конкурс, конкурсные обязательства, аукцион и тендер; практически не исследованы и не урегулированы гражданско-правовые отношения, возникающие из игр и пари. Дискуссионным вопросом является и регулирование лотерейной деятельности. В настоящей диссертации предпринята попытка определенным образом восполнить вышеуказанные пробелы действующего законодательства путем выработки авторских предложений по его совершенствованию, а также пополнить доктрину гражданского права новыми идеями по исследуемому предмету.
Отмеченные обстоятельства свидетельствуют о практической и теоретической актуальности проблем института конкурса, и они же обусловили выбор темы диссертационного исследования, его цели и задачи.
Объектом исследования курсовой работы являются общественные отношения в сфере гражданско-правового регулирования конкурсных обязательств, а также теория, правовые основы и практика применения норм гражданского законодательства в области публичного обещания вознаграждения, аукциона и тендера, а также игр и пари.
Предметом исследования выступают конкретные статьи Конституции Республики Казахстан, нормы отечественного и зарубежного гражданского законодательства в области конкурсных обязательств, судебная практика по гражданским делам, возникающим вследствие применения обязательств, основанных на конкурсе, научные труды, законопроекты, статистические материалы.
1 ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ПРОВЕДЕНИЯ КОНКУРСА
На сегодняшний день применение конкурса и конкурсных обязательств получает все большее распространение в различных сферах человеческой деятельности, в том числе и предпринимательской деятельности - инвестиционной, в области проведения государственных закупок, приватизации государственного имущества. В законодательстве предусмотрено проведение конкурсных обязательств в различных формах: публичное обещание вознаграждения, и обязательства, возникающие на основе тендера, аукциона и иных форм торгов, установленных законодательными актами Республики Казахстан. Конкурсы позволяют обеспечить одновременно как публичные интересы (например, при приватизации государственного имущества), так и частные интересы субъектов хозяйственного оборота при осуществлении предпринимательской деятельности. Конкурсы как способ заключения договора, адекватный рыночной экономике, проводятся и по собственной инициативе хозяйствующих субъектов. Для уяснения сущности конкурсных обязательств по законодательству Республики Казахстан, необходимо раскрыть сущность понятия конкурс в науке гражданского права.
Понятие термина конкурс (от лат. concursus - стечение - столкновение) означает: 1) соревнование для выявления наилучших из числа участников, представленных работ и т. п.; 2) порядок заявления и удовлетворения требований, предъявляемых кредиторами к несостоятельному должнику [4].
В словаре Даля конкурс означает соискательство на награду, место, звание; соревновательный иск, состязанье, спорованье [5, с.18].
В Словаре иностранных слов, вошедших в состав русского языка,с латинского, этимологическое слово конкуренция означает: 1) соискательство нескольких лиц, для получения награды, премии. 2) временное заведывание делами несостоятельного должника [6].
Таким образом, мы видим, что термин конкурс (от лат.concursus - сход, столкновение, стечение) говорит о том, что необходимым условием является определенное соревнование, состязание, конкуренция двух и более лиц.
Тем не менее, приведенное определение слишком обще. Например, не понятно, в чем именно данный способ заключается. По этой причине очень многие авторы и издания формулируют свои определения конкурса.
Для уяснения гражданско-правовой сущности конкурса и конкурсных обязательств следует их рассматривать, прежде всего, через исторический анализ развития гражданского законодательства.
Значимость и ценность изучения данного аспекта определяется тем, что источники гражданского права отражают определенные этапы развития нашего государства, а также позволяют глубоко и содержательно осознать происходящие в обществе явления и события, и, проанализировать изменения и развитие гражданского законодательства. Конечно же, наибольшую популярность в науке гражданского права, конкурсы приобрели в условиях, когда они стали широко использоваться в качестве действенного правового инструмента для достижения тех целей, которые отличаются исключительной актуальностью в той или другой области сельского хозяйства, науки, промышленности, литературы и искусства.
1.1 . Понятие, признаки и порядок проведения конкурса и конкурных обязательств в Республике Казахстан
Конкурсные обязательства в Республике Казахстан регулируются в 46 главе (ст.910-916) Гражданского Кодекса РК. В конкурсном обязательстве, по законодательству Республики Казахстан, его инициатор на основании определенных им предмета и исходных условий конкурса делает предложение принять в нем участие неопределенному или определенному кругу лиц и обязуется выплатить установленное вознаграждение победителю конкурса и (или) заключить с ним договор, соответствующий содержанию конкурсного обязательства. Таким образом, мы видим, что конкурсное обязательство как правило устремлено на заключение договора между инициатором конкурса и его победителем на наилучшие по сравнению с исходными для инициатора условиях. Вид заключаемого на основе конкурса договора определяется предметом самого конкурсного обязательства.
При этом предметом конкурсных обязательств могут быть различные договоры: купли-продажи, подряда, аренды и т.д. Соответственно объектами могут быть как имущественные права и блага, так и неимущественные права и блага, связанные с имущественными. Например, объекты интеллектуальной собственности, которые, как говорит Т.Е. Каудыров, обладают рядом специфических признаков, позволяющих отвести им особое место среди объектов гражданских прав [4].
Как уже говорилось ранее, конкурсным обязательствам посвящена глава 46 Особенной части ГК РК. Однако, кроме того, как прямо указывается в ст.910 ГК РК, конкурсные обязательства могут также регламентироваться иными законодательными актами Республики Казахстан.
Особое внимание правовому регулированию конкурсных обязательств уделено в таких нормативно-правовых актах как Закон Республики Казахстан от 21 июля 2007 года О государственных закупках, Закон Республики Казахстан от 7 марта 2014 года О реабилитации и банкротстве, Закон Республики Казахстан от 1 марта 2011 года О государственном имуществе и т.д. Конкурсные обязательства регулируются и многими подзаконными актами, например, Правилами осуществления государственных закупок, утвержденным постановлением Правительства РК от 27декабря 2007 года №1301, Единой методикой расчета организациями казахстанского содержания при закупке товаров, работ и услуг, утвержденной постановлением Правительства РК от 20 сентября 2010 года №964 и другие.
Указанный выше перечень нормативных правовых актов, регулирующих конкурсные обязательства, не полностью исчерпан. Кроме того, нормы о конкурсах содержатся также в нормативных правовых актах не только гражданского, но также и иных отраслей права, например, в Законе Республики Казахстан О недрах и недропользовании от 24 июня 2010 года, в Гражданском процессуальном кодексе от 13 июля 1999 года, и в значительном числе подзаконных нормативных актов.
Примером конкурсов, при которых отношения лица, объявившего конкурс, участниками построены на властных началах, могут служить и конкурсы, объявленные в связи с исполнением судебных решений, то есть те, о которых говорится в Законе РК Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей от 2 апреля 2010 года.
В то же время, как видно из ее названия, глава 46 ГК РК регулирует лишь конкурсные обязательства, т.е. обязательства, которым присущи состязательное, конкурентное начало между лицами, принявшими участие в конкурсе в качестве исполнителей конкурсного задания, предоставленного инициатором конкурса. Поэтому, например, этой главой регулируются не все обязательства из публичного обещания вознаграждения, а лишь те, которым присущи состязательные начала и в которых обязательно существует победитель конкурса. Публичное обещание вознаграждения, в котором не предполагается определение участников и победителя конкурса, например публичное обещание вознаграждения за находку утерянного имущества, анализируемой главой не будут рассматриваться.
Глава 46 ГК РК включает в себя статьи, касающиеся содержания конкурсных обязательств (ст. 910), и отдельных их видов, в частности имеющих существенную специфику обязательств, связанных с проведением лотерей, тотализаторов и иных игр (ст.913-914) публичного общения вознаграждения (ст.911-912), тендера (ст.915) и аукциона (ст.916).
В ранее действовавшем Законе РК О государственных закупках от 16 июля 1997 года в статье 1 первом абзаце давалось следующее определение конкурса: конкурс- способ проведения государственных закупок, предусматривающий конкуренцию между потенциальными поставщиками и направленный на выявление наиболее выгодных условий договора о государственных закупках. В действующем же законодательстве прямого определения конкурса нет [4].
Конкурсные обязательства отличаются и от других внедоговорных обязательств, например, от обязательств, возникающих вследствие причинения вреда. Во-первых, причинение вреда непосредственно порождает обязательство, состоящее из обязанности причинителя возместить вред и корреспондирующего ему права потерпевшего требовать такого возмещения. Во-вторых, если обязательства из причинения вреда возникают из юридических фактов, относящихся к неправомерным действиям, то конкурсные обязательства возникают из сделок, т.е. действий правомерных.
Необходимо отметить, что в рамках данного диссертационного исследования в данной главе намеренно не характеризуются и не классифицируются правоотношения, включенные в состав ст.ст.913-914 ГК РК. Данные правоотношения будут охарактеризованы нами в главе 3.Таким образом, хотя в данный момент они и включены законодателем в состав конкурсных обязательств, нами данным отношениям отведено иное место в ГК РК.
Исходя из смысла казахстанского законодательства конкурс можно определить как соревнование между его участниками и отбор лучших работ устроителями конкурса. К нему прибегают каждый раз, когда необходимо выявить лучшее предложение или лучший результат.
В соответствии с п.2 ст.910 Гражданского Кодекса РК В конкурсном обязательстве его инициатор на основании определенных им предмета и исходных условий конкурса предлагает принять участие в конкурсе неопределенному или определенному кругу лиц и обязуется выплатить установленное вознаграждение победителю конкурса и (или) заключить с ним договор, соответствующий содержанию конкурсного обязательства, таким образом, глава, посвященная конкурсным обязательствам построена на таком признаке как состязательство. С этим мы не можем согласиться: в этом случае из поля зрения выпадает то, что конкурс фактически является обещанием награды.
Таким образом, для того, чтобы дать более точное определение конкурсным обязательствам и правильно определить их место в системе гражданского права необходимо рассмотреть их признаки. На наш взгляд можно выделить следующие признаки конкурсных обязательств:
1.Конкурс является односторонней сделкой.
В целом, правовая природа извещения о конкурсе рассматривается учеными, и практикующими юристами с двух позиций. Оно квалифицируется либо как публичная оферта, то есть предложение вступить в договор, обращенное к неопределенному кругу лиц, либо как односторонняя сделка организатора конкурса, последствием которой является приглашение делать оферты.
Ю.С. Турсунова квалифицирует извещение о проведении торгов по своей природе организационного характера, и приходит к выводу о том, что по отношению к договору, заключаемому по результатам торгов, извещение является вызовом на оферту [6, с.5,10,11].
Согласно ст.915 ГК РК, если участник конкурсных торгов в форме тендера откажется от своего предложения или изменит его до истечения срока тендера, гарантийный взнос ему не возвращается.
Таким образом, отечественное законодательство признает конкурс офертой.
Квалификация извещения о торгах как оферты на заключение договора можно считать ошибочным в связи с тем обстоятельством, что на торгах имеются не только участники, но и претенденты. Заявки на участие в торгах, которые якобы являются акцептом договора на проведение торгов, подаются отнюдь не участниками, а именно претендентами.
С какого момента считать лицо потенциальным поставщиком: с момента подачи заявки на участие или с момента непосредственного возникновения желания участвовать в конкурсе. На наш взгляд второе мнение будет ошибочным в связи с тем, что после публикации извещения о торгах, лицо может подать, а может и не подать заявку на участие в конкурсе. Поэтому точно определить, претендует ли лицо на заключение договора, можно определить лишь в случае, если им уже подана заявка на участие в конкурсе.
То есть моментом для перехода участника размещения конкурса в новое качество является процедура допуска к его участию.
Саму процедуру проведения конкурса можно разделить на несколько этапов:
1) Лица желающие участвовать в конкурсе, подают свои заявки; 2) организатор конкурса осуществляет допуск претендентов; 3) путем сравнительного сопоставления и оценки заявок, допущенных к участию в конкурсе, организатор определяет победителя.
Таким образом, лицо, желающее участвовать в конкурсе при осуществлении государственных закупок, сначала будет признаваться претендентом, после подачи заявки потенциальным поставщиком, а в случае выигрыша - поставщиком. Подводя итог можно сделать вывод, что извещение о конкурсе не может квалифицироваться как оферта.
На наш взгляд, такие действия нельзя рассматривать как оферту. Во-первых, как видно из определения данного статьей, и которое является общим, как для казахстанского, так и, например, для российского законодательства оферта должна содержать явное намерение заключить договор. В случае конкурсных правоотношений публикация объявления порождает дополнительные обязательства со стороны организатора конкурсных мероприятий, но, ни в коем случае не обязывает его обязательному заключению договора со всеми участниками. Кроме того, всегда остается вероятность того, что ни одна из конкурсных заявок не будет отвечать требованиям инициатора и конкурс будет признан несостоявшимся.
Во-вторых, оферта должна содержать все существенные условия заключения договора. При проведении экономических конкурсов или тендеров, речь о которых пойдет ниже, в объявлении об их проведении, как правило, дается информация только о том, что будет являться предметом договора, но не приводится цена, по которой бы хотели заключить договор и прочие существенные условия будущей сделки. Эти данные содержаться только в заявке на участие в конкурсе.
В-третьих, оферта должна быть обращена к одному или нескольким конкретным лицам. В случае открытого конкурса объявление обращено неопределенному круг лиц. Объявление о проведении открытого конкурса не может считаться также публичной офертой, так как публичная оферта налагает обязанность на лицо, подавшее ее, обязанность заключения договора со всеми и каждым, кто откликнется на эту оферту.
Объявление о проведении конкурса можно было бы считать предложением к оферте, но предложение делать оферты не налагает на лицо его, сделавшее практически никаких обязательств. Фактически лицо, сделавшее такое объявление не обязано даже рассматривать поступающие предложения, тогда как при проведении конкурса устроитель обязан рассмотреть все входящие, правильно оформленные заявки и при внезапной отмене проведения конкурсных мероприятий он будет нести обязанность возместить участникам расходы по подаче конкурсной заявки (п.2 ст.912 ГК РК).
Также в соответствии с подпунктом 4) пункта 86 Правил осуществления государственных закупок, утвержденных постановлением Правительства Республики Казахстан от 27 декабря 2007 года № 1301 (далее - Правила осуществления государственных закупок) с целью уточнения сведений, содержащихся в заявках на участие в конкурсе, конкурсная комиссия в письменной форме запрашивает необходимую информацию у соответствующих государственных органов, физических и юридических лиц. Не допускаются запросы и иные действия конкурсной комиссии, связанные с приведением заявки на участие в конкурсе в соответствие с требованиями конкурсной документации. Под приведением заявки на участие в конкурсе в соответствие с требованиями конкурсной документации понимаются действия конкурсной комиссии, направленные на дополнение заявки для участия в конкурсе недостающими документами, замены документов, представленных в заявке на участие в конкурсе, приведение в соответствие путем исправления ненадлежащим образом оформленных документов.
Представление участником конкурса документов, содержащих неполные и (или) недостоверные сведения, является основанием для отклонения заявки, независимо от наличия у конкурсной комиссии возможности запросить сведения об участнике [5].
Офертой можно было бы считать заявку на участие в конкурсе, либо в случае торгов в форме аукциона, предложение участника таких торгов по цене.
Как видно из вышеприведенных аргументов, на наш взгляд правильнее было бы рассматривать данный вид правоотношений как систему из двух односторонних сделок. Одной из этих сделок будет являться объявление о проведении конкурса, а другой - подача конкурсной заявки. Эти сделки порождают встречные права и обязанности, как у инициатора конкурса, так и у его участников. Однако данные права и обязанности при их встречной направленности полностью не совпадают, и, следовательно, не образуют двустороннего договора. По этой причине мы считаем, что не правы те авторы, которые рассматривают конкурс как двусторонний договор, предметом которого будет право на приобретение другого права [5].
Предметом же конкурсных обязательств является проведение конкурсных мероприятий. При проведении конкурсов гражданско-правовой договор выступает как гражданско-правовая сделка, на совершение которых направлены конкурсные правоотношения. Вышесказанное также позволяет выделить конкурс как отдельный институт в системе гражданского права.
2. Состязательность будет являться вторым признаком конкурса.
Конкуренция - это борьба между несколькими участниками направленная на получение выгод сильнейшим или наиболее достойным.
По этому признаку можно отделить конкурс от обещания награды за возврат утерянной вещи. В данном случае нет конкуренции, так как объективно вернуть утерянную вещь может только то лицо, которое ее нашло.
Главой 46 ГК РК в общей форме определены участники конкурсных обязательств. В составе ст. п.2 ст.910 ГК РК в качестве участников выделены: 1) инициатор конкурса; 2) лица, принявшие участие в соревновании на право стать победителем; 3) победитель конкурса, то есть лицо, принявшее участие в конкурсе и признанное его победителем в порядке, предусмотренном условиям конкурса.
Инициатор конкурса - это лицо, по инициативе которого проводится конкурс, то есть его устроитель или организатор. Инициатор конкурса делает объявление о конкурсе, определяет исходные условия, на которых проводится конкурс и его предмет.
Инициатором конкурса может быть гражданин или юридическое лицо, правоспособное на момент проведения конкурса. В качестве инициатора конкурса могут выступать несколько лиц как юридических, так и физических.
Согласно п.3 ст.910 ГК РК, инициатор предложение принять участие в конкурсе может сделать непосредственно или через посредника организатора конкурса. В последнем случае права и обязанности организатора конкурса определяются его договором с инициатором конкурса. Организатор может выступать от имени инициатора по договору поручения или действовать от своего имени по договору комиссии, который он заключил с инициатором конкурса. При этом между инициатором и организатором конкурса распределение прав и обязанностей по проведению конкурса определяется договором между ними.
Иногда круг организаторов конкурса может быть определен строго законом. Так, например, организатором проведения публичных торгов биржевыми товарами в соответствии с Законом Республики Казахстан от 4 мая 2009 года № 155-IV О товарных биржах могут быть только товарные биржи, а иные юридические лица организаторами биржевой торговли не вправе быть. При этом в процессе биржевой торговли могут быть включены и другие посредники - брокеры и дилеры. Порядок публичных торгов на товарных биржах определяется данным законом и правилами, которые принимаются биржей на основе указанного законодательства [58].
В нормативных правовых актах, которые регулируют определенные виды конкурсов, термин инициатор конкурса не используется и для его обозначения может применяться другой термин, отражающий специфику конкурса в данных правоотношениях. Например, в Законе РК О государственных закупках (ст. 1) указывается, что организатором конкурса может быть заказчик или уполномоченный государственный орган по регулированию процесса закупок. Заказчиками (то есть, инициаторами конкурса) выступают центральные и местные государственные органы и их подведомственные учреждения, которые осуществляют государственные закупки для собственных нужд за счет средств республиканского и местных бюджетов, а также внебюджетных фондов.
Однако как бы не звучало легальное определение инициатора конкурса им всегда является лицо, в интересах которого организуется конкурс.
Круг участников конкурса (конкурсантов) зависит от того, является конкурс открытым или закрытым (п. 4 ст. 910 ГК РК). В открытом конкурсе предложение инициатора конкурса принять участие в конкурсе обращено к неопределенному числу лиц, то есть, ко всем желающим. Такое предложение осуществляется путем соответствующего объявления в печати или иных средствах массовой информации.
В закрытом конкурсе по выбору инициатора конкурса предложения принять в нем участие направляется определенному кругу лиц. Характер конкурса (открытый или закрытый) если на этот счет нет иного предписания нормативного правового акта определяется его инициатором,.
Например, в силу Закона РК О государственных закупках определено, что основным способом их осуществления является открытый конкурс (ст.20). Закрытый конкурс на государственные закупки может проводиться только в двух случаях: а) когда время и расходы, требующиеся для рассмотрения и оценки большого качества конкурсных заявок, будут несоизмеримы со стоимостью закупок (ст.21); б) когда товары, работы или услуги, подлежащие закупке, по причине их высокосложного или специализированного характера имеются в наличии только у ограниченного количества потенциальных продавцов и они заранее известны [9].
Так как в конкурсном обязательстве предполагается состязательность конкурсантов при выполнении определенного конкурсного задания, то число конкурсантов должно быть не менее двух, если только большее их число не предусмотрено условиями конкурса или нормативными правовыми актами. Так, например, пунктом 4 ст.915 ГК РК определено, что конкурс в форме тендера может считаться несостоявшимся, если в нем приняло участие менее двух конкурсантов, и специальная норма Закона РК О государственных закупках (п.4 ст.16) устанавливает, что при проведении государственных закупок посредством конкурса необходимо участие не менее двух потенциальных поставщиков, иначе конкурс объявляется несостоявшимся.
Конкурсы всегда ориентированы на выявление их победителей. С победителем в зависимости от вида конкурса либо заключается договор, либо ему выплачивается вознаграждение. Иногда возможно сочетание выплаты вознаграждения и заключения договора. Например, согласно п.4 ст.911 ГК РК, при объявлении конкурса на создание произведения науки, литературы или искусства лицо, сделавшее публичное обещание, если иное не установлено публичным обещанием вознаграждения приобретает преимущественное право на заключение с созданием произведения договора на его использование с выплатой гонорара.
Исходя из смысла статьи 910 ГК РК, обещание награды (вознаграждения) является одним из видов конкурсных правоотношений. При этом, как отмечается в комментарии к ГК РК, публичное обещание вознаграждения при проведении конкурса и публичное обещание награды за возврат утерянной вещи, в сущности, являются видами одного правоотношения [2].
Как конкурс, так и обещание награды является понятиями более широкими, чем те, что указаны в главе 46 ГК РК. Однако, если гражданское право полностью регулирует обещание награды, то этого нельзя сказать о конкурсных правоотношениях. Конкурентные правоотношения между юридическими лицами регулируются антимонопольным законодательством, которое по своей природе ближе к административному, а не гражданскому праву. Кроме того, существуют конкурсы, и соперничество, которые урегулированы только обычаями.
Таким образом, утверждение, что конкурс является обещанием награды, будет верным применительно ко всем конкурентным правоотношениям, урегулированным Гражданским кодексом. В противном случае, часть правоотношений из обещания вознаграждений (например, за возврат утерянной вещи) выпадают из системы норм гражданского права Республики Казахстан, и их связь с другими сходными нормами, прямо не вытекает из текста ГК РК.
4.Публичность конкурса.
Признак конкурса --его публичность, под которой подразумевается обращение к публике. Пределы такого рода публичности могут быть заранее предопределены, с тем, чтобы указанный в законе информационный минимум был бы соблюден. Конкурсы представляют собой особые правовые формы торгов, хотя именно конкурс может быть проведен и за пределами торгов. Есть достаточно оснований усмотреть смысл торгов в том, чтобы торговать, рядить, стараясь купить посходнее [5].
Торги в таком случае--это род, а конкурс, аукционы и тендеры его виды. Общими признаками как для рода, так и для конкурса, тендера и аукциона будут - публичность и состязательность. Также данные признаки относятся и к конкурсам, которые не являются торгами (публичное обещание вознаграждения).
Право выбора между открытым и закрытым конкурсами принадлежит тому, кто их проводит, если иное не предусмотрено законом. При этом открытый конкурс является правилом, а закрытый--исключением из него. Соответственно, в ряде актов или отдельных норм, посвященных организации различных конкурсов, прямо предусмотрены случаи, при которых допустимо проведение именно закрытых конкурсов.
Конечно, в Законе РК О государственных закупках законодателем предусмотрены принципы, по которым осуществляются все государственные закупки. Общим положением Закона являются принципы: оптимального и эффективного расходования государственных денежных средств, предоставления потенциальным поставщикам равных возможностей для участия в процедуре проведения государственных закупок, добросовестной конкуренции, гласности и прозрачности процесса государственных закупок и поддержки отечественных предпринимателей. Однако нас интересуют признаки всех конкурсных обязательств, а не только в рамках проведения государственных закупок.
Таким образом, на наш взгляд, все конкурсы соответствуют следующим признакам:
1. Конкурс является односторонней сделкой, а не отношением публичной оферты и акцепта.
2. Состязательность при проведении конкурса. Организованная конкуренция, в которой инициатор конкурса выбирает из находящихся в жесткой конкурентной борьбе участников конкурса одного, чье предложение наиболее соответствует выдвинутым организатором требованиям.
3. Конкурс является правоотношением, возникающим из обещания награды, при котором наградой может быть как материальное вознаграждение, так и будущие экономические выгоды.
4. Публичность конкурса, а также специфичность проведения открытого и закрытого конкурсов.
Исходя из вышеприведенных признаков конкурсных правоотношений, было бы логично дать следующее определение: Конкурс - это совокупность односторонних обязательств, связанных с вознаграждением победителя, где наградой могут быть как материальное вознаграждение, так и будущие экономические выгоды, при котором его инициатор в открытой или закрытой форме создает, условия для возникновения организованной конкуренции между участниками конкурса, и на основаниях, установленных им условий, выявляет победителя.
Г.А. Жайлин считает, что конкурсные обязательства представляют собой еще один вид обязательств из односторонних действий. Он считает, что данные отношения в зарубежных странах называются квазиконтрактными[4].
В п.1 ст.910 ГК РК законодатель дает определение конкурсным обязательствам, регулируемым в главе 46 ГК РК. В указанном определении можно сказать, что законодатель выделяет два термина конкурс и конкурсные обязательства. Исходя из смысла данной статьи эти два понятия отождествляются.
Для уяснения смысла, который был вложен законодателем, необходимо рассмотреть разночтения в иных нормативно-правовых актах.
Конкурс, как один из способов осуществления государственных закупок, определен в статье 12 Закона РК О государственных закупках от 21 июля 2007 года. В указанном законе также нет разъяснения понятия конкурс, однако мы видим, что он используется в качестве одной из форм торгов. В отечественной литературе даже высказывалось мнение о том, что конкурс как способ осуществления государственных закупок по своей природе относится к разновидности конкурсных обязательств [2].
Интересное определение дано в Законе РК О конкуренции от 25 декабря 2008 года, где понятие конкурс наряду с аукционом и тендером отнесен к видам конкурсных процедур.
Согласно ст.43 Земельного кодекса РК земельные участки и право аренды на земельные участки, находящиеся в государственной собственности, могут быть объектами на торгах (конкурсах, аукционах) [6].
На основании вышеизложенного, можно сделать вывод, что в ст.910 ГК РК законодатель отождествляет понятие конкурс и конкурсные обязательства. В остальных же случаях конкурс является одним из видов конкурсных обязательств.
На наш взгляд конкурсное обязательство является родовым понятием, а понятия публичное обещание вознаграждения, аукцион, тендер одними из его видов.
По основаниям возникновения п.1 ст.910 ГК РК различает конкурсные обязательства, возникающие из публичного обещания вознаграждения и конкурсные обязательства, возникающие на основе торгов, которые, в свою очередь, подразделяются на два вида: тендер и аукцион.
Понятие публичного обещания вознаграждения дано в п.1 ст. 911 ГК РК, по которому любое лицо, объявившее публично о выплате вознаграждения в денежной или иной форме за лучшее выполнение работы или достижение иных результатов, должно исполнить обязательство любому, кто в соответствии с условиями конкурса признан его победителем. Из сказанного видно, что закон связывает возникновение обязательства не просто с обещанием вознаграждения, а с публичным обещанием, которое в соответствии с п.4 ст.910 ГК РК должно быть выражено путем объявления в печати и иных средствах массовой информации, а принять участие в конкурсе могут все желающие.
Торги, по смыслу главы 46 ГК РК - это специфический способ возникновения конкурсных обязательств тендера и аукциона, направленных на заключение договоров, предусмотренных условиями конкурсных обязательств. Суть торгов заключается в том, что лица, принявшие в них участие в качестве конкурсантов, соревнуются за право стать стороной (кредитором) в обязательстве заключить договор с инициатором торгов на условиях, предусмотренных тендером или аукционом.
Содержание обязательств, возникающих из публичного обещания вознаграждения, тендера и аукциона раскрывается в п.2 ст.910, п.1 ст.915 и п.1 ст. 916 ГК РК. При публичном обещании вознаграждения обязательство сводится к выплате вознаграждения победителю конкурса, т.е. конкурсанту, выполнившему наилучшим образом задание инициатора конкурса. В тендере инициатор конкурса обязуется на основе предложенных им исходных условий заключить договор (в качестве продавца, покупателя, арендодателя, арендатора и т.п.) с тем из участников тендера, кто предложит лучшие для инициатора тендера, по сравнению с исходными, условия договора. При аукционе инициатор конкурса - продавец обязан продать предмет аукциона тому участнику аукциона, который предложит наиболее высокую цену.
В своем становлении конкурсное обязательство проходит несколько стадий, представляющих по своей юридической природе односторонние сделки, которые в своей совокупности образуют сложный фактический состав, порождающий конкурсное обязательство. Согласно ст. 147 ГК РК сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделки могут быть односторонними и двух- или многосторонними. Односторонними признаются сделки, для совершения которых необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (п.1 и 2 ст.148 ГК), в данном случае инициатора конкурса.
Начальная, причем определяющая содержание обязательства, стадия это предложение в обусловленном законом порядке выплатить вознаграждение победителю конкурса или заключить с ним договор при достижении победителем конкурса определенного его условиями результата. Эти условия включаются либо непосредственно в объявление о конкурсе, либо в дополнительную документацию, рассылаемую инициатором конкурса лицам, пожелавшим принять в нем участие. Перечни необходимых условий могут содержаться в законодательстве о соответствующих видах конкурса. Так, перечень условий публичного обещания вознаграждения указан в п.2 ст.911 ГК РК. О содержании условий конкурса при государственных закупках говорит ст. 9 Закона РК О государственных закупках.
Таким образом, характеризуя конкурсные обязательства, регламентированные главой 46 Гражданского Кодекса Республики Казахстан, можно выделить следующее:
1. Проведение конкурса является одним из способов заключения договора, при котором односторонние сделки получают специальное выражение в законе, адекватно присущее рыночной экономике.
2. В законодательстве предусмотрены как конкурсы на заключение договора, конкурсы на право заключения договора, так и конкурсы по отбору участников. Основными отличиями конкурсов по отбору участников являются цели, на достижение которых направлено проведение конкурса, а также критерии определения победителя конкурса (при проведении конкурсов по отбору участников такими критериями являются не условия договора, а квалификация участника). Анализ нормативных актов, предусматривающих проведение конкурсов по отбору участников, позволяет выделить два их вида: первый - это конкурсы, предметом которых является право на заключение договора, являющиеся разновидностью конкурсов-торгов; второй вид фактически представляет собой предварительный квалификационный отбор участников, поскольку их победителю предоставляется лишь право в дальнейшем быть привлеченным к осуществлению определенной деятельности, либо право участвовать в последующих конкурсах, проводимых организатором.
3. Термин конкурс используется в различных отраслях права, но для науки гражданского права имеет значение конкурса как совокупности обязательств, связанных с обещанием вознаграждения, при котором его инициатор создает условия для возникновения организованной конкуренции между участниками конкурса, и на основаниях, установленных им условий, выявляет победителя. Указанное определение конкурса предлагается ввести в редакцию п.1ст.910 ГК РК
4. Для правильного употребления понятий конкурс и конкурсные обязательства необходимо ввести их разграничение, в связи с тем, что конкурсные обязательства являются не понятиями синонимами, так как в отличие от конкурса, конкурсные обязательства будут являться родовым понятием, которым объединяются различные его виды, отличающиеся друг от друга, как по ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
ВВЕДЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
1
1.1
1.2
2
2.12.22.3
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ПРОВЕДЕНИЯ КОНКУРСА ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
Исторический обзор развития законодательства о конкурсе в зарубежных странах (сравнительно-правовой анализ) ... ... ... ... ..
Понятие, признаки конкурсных обязательств и порядок проведения конкурса в Республике Казахстан ... ... ... ... ... ... .. .
ВИДЫ КОНКУРСНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН ... ... ... ...
Публичное обещание вознаграждения ... ... ... ... ... . ... ... ... ...
Аукцион ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
Тендер ... ... ... ... ... ... ... . ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ ... ... ... ... ...
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы. В Концепции правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года, утвержденной Указом Президента Республики Казахстан от 24 августа 2009 года (дата принятия, сноска на источник публикации) определено, что гражданское право Казахстана прошло несколько этапов своего развития и нынешний Гражданский кодекс, являясь крупнейшим кодификационным актом республики, впитал в себя идеи современного гражданского права. Кодекс заложил основные принципы регулирования товарно-денежных отношений: равенство форм собственности и ее неприкосновенность, свобода договора, равенство субъектов гражданского оборота. На основе Гражданского кодекса был сформирован основной пакет законов, создавших условия для развития рыночной экономики. И одним из направлений является принятие дальнейших мер по совершенствованию общих и специальных норм Гражданского кодекса об обязательствах [1].
Вместе с тем, важно отметить, что ныне действующий Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть) введенный в действие с 1 июля 1999 года, сменив предыдущий Гражданский кодекс Казахской ССР 1964 года, установил целый ряд новых видов обязательств, ранее практически не рассматриваемых в рамках советского гражданского права.
Глава 46 ГК РК Конкурсные обязательства включает в себя обязательства, которым присущи состязательное, конкурентное начало между лицами, принявшими участие в конкурсе в качестве исполнителей конкурсного задания инициатора конкурса [2]. На сегодняшний день ст.ст.910-916 регулируют отношения, возникшие на основании публичного обещания вознаграждения, аукциона, тендера, а также регулировании игр и пари, и лотереи [3]. Данный вид обязательств является достаточно новым для казахстанского гражданского права, так как в Гражданском кодексе КазССР 1964 года лишь ст.ст.437-439 главы 42 Обязательства, возникающие из публичного обещания вознаграждения, регулировали обязательства, основанные на конкурсе, и на сегодняшний день для науки гражданского права требует глубокого теоретического изучения.
Правоотношения, регулируемые данными статьями, приобрели несомненную актуальность с момента приобретения Казахстаном государственной независимости, например для удовлетворения публичных и частных интересов в области государственных закупок и приватизации государственного имущества, большое значение приобрели конкурсы.
К сожалению, в современной отечественной юридической литературе гражданско-правовая характеристика конкурсных обязательств не получила должного освещения. В имеющейся литературе, посвященной конкурсным обязательствам, преобладают небольшие по объему источники (в виде параграфов глав учебников по гражданскому праву, комментариев к ГК РК). Эти публикации не отличаются необходимой глубиной и полнотой научного анализа. Обстоятельных исследований отдельных видов конкурсных обязательств также практически нет. Опубликованные работы не все вопросы гражданско-правовой характеристики конкурса и конкурсных обязательств освещают должным образом, в них можно встретить весьма спорные суждения по ряду принципиальных вопросов понимания основных положений о конкурсных обязательствах. По мнению автора, недостаточное освещение получили и историко-правовые аспекты развития правового института конкурса в казахстанском законодательстве; недостаточно освещены вопросы соотношения отдельных видов конкурсных обязательств и ряд других вопросов; не учитываются разночтения в нормативно-правовых актах при употреблении понятий конкурс, конкурсные обязательства, аукцион и тендер; практически не исследованы и не урегулированы гражданско-правовые отношения, возникающие из игр и пари. Дискуссионным вопросом является и регулирование лотерейной деятельности. В настоящей диссертации предпринята попытка определенным образом восполнить вышеуказанные пробелы действующего законодательства путем выработки авторских предложений по его совершенствованию, а также пополнить доктрину гражданского права новыми идеями по исследуемому предмету.
Отмеченные обстоятельства свидетельствуют о практической и теоретической актуальности проблем института конкурса, и они же обусловили выбор темы диссертационного исследования, его цели и задачи.
Объектом исследования курсовой работы являются общественные отношения в сфере гражданско-правового регулирования конкурсных обязательств, а также теория, правовые основы и практика применения норм гражданского законодательства в области публичного обещания вознаграждения, аукциона и тендера, а также игр и пари.
Предметом исследования выступают конкретные статьи Конституции Республики Казахстан, нормы отечественного и зарубежного гражданского законодательства в области конкурсных обязательств, судебная практика по гражданским делам, возникающим вследствие применения обязательств, основанных на конкурсе, научные труды, законопроекты, статистические материалы.
1 ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ПРОВЕДЕНИЯ КОНКУРСА
На сегодняшний день применение конкурса и конкурсных обязательств получает все большее распространение в различных сферах человеческой деятельности, в том числе и предпринимательской деятельности - инвестиционной, в области проведения государственных закупок, приватизации государственного имущества. В законодательстве предусмотрено проведение конкурсных обязательств в различных формах: публичное обещание вознаграждения, и обязательства, возникающие на основе тендера, аукциона и иных форм торгов, установленных законодательными актами Республики Казахстан. Конкурсы позволяют обеспечить одновременно как публичные интересы (например, при приватизации государственного имущества), так и частные интересы субъектов хозяйственного оборота при осуществлении предпринимательской деятельности. Конкурсы как способ заключения договора, адекватный рыночной экономике, проводятся и по собственной инициативе хозяйствующих субъектов. Для уяснения сущности конкурсных обязательств по законодательству Республики Казахстан, необходимо раскрыть сущность понятия конкурс в науке гражданского права.
Понятие термина конкурс (от лат. concursus - стечение - столкновение) означает: 1) соревнование для выявления наилучших из числа участников, представленных работ и т. п.; 2) порядок заявления и удовлетворения требований, предъявляемых кредиторами к несостоятельному должнику [4].
В словаре Даля конкурс означает соискательство на награду, место, звание; соревновательный иск, состязанье, спорованье [5, с.18].
В Словаре иностранных слов, вошедших в состав русского языка,с латинского, этимологическое слово конкуренция означает: 1) соискательство нескольких лиц, для получения награды, премии. 2) временное заведывание делами несостоятельного должника [6].
Таким образом, мы видим, что термин конкурс (от лат.concursus - сход, столкновение, стечение) говорит о том, что необходимым условием является определенное соревнование, состязание, конкуренция двух и более лиц.
Тем не менее, приведенное определение слишком обще. Например, не понятно, в чем именно данный способ заключается. По этой причине очень многие авторы и издания формулируют свои определения конкурса.
Для уяснения гражданско-правовой сущности конкурса и конкурсных обязательств следует их рассматривать, прежде всего, через исторический анализ развития гражданского законодательства.
Значимость и ценность изучения данного аспекта определяется тем, что источники гражданского права отражают определенные этапы развития нашего государства, а также позволяют глубоко и содержательно осознать происходящие в обществе явления и события, и, проанализировать изменения и развитие гражданского законодательства. Конечно же, наибольшую популярность в науке гражданского права, конкурсы приобрели в условиях, когда они стали широко использоваться в качестве действенного правового инструмента для достижения тех целей, которые отличаются исключительной актуальностью в той или другой области сельского хозяйства, науки, промышленности, литературы и искусства.
1.1 . Понятие, признаки и порядок проведения конкурса и конкурных обязательств в Республике Казахстан
Конкурсные обязательства в Республике Казахстан регулируются в 46 главе (ст.910-916) Гражданского Кодекса РК. В конкурсном обязательстве, по законодательству Республики Казахстан, его инициатор на основании определенных им предмета и исходных условий конкурса делает предложение принять в нем участие неопределенному или определенному кругу лиц и обязуется выплатить установленное вознаграждение победителю конкурса и (или) заключить с ним договор, соответствующий содержанию конкурсного обязательства. Таким образом, мы видим, что конкурсное обязательство как правило устремлено на заключение договора между инициатором конкурса и его победителем на наилучшие по сравнению с исходными для инициатора условиях. Вид заключаемого на основе конкурса договора определяется предметом самого конкурсного обязательства.
При этом предметом конкурсных обязательств могут быть различные договоры: купли-продажи, подряда, аренды и т.д. Соответственно объектами могут быть как имущественные права и блага, так и неимущественные права и блага, связанные с имущественными. Например, объекты интеллектуальной собственности, которые, как говорит Т.Е. Каудыров, обладают рядом специфических признаков, позволяющих отвести им особое место среди объектов гражданских прав [4].
Как уже говорилось ранее, конкурсным обязательствам посвящена глава 46 Особенной части ГК РК. Однако, кроме того, как прямо указывается в ст.910 ГК РК, конкурсные обязательства могут также регламентироваться иными законодательными актами Республики Казахстан.
Особое внимание правовому регулированию конкурсных обязательств уделено в таких нормативно-правовых актах как Закон Республики Казахстан от 21 июля 2007 года О государственных закупках, Закон Республики Казахстан от 7 марта 2014 года О реабилитации и банкротстве, Закон Республики Казахстан от 1 марта 2011 года О государственном имуществе и т.д. Конкурсные обязательства регулируются и многими подзаконными актами, например, Правилами осуществления государственных закупок, утвержденным постановлением Правительства РК от 27декабря 2007 года №1301, Единой методикой расчета организациями казахстанского содержания при закупке товаров, работ и услуг, утвержденной постановлением Правительства РК от 20 сентября 2010 года №964 и другие.
Указанный выше перечень нормативных правовых актов, регулирующих конкурсные обязательства, не полностью исчерпан. Кроме того, нормы о конкурсах содержатся также в нормативных правовых актах не только гражданского, но также и иных отраслей права, например, в Законе Республики Казахстан О недрах и недропользовании от 24 июня 2010 года, в Гражданском процессуальном кодексе от 13 июля 1999 года, и в значительном числе подзаконных нормативных актов.
Примером конкурсов, при которых отношения лица, объявившего конкурс, участниками построены на властных началах, могут служить и конкурсы, объявленные в связи с исполнением судебных решений, то есть те, о которых говорится в Законе РК Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей от 2 апреля 2010 года.
В то же время, как видно из ее названия, глава 46 ГК РК регулирует лишь конкурсные обязательства, т.е. обязательства, которым присущи состязательное, конкурентное начало между лицами, принявшими участие в конкурсе в качестве исполнителей конкурсного задания, предоставленного инициатором конкурса. Поэтому, например, этой главой регулируются не все обязательства из публичного обещания вознаграждения, а лишь те, которым присущи состязательные начала и в которых обязательно существует победитель конкурса. Публичное обещание вознаграждения, в котором не предполагается определение участников и победителя конкурса, например публичное обещание вознаграждения за находку утерянного имущества, анализируемой главой не будут рассматриваться.
Глава 46 ГК РК включает в себя статьи, касающиеся содержания конкурсных обязательств (ст. 910), и отдельных их видов, в частности имеющих существенную специфику обязательств, связанных с проведением лотерей, тотализаторов и иных игр (ст.913-914) публичного общения вознаграждения (ст.911-912), тендера (ст.915) и аукциона (ст.916).
В ранее действовавшем Законе РК О государственных закупках от 16 июля 1997 года в статье 1 первом абзаце давалось следующее определение конкурса: конкурс- способ проведения государственных закупок, предусматривающий конкуренцию между потенциальными поставщиками и направленный на выявление наиболее выгодных условий договора о государственных закупках. В действующем же законодательстве прямого определения конкурса нет [4].
Конкурсные обязательства отличаются и от других внедоговорных обязательств, например, от обязательств, возникающих вследствие причинения вреда. Во-первых, причинение вреда непосредственно порождает обязательство, состоящее из обязанности причинителя возместить вред и корреспондирующего ему права потерпевшего требовать такого возмещения. Во-вторых, если обязательства из причинения вреда возникают из юридических фактов, относящихся к неправомерным действиям, то конкурсные обязательства возникают из сделок, т.е. действий правомерных.
Необходимо отметить, что в рамках данного диссертационного исследования в данной главе намеренно не характеризуются и не классифицируются правоотношения, включенные в состав ст.ст.913-914 ГК РК. Данные правоотношения будут охарактеризованы нами в главе 3.Таким образом, хотя в данный момент они и включены законодателем в состав конкурсных обязательств, нами данным отношениям отведено иное место в ГК РК.
Исходя из смысла казахстанского законодательства конкурс можно определить как соревнование между его участниками и отбор лучших работ устроителями конкурса. К нему прибегают каждый раз, когда необходимо выявить лучшее предложение или лучший результат.
В соответствии с п.2 ст.910 Гражданского Кодекса РК В конкурсном обязательстве его инициатор на основании определенных им предмета и исходных условий конкурса предлагает принять участие в конкурсе неопределенному или определенному кругу лиц и обязуется выплатить установленное вознаграждение победителю конкурса и (или) заключить с ним договор, соответствующий содержанию конкурсного обязательства, таким образом, глава, посвященная конкурсным обязательствам построена на таком признаке как состязательство. С этим мы не можем согласиться: в этом случае из поля зрения выпадает то, что конкурс фактически является обещанием награды.
Таким образом, для того, чтобы дать более точное определение конкурсным обязательствам и правильно определить их место в системе гражданского права необходимо рассмотреть их признаки. На наш взгляд можно выделить следующие признаки конкурсных обязательств:
1.Конкурс является односторонней сделкой.
В целом, правовая природа извещения о конкурсе рассматривается учеными, и практикующими юристами с двух позиций. Оно квалифицируется либо как публичная оферта, то есть предложение вступить в договор, обращенное к неопределенному кругу лиц, либо как односторонняя сделка организатора конкурса, последствием которой является приглашение делать оферты.
Ю.С. Турсунова квалифицирует извещение о проведении торгов по своей природе организационного характера, и приходит к выводу о том, что по отношению к договору, заключаемому по результатам торгов, извещение является вызовом на оферту [6, с.5,10,11].
Согласно ст.915 ГК РК, если участник конкурсных торгов в форме тендера откажется от своего предложения или изменит его до истечения срока тендера, гарантийный взнос ему не возвращается.
Таким образом, отечественное законодательство признает конкурс офертой.
Квалификация извещения о торгах как оферты на заключение договора можно считать ошибочным в связи с тем обстоятельством, что на торгах имеются не только участники, но и претенденты. Заявки на участие в торгах, которые якобы являются акцептом договора на проведение торгов, подаются отнюдь не участниками, а именно претендентами.
С какого момента считать лицо потенциальным поставщиком: с момента подачи заявки на участие или с момента непосредственного возникновения желания участвовать в конкурсе. На наш взгляд второе мнение будет ошибочным в связи с тем, что после публикации извещения о торгах, лицо может подать, а может и не подать заявку на участие в конкурсе. Поэтому точно определить, претендует ли лицо на заключение договора, можно определить лишь в случае, если им уже подана заявка на участие в конкурсе.
То есть моментом для перехода участника размещения конкурса в новое качество является процедура допуска к его участию.
Саму процедуру проведения конкурса можно разделить на несколько этапов:
1) Лица желающие участвовать в конкурсе, подают свои заявки; 2) организатор конкурса осуществляет допуск претендентов; 3) путем сравнительного сопоставления и оценки заявок, допущенных к участию в конкурсе, организатор определяет победителя.
Таким образом, лицо, желающее участвовать в конкурсе при осуществлении государственных закупок, сначала будет признаваться претендентом, после подачи заявки потенциальным поставщиком, а в случае выигрыша - поставщиком. Подводя итог можно сделать вывод, что извещение о конкурсе не может квалифицироваться как оферта.
На наш взгляд, такие действия нельзя рассматривать как оферту. Во-первых, как видно из определения данного статьей, и которое является общим, как для казахстанского, так и, например, для российского законодательства оферта должна содержать явное намерение заключить договор. В случае конкурсных правоотношений публикация объявления порождает дополнительные обязательства со стороны организатора конкурсных мероприятий, но, ни в коем случае не обязывает его обязательному заключению договора со всеми участниками. Кроме того, всегда остается вероятность того, что ни одна из конкурсных заявок не будет отвечать требованиям инициатора и конкурс будет признан несостоявшимся.
Во-вторых, оферта должна содержать все существенные условия заключения договора. При проведении экономических конкурсов или тендеров, речь о которых пойдет ниже, в объявлении об их проведении, как правило, дается информация только о том, что будет являться предметом договора, но не приводится цена, по которой бы хотели заключить договор и прочие существенные условия будущей сделки. Эти данные содержаться только в заявке на участие в конкурсе.
В-третьих, оферта должна быть обращена к одному или нескольким конкретным лицам. В случае открытого конкурса объявление обращено неопределенному круг лиц. Объявление о проведении открытого конкурса не может считаться также публичной офертой, так как публичная оферта налагает обязанность на лицо, подавшее ее, обязанность заключения договора со всеми и каждым, кто откликнется на эту оферту.
Объявление о проведении конкурса можно было бы считать предложением к оферте, но предложение делать оферты не налагает на лицо его, сделавшее практически никаких обязательств. Фактически лицо, сделавшее такое объявление не обязано даже рассматривать поступающие предложения, тогда как при проведении конкурса устроитель обязан рассмотреть все входящие, правильно оформленные заявки и при внезапной отмене проведения конкурсных мероприятий он будет нести обязанность возместить участникам расходы по подаче конкурсной заявки (п.2 ст.912 ГК РК).
Также в соответствии с подпунктом 4) пункта 86 Правил осуществления государственных закупок, утвержденных постановлением Правительства Республики Казахстан от 27 декабря 2007 года № 1301 (далее - Правила осуществления государственных закупок) с целью уточнения сведений, содержащихся в заявках на участие в конкурсе, конкурсная комиссия в письменной форме запрашивает необходимую информацию у соответствующих государственных органов, физических и юридических лиц. Не допускаются запросы и иные действия конкурсной комиссии, связанные с приведением заявки на участие в конкурсе в соответствие с требованиями конкурсной документации. Под приведением заявки на участие в конкурсе в соответствие с требованиями конкурсной документации понимаются действия конкурсной комиссии, направленные на дополнение заявки для участия в конкурсе недостающими документами, замены документов, представленных в заявке на участие в конкурсе, приведение в соответствие путем исправления ненадлежащим образом оформленных документов.
Представление участником конкурса документов, содержащих неполные и (или) недостоверные сведения, является основанием для отклонения заявки, независимо от наличия у конкурсной комиссии возможности запросить сведения об участнике [5].
Офертой можно было бы считать заявку на участие в конкурсе, либо в случае торгов в форме аукциона, предложение участника таких торгов по цене.
Как видно из вышеприведенных аргументов, на наш взгляд правильнее было бы рассматривать данный вид правоотношений как систему из двух односторонних сделок. Одной из этих сделок будет являться объявление о проведении конкурса, а другой - подача конкурсной заявки. Эти сделки порождают встречные права и обязанности, как у инициатора конкурса, так и у его участников. Однако данные права и обязанности при их встречной направленности полностью не совпадают, и, следовательно, не образуют двустороннего договора. По этой причине мы считаем, что не правы те авторы, которые рассматривают конкурс как двусторонний договор, предметом которого будет право на приобретение другого права [5].
Предметом же конкурсных обязательств является проведение конкурсных мероприятий. При проведении конкурсов гражданско-правовой договор выступает как гражданско-правовая сделка, на совершение которых направлены конкурсные правоотношения. Вышесказанное также позволяет выделить конкурс как отдельный институт в системе гражданского права.
2. Состязательность будет являться вторым признаком конкурса.
Конкуренция - это борьба между несколькими участниками направленная на получение выгод сильнейшим или наиболее достойным.
По этому признаку можно отделить конкурс от обещания награды за возврат утерянной вещи. В данном случае нет конкуренции, так как объективно вернуть утерянную вещь может только то лицо, которое ее нашло.
Главой 46 ГК РК в общей форме определены участники конкурсных обязательств. В составе ст. п.2 ст.910 ГК РК в качестве участников выделены: 1) инициатор конкурса; 2) лица, принявшие участие в соревновании на право стать победителем; 3) победитель конкурса, то есть лицо, принявшее участие в конкурсе и признанное его победителем в порядке, предусмотренном условиям конкурса.
Инициатор конкурса - это лицо, по инициативе которого проводится конкурс, то есть его устроитель или организатор. Инициатор конкурса делает объявление о конкурсе, определяет исходные условия, на которых проводится конкурс и его предмет.
Инициатором конкурса может быть гражданин или юридическое лицо, правоспособное на момент проведения конкурса. В качестве инициатора конкурса могут выступать несколько лиц как юридических, так и физических.
Согласно п.3 ст.910 ГК РК, инициатор предложение принять участие в конкурсе может сделать непосредственно или через посредника организатора конкурса. В последнем случае права и обязанности организатора конкурса определяются его договором с инициатором конкурса. Организатор может выступать от имени инициатора по договору поручения или действовать от своего имени по договору комиссии, который он заключил с инициатором конкурса. При этом между инициатором и организатором конкурса распределение прав и обязанностей по проведению конкурса определяется договором между ними.
Иногда круг организаторов конкурса может быть определен строго законом. Так, например, организатором проведения публичных торгов биржевыми товарами в соответствии с Законом Республики Казахстан от 4 мая 2009 года № 155-IV О товарных биржах могут быть только товарные биржи, а иные юридические лица организаторами биржевой торговли не вправе быть. При этом в процессе биржевой торговли могут быть включены и другие посредники - брокеры и дилеры. Порядок публичных торгов на товарных биржах определяется данным законом и правилами, которые принимаются биржей на основе указанного законодательства [58].
В нормативных правовых актах, которые регулируют определенные виды конкурсов, термин инициатор конкурса не используется и для его обозначения может применяться другой термин, отражающий специфику конкурса в данных правоотношениях. Например, в Законе РК О государственных закупках (ст. 1) указывается, что организатором конкурса может быть заказчик или уполномоченный государственный орган по регулированию процесса закупок. Заказчиками (то есть, инициаторами конкурса) выступают центральные и местные государственные органы и их подведомственные учреждения, которые осуществляют государственные закупки для собственных нужд за счет средств республиканского и местных бюджетов, а также внебюджетных фондов.
Однако как бы не звучало легальное определение инициатора конкурса им всегда является лицо, в интересах которого организуется конкурс.
Круг участников конкурса (конкурсантов) зависит от того, является конкурс открытым или закрытым (п. 4 ст. 910 ГК РК). В открытом конкурсе предложение инициатора конкурса принять участие в конкурсе обращено к неопределенному числу лиц, то есть, ко всем желающим. Такое предложение осуществляется путем соответствующего объявления в печати или иных средствах массовой информации.
В закрытом конкурсе по выбору инициатора конкурса предложения принять в нем участие направляется определенному кругу лиц. Характер конкурса (открытый или закрытый) если на этот счет нет иного предписания нормативного правового акта определяется его инициатором,.
Например, в силу Закона РК О государственных закупках определено, что основным способом их осуществления является открытый конкурс (ст.20). Закрытый конкурс на государственные закупки может проводиться только в двух случаях: а) когда время и расходы, требующиеся для рассмотрения и оценки большого качества конкурсных заявок, будут несоизмеримы со стоимостью закупок (ст.21); б) когда товары, работы или услуги, подлежащие закупке, по причине их высокосложного или специализированного характера имеются в наличии только у ограниченного количества потенциальных продавцов и они заранее известны [9].
Так как в конкурсном обязательстве предполагается состязательность конкурсантов при выполнении определенного конкурсного задания, то число конкурсантов должно быть не менее двух, если только большее их число не предусмотрено условиями конкурса или нормативными правовыми актами. Так, например, пунктом 4 ст.915 ГК РК определено, что конкурс в форме тендера может считаться несостоявшимся, если в нем приняло участие менее двух конкурсантов, и специальная норма Закона РК О государственных закупках (п.4 ст.16) устанавливает, что при проведении государственных закупок посредством конкурса необходимо участие не менее двух потенциальных поставщиков, иначе конкурс объявляется несостоявшимся.
Конкурсы всегда ориентированы на выявление их победителей. С победителем в зависимости от вида конкурса либо заключается договор, либо ему выплачивается вознаграждение. Иногда возможно сочетание выплаты вознаграждения и заключения договора. Например, согласно п.4 ст.911 ГК РК, при объявлении конкурса на создание произведения науки, литературы или искусства лицо, сделавшее публичное обещание, если иное не установлено публичным обещанием вознаграждения приобретает преимущественное право на заключение с созданием произведения договора на его использование с выплатой гонорара.
Исходя из смысла статьи 910 ГК РК, обещание награды (вознаграждения) является одним из видов конкурсных правоотношений. При этом, как отмечается в комментарии к ГК РК, публичное обещание вознаграждения при проведении конкурса и публичное обещание награды за возврат утерянной вещи, в сущности, являются видами одного правоотношения [2].
Как конкурс, так и обещание награды является понятиями более широкими, чем те, что указаны в главе 46 ГК РК. Однако, если гражданское право полностью регулирует обещание награды, то этого нельзя сказать о конкурсных правоотношениях. Конкурентные правоотношения между юридическими лицами регулируются антимонопольным законодательством, которое по своей природе ближе к административному, а не гражданскому праву. Кроме того, существуют конкурсы, и соперничество, которые урегулированы только обычаями.
Таким образом, утверждение, что конкурс является обещанием награды, будет верным применительно ко всем конкурентным правоотношениям, урегулированным Гражданским кодексом. В противном случае, часть правоотношений из обещания вознаграждений (например, за возврат утерянной вещи) выпадают из системы норм гражданского права Республики Казахстан, и их связь с другими сходными нормами, прямо не вытекает из текста ГК РК.
4.Публичность конкурса.
Признак конкурса --его публичность, под которой подразумевается обращение к публике. Пределы такого рода публичности могут быть заранее предопределены, с тем, чтобы указанный в законе информационный минимум был бы соблюден. Конкурсы представляют собой особые правовые формы торгов, хотя именно конкурс может быть проведен и за пределами торгов. Есть достаточно оснований усмотреть смысл торгов в том, чтобы торговать, рядить, стараясь купить посходнее [5].
Торги в таком случае--это род, а конкурс, аукционы и тендеры его виды. Общими признаками как для рода, так и для конкурса, тендера и аукциона будут - публичность и состязательность. Также данные признаки относятся и к конкурсам, которые не являются торгами (публичное обещание вознаграждения).
Право выбора между открытым и закрытым конкурсами принадлежит тому, кто их проводит, если иное не предусмотрено законом. При этом открытый конкурс является правилом, а закрытый--исключением из него. Соответственно, в ряде актов или отдельных норм, посвященных организации различных конкурсов, прямо предусмотрены случаи, при которых допустимо проведение именно закрытых конкурсов.
Конечно, в Законе РК О государственных закупках законодателем предусмотрены принципы, по которым осуществляются все государственные закупки. Общим положением Закона являются принципы: оптимального и эффективного расходования государственных денежных средств, предоставления потенциальным поставщикам равных возможностей для участия в процедуре проведения государственных закупок, добросовестной конкуренции, гласности и прозрачности процесса государственных закупок и поддержки отечественных предпринимателей. Однако нас интересуют признаки всех конкурсных обязательств, а не только в рамках проведения государственных закупок.
Таким образом, на наш взгляд, все конкурсы соответствуют следующим признакам:
1. Конкурс является односторонней сделкой, а не отношением публичной оферты и акцепта.
2. Состязательность при проведении конкурса. Организованная конкуренция, в которой инициатор конкурса выбирает из находящихся в жесткой конкурентной борьбе участников конкурса одного, чье предложение наиболее соответствует выдвинутым организатором требованиям.
3. Конкурс является правоотношением, возникающим из обещания награды, при котором наградой может быть как материальное вознаграждение, так и будущие экономические выгоды.
4. Публичность конкурса, а также специфичность проведения открытого и закрытого конкурсов.
Исходя из вышеприведенных признаков конкурсных правоотношений, было бы логично дать следующее определение: Конкурс - это совокупность односторонних обязательств, связанных с вознаграждением победителя, где наградой могут быть как материальное вознаграждение, так и будущие экономические выгоды, при котором его инициатор в открытой или закрытой форме создает, условия для возникновения организованной конкуренции между участниками конкурса, и на основаниях, установленных им условий, выявляет победителя.
Г.А. Жайлин считает, что конкурсные обязательства представляют собой еще один вид обязательств из односторонних действий. Он считает, что данные отношения в зарубежных странах называются квазиконтрактными[4].
В п.1 ст.910 ГК РК законодатель дает определение конкурсным обязательствам, регулируемым в главе 46 ГК РК. В указанном определении можно сказать, что законодатель выделяет два термина конкурс и конкурсные обязательства. Исходя из смысла данной статьи эти два понятия отождествляются.
Для уяснения смысла, который был вложен законодателем, необходимо рассмотреть разночтения в иных нормативно-правовых актах.
Конкурс, как один из способов осуществления государственных закупок, определен в статье 12 Закона РК О государственных закупках от 21 июля 2007 года. В указанном законе также нет разъяснения понятия конкурс, однако мы видим, что он используется в качестве одной из форм торгов. В отечественной литературе даже высказывалось мнение о том, что конкурс как способ осуществления государственных закупок по своей природе относится к разновидности конкурсных обязательств [2].
Интересное определение дано в Законе РК О конкуренции от 25 декабря 2008 года, где понятие конкурс наряду с аукционом и тендером отнесен к видам конкурсных процедур.
Согласно ст.43 Земельного кодекса РК земельные участки и право аренды на земельные участки, находящиеся в государственной собственности, могут быть объектами на торгах (конкурсах, аукционах) [6].
На основании вышеизложенного, можно сделать вывод, что в ст.910 ГК РК законодатель отождествляет понятие конкурс и конкурсные обязательства. В остальных же случаях конкурс является одним из видов конкурсных обязательств.
На наш взгляд конкурсное обязательство является родовым понятием, а понятия публичное обещание вознаграждения, аукцион, тендер одними из его видов.
По основаниям возникновения п.1 ст.910 ГК РК различает конкурсные обязательства, возникающие из публичного обещания вознаграждения и конкурсные обязательства, возникающие на основе торгов, которые, в свою очередь, подразделяются на два вида: тендер и аукцион.
Понятие публичного обещания вознаграждения дано в п.1 ст. 911 ГК РК, по которому любое лицо, объявившее публично о выплате вознаграждения в денежной или иной форме за лучшее выполнение работы или достижение иных результатов, должно исполнить обязательство любому, кто в соответствии с условиями конкурса признан его победителем. Из сказанного видно, что закон связывает возникновение обязательства не просто с обещанием вознаграждения, а с публичным обещанием, которое в соответствии с п.4 ст.910 ГК РК должно быть выражено путем объявления в печати и иных средствах массовой информации, а принять участие в конкурсе могут все желающие.
Торги, по смыслу главы 46 ГК РК - это специфический способ возникновения конкурсных обязательств тендера и аукциона, направленных на заключение договоров, предусмотренных условиями конкурсных обязательств. Суть торгов заключается в том, что лица, принявшие в них участие в качестве конкурсантов, соревнуются за право стать стороной (кредитором) в обязательстве заключить договор с инициатором торгов на условиях, предусмотренных тендером или аукционом.
Содержание обязательств, возникающих из публичного обещания вознаграждения, тендера и аукциона раскрывается в п.2 ст.910, п.1 ст.915 и п.1 ст. 916 ГК РК. При публичном обещании вознаграждения обязательство сводится к выплате вознаграждения победителю конкурса, т.е. конкурсанту, выполнившему наилучшим образом задание инициатора конкурса. В тендере инициатор конкурса обязуется на основе предложенных им исходных условий заключить договор (в качестве продавца, покупателя, арендодателя, арендатора и т.п.) с тем из участников тендера, кто предложит лучшие для инициатора тендера, по сравнению с исходными, условия договора. При аукционе инициатор конкурса - продавец обязан продать предмет аукциона тому участнику аукциона, который предложит наиболее высокую цену.
В своем становлении конкурсное обязательство проходит несколько стадий, представляющих по своей юридической природе односторонние сделки, которые в своей совокупности образуют сложный фактический состав, порождающий конкурсное обязательство. Согласно ст. 147 ГК РК сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделки могут быть односторонними и двух- или многосторонними. Односторонними признаются сделки, для совершения которых необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (п.1 и 2 ст.148 ГК), в данном случае инициатора конкурса.
Начальная, причем определяющая содержание обязательства, стадия это предложение в обусловленном законом порядке выплатить вознаграждение победителю конкурса или заключить с ним договор при достижении победителем конкурса определенного его условиями результата. Эти условия включаются либо непосредственно в объявление о конкурсе, либо в дополнительную документацию, рассылаемую инициатором конкурса лицам, пожелавшим принять в нем участие. Перечни необходимых условий могут содержаться в законодательстве о соответствующих видах конкурса. Так, перечень условий публичного обещания вознаграждения указан в п.2 ст.911 ГК РК. О содержании условий конкурса при государственных закупках говорит ст. 9 Закона РК О государственных закупках.
Таким образом, характеризуя конкурсные обязательства, регламентированные главой 46 Гражданского Кодекса Республики Казахстан, можно выделить следующее:
1. Проведение конкурса является одним из способов заключения договора, при котором односторонние сделки получают специальное выражение в законе, адекватно присущее рыночной экономике.
2. В законодательстве предусмотрены как конкурсы на заключение договора, конкурсы на право заключения договора, так и конкурсы по отбору участников. Основными отличиями конкурсов по отбору участников являются цели, на достижение которых направлено проведение конкурса, а также критерии определения победителя конкурса (при проведении конкурсов по отбору участников такими критериями являются не условия договора, а квалификация участника). Анализ нормативных актов, предусматривающих проведение конкурсов по отбору участников, позволяет выделить два их вида: первый - это конкурсы, предметом которых является право на заключение договора, являющиеся разновидностью конкурсов-торгов; второй вид фактически представляет собой предварительный квалификационный отбор участников, поскольку их победителю предоставляется лишь право в дальнейшем быть привлеченным к осуществлению определенной деятельности, либо право участвовать в последующих конкурсах, проводимых организатором.
3. Термин конкурс используется в различных отраслях права, но для науки гражданского права имеет значение конкурса как совокупности обязательств, связанных с обещанием вознаграждения, при котором его инициатор создает условия для возникновения организованной конкуренции между участниками конкурса, и на основаниях, установленных им условий, выявляет победителя. Указанное определение конкурса предлагается ввести в редакцию п.1ст.910 ГК РК
4. Для правильного употребления понятий конкурс и конкурсные обязательства необходимо ввести их разграничение, в связи с тем, что конкурсные обязательства являются не понятиями синонимами, так как в отличие от конкурса, конкурсные обязательства будут являться родовым понятием, которым объединяются различные его виды, отличающиеся друг от друга, как по ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Похожие работы
Дисциплины
- Информатика
- Банковское дело
- Оценка бизнеса
- Бухгалтерское дело
- Валеология
- География
- Геология, Геофизика, Геодезия
- Религия
- Общая история
- Журналистика
- Таможенное дело
- История Казахстана
- Финансы
- Законодательство и Право, Криминалистика
- Маркетинг
- Культурология
- Медицина
- Менеджмент
- Нефть, Газ
- Искуство, музыка
- Педагогика
- Психология
- Страхование
- Налоги
- Политология
- Сертификация, стандартизация
- Социология, Демография
- Статистика
- Туризм
- Физика
- Философия
- Химия
- Делопроизводсто
- Экология, Охрана природы, Природопользование
- Экономика
- Литература
- Биология
- Мясо, молочно, вино-водочные продукты
- Земельный кадастр, Недвижимость
- Математика, Геометрия
- Государственное управление
- Архивное дело
- Полиграфия
- Горное дело
- Языковедение, Филология
- Исторические личности
- Автоматизация, Техника
- Экономическая география
- Международные отношения
- ОБЖ (Основы безопасности жизнедеятельности), Защита труда
