РАЖДАНСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТО КАК ИСТОЧНИК ГРАЖНАНСКОГО ПРАВА
ПЛАН
ВВЕДЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... . ... .3
Глава i. источники ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА ... ... ... ... ... ... ... ... .5
ГЛАВА II. гражданскоЕ законодательстО КАК ИСТОЧНИК ГРАЖНАНСКОГО ПРАВА ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 10
2.1 Понятие гражданского законодательства ... ... ... ... ... ... ... ... ... .10
2.2 Состав гражданского законодательства ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...12
2.3 Система гражданского законодательства Республики Казахстан ... ... 18
ГЛАВА iii. Иные правовые акты, содержащие нормы гражданского права ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..26
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .31
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..32
ВВЕДЕНИЕ
Нормы гражданского права для их общедоступного восприятия должны выражаться в особых письменных текстах, каковыми являются принятые компетентными органами нормативные правовые акты. В определенных пределах нормы права могут выражаться и в иной форме (даже устной). Но это - сравнительно редкое исключение, которое будет рассмотрено далее.
Основная масса гражданско-правовых норм письменно фиксируется в нормативных документах: издаются законы, указы Президента, постановления Правительства РК и др. Такая форма доведения норм до их завершенного выражения создает возможности для более полного ознакомления с ними теми лицами, которым они адресованы, т. е. теми, кто должен их исполнять. Это служит важным средством реализации норм и обеспечения их обязательного соблюдения. Во-первых, потому, что письменный текст позволяет более четко, определенно и однозначно выразить содержание правовой нормы. Во-вторых, это упрощает ознакомление любого заинтересованного лица с точным содержанием нормы. В-третьих, такая форма выражения позволяет с максимальной точностью сравнивать разные нормы с целью устранения разночтений и противоречий.
Статья 3 ГК определяет, что в состав гражданского законодательства входит, во-первых, Гражданский кодекс РК, соответствующие ему иные законы республики, указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу закона, постановления Парламента и его палат; во-вторых, нормативные указы Президента РК и постановления Правительства.
Статья 4 ГК предусматривает, что акты гражданского законодательства распространяются на отношения, возникшие уже после того, как эти акты вступили в действие. На ранее существовавшие правоотношения распространяется юридическая сила тех актов, какие были в момент их возникновения. Если данные отношения возникли на основании договора, то договорные условия сохраняют силу, хотя бы позже изданные законы предусматривали иные обязательные требования для договорных отношений данного вида (ст. 383 ГК).
Глава i. источники ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
Как и любое общественное явление, право имеет определенные формы своего выражения. Под формой права в самом широком смысле (правовая форма) понимается нормативный характер права как равного масштаба, применяемого к участникам общественных отношений. В таком понимании право является исторически обусловленной формой организации общественных отношений. В этом аспекте право выступает в качестве формы определенных экономических отношений и социальных интересов, которые рассматриваются как содержание права.
В более узком, специальном смысле формой права называется способ выражения и существования возведенной в закон воли господствующего класса.
Различаются внутренняя и внешняя формы права. Внутренней формой называются система права, распределение правовых норм по отраслям и институтам соответственно характеру регулируемых ими отношений и отчасти - методу правового регулирования. Система права - его структура, обусловленная в конечном счете экономическим базисом общества. Внешней формой права называются способы установления правовых норм. В юридической литературе за ними утвердилось традиционное наименование источники права.
Истории классового общества известны три основных способа возведения в закон господствующими классами своей воли, придания ей общеобязательной силы. Это санкционирование государством некоторых обычаев, в поддержании и закреплении которых заинтересован господствующий класс; придание нормативной силы решению органа государства по конкретному делу: прямое установление государством предписания общего характера. Им соответствуют такие формы права, как правовой обычай, правовой прецедент, нормативный акт.
Кроме перечисленных, известны и другие формы права: договор, санкционированные государством нормативные акты негосударственных организаций. Юридическое значение в некоторых государствах придавалось и религиозным нормам. Любая норма права независимо от формы ее выражения действует в составе правовой системы.
Итак, источники гражданского права представляют собой систему его внешних форм, в которых содержатся гражданско-правовые нормы.
В систему гражданского законодательства входят только нормы, содержащиеся в ГК и в принятых в соответствии с ним иных государственных законах, регулирующих гражданско-правовые, отношения. В систему права входят и другие юридические нормы, содержащиеся в указах Президента РК, постановлениях Правительства РК, актах государственных органов исполнительной власти, в актах муниципальных образований, юридических лиц. Кроме того, в систему права входят правовые обычаи и правовые прецеденты, которые наряду с нормативными актами являются источниками гражданского права, но не входят в гражданское законодательство.
3. В систему источников отечественного гражданского права входят не относящиеся к актам гражданского законодательства договоры. Договор - одно из оснований возникновения гражданских прав и обязанностей, самая распространенная разновидность сделок, соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Особенно актуально его включение в систему источников гражданского права с учетом того, что стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Именно в этой форме выражается участие частных лиц (физических и юридических) в правотворчестве, которое является одним из признаков гражданского общества. Подробнее договоры будут рассмотрены в самостоятельном разделе учебника.
4. До сих пор идут дискуссии по поводу судебной и арбитражной практики. Как и договоры, она входит в понятие оснований возникновения гражданских прав и обязанностей. Это юридически значимые действия, которые соответствуют принципам права и непосредственным установлениям законодательства, и реализация такого элемента метода гражданско-правового регулирования, как инициатива (более широко — автономия воли) сторон в установлении, приобретении и осуществлении гражданских прав и обязанностей. То есть это не только акты применения права, но и источники права (не законодательства!).
В понятие судебной и арбитражной практики (судебные прецеденты) входят решения и определения низовых судов общей компетенции и арбитражных судов, а также постановления Пленумов Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда РК.
Судебные решения по конкретному делу обязательны для лиц, участвующих в данном деле, для всех учреждений и организаций, должностных лиц и граждан, подлежат обязательному исполнению на всей территории Казахстана. Постановления судебных пленумов обязательны для соответствующих органов суда и арбитражного суда.
Судебная практика тесно взаимодействует с наукой гражданского права и гражданским законодательством. Она не только воспринимает теории, идеи, вырабатываемые наукой, но и сама в результате обобщений оказывается перед необходимостью анализа, теоретического осмысления полученных материалов. Эту задачу решают руководящие разъяснения высших органов судебной системы.
В. судебной практике сложился ряд положений, которые были позднее закреплены в гражданском законодательстве: о коммерческом характере договора передачи дома на условиях пожизненного содержания продавца, о продлении сроков исковой давности, пропущенных по уважительным причинам, и т.д.
Системы административных прецедентов в понимании англо-американского права у нас не сложилось, хотя нотариальная практика, практика органов прокуратуры, органов исполнительной власти и т.п. также, имеет большое значение для единообразного правоприменения, точного толкования норм права, выявления их отдельных недостатков и формирования предложений по устранению этих недостатков и пробелов в законодательстве.
5. К источникам гражданского права относится и локальное нормотворчество юридических лиц. Любое юридическое лицо, в целях эффективной организации работы и решения уставных задач вправе формулировать для своих участников и (или) членов трудового коллектива определенные правила поведения. Такие правила получили название корпоративного права.
Для него характерны: нормативность (регулирует не отдельный случай или конкретное общественное отношение, а повторяющиеся, типичные ситуации и группы отношений на предприятии, в организации, состоит из правил поведения общего характера); системность (можно выделить, как минимум, гражданско-правовые, финансово-правовые, трудовые и административно-правовые нормы); обязательность для участников и (или) членов трудового коллектива юридического лица; письменная форма; обеспечение исполнения в случае нарушения принуждением. Его специфика состоит в субъектном составе, сфере действия, волевом содержании, способе формирования, характеристике санкций.
Корпоративные (локальные) акты можно условно разделить на две группы: внутренние акты и санкционированные государством уставы и постановления юридических лиц. Санкционирование выражается в государственной регистрации, утверждении и в совместном принятии акта.
6. Статья 5 ГК посвящена обычаям делового оборота. Из всех признававшихся и ранее обычаев, обыкновений, обычно предъявляемых требований законодатель выделил применяемые исключительно в сфере предпринимательских отношений.
Для признания их таковыми необходимы следующие условия: 1) правило поведения должно быть сложившимся, т.е. достаточно постоянным и определенным в содержании; 2) оно должно применяться широко, а не иметь узкоспециальный, частный характер; 3) сфера применения ограничена предпринимательскими отношениями; 4) оно должно быть не предусмотрено законодательством.
Форма обычая делового оборота (фиксация в документе) значения не имеет, хотя часто такие документы существуют. По очередности применения обычаи делового оборота стоят после законодательства и договоров. Порядок их применения освещен во многих статьях ГК и других актах. Из анализа ст. 5 и 6 ГК следует, что обычаи делового оборота применяются при обнаружении в гражданском законодательстве пробела, который не восполняется соглашением сторон.
В законодательстве Республики Казахстан используется и другой термин - торговый обычай. В применении этого источника отражен принцип диспозитивности гражданского права.
ГЛАВА ii. гражданскоЕ законодательстО КАК ОСНОВНОЙ ИСТОЧНИК ГРАЖНАНСКОГО ПРАВА
2.1 Понятие гражданского законодательства
Право и законодательство различаются тем, что право — это совокупность юридических норм, а законодательство — совокупность нормативных правовых актов, служащих формой выражения этих норм.
Право и законодательство различаются по структуре построения. Поскольку группировка норм права опирается только на один основополагающий закон - Гражданский кодекс — и строится по единому для всех норм объективному признаку — предмет и метод регулирования,— то гражданское право, как отрасль права, включает только однородные по названным признакам нормы.
Законодательство же формируется субъективным образом с учетом целей принятия актов законодательства, задач и условий их применения. Поэтому конкретный законодательный или иной нормативный правовой акт может включать нормы и гражданского, и административного, и процессуального и иных отраслей права, т. е. может носить комплексный характер. Таким, например, является Указ "О земле".
Возможна и комплексная группировка актов законодательства, преследующая цели их наиболее эффективного изучения и применения. Субъективно формируются комплексные отрасли (подотрасли) законодательства - строительное законодательство, транспортное законодательство, кооперативное законодательство и др.
Поэтому при использовании того или иного акта законодательства необходимо правильно определять, к какой правовой отрасли относится та или иная норма, содержащаяся в том или ином законодательном документе1.
Согласно ст. 2 Конституции Республики Казахстан является унитарным государством, поэтому и гражданское законодательство является единым для всей республики. Местные органы любого уровня не вправе принимать нормативно-правовые акты, относящиеся к актам гражданского законодательства, которое едино для всего государства и имеет равную обязательную силу во всех административно-территориальных единицах. Это, в частности, означает, что отличие правового статуса какого-либо субъекта гражданского права, проживающего или находящегося в каком-либо районе, области, зоне и т. п., может отличаться от правового статуса субъекта гражданского права, проживающего или находящегося в другом месте, лишь в силу соответствующих предписаний республиканского законодательства, но не решений органов местной власти. Такие органы могут принимать нормативные акты, имеющие гражданско-правовое значение, лишь в тех случаях и в тех пределах, в каких они управомочены на это актами законодательства.
Единство гражданского законодательства заключается и в том, что нормативные акты ведомственных органов самого высокого уровня могут определять гражданско-правовое положение субъекта лишь в тех пределах, в каких это установлено или предписано актами законодательства.
Много положений, правил или иных подобных нормативных актов, определяющих права граждан и юридических лиц, совершающих сделки с иностранной валютой или ценными бумагами, издаются Национальным банком или Национальной комиссией по ценным бумагам, но их действия опираются на прямые указания Законов: "О валютном регулировании" от 24 декабря 1996 г. (ст. 7), "О рынке ценных бумаг" от 5 марта 1997 г. (ст. 11), "О регистрации сделок с ценными бумагами" от 5 марта 1997 г. (ст. 1) и др.
Для выполнения своих функций акты гражданского законодательства должны обладать надлежащей юридической силой, должны быть изданы надлежащим органом, в надлежащем порядке и в надлежащей форме, иметь все требуемые реквизиты. Порядок подготовки, принятия, опубликования и вступления в силу актов гражданского законодательства подчиняется общим правилам, предусмотренным Законом "О нормативных правовых актах" от 24 марта 1998 г.2
Наиболее важные вопросы действия законодательства решены Конституцией РК. Так, п. 4 ст. 4 Конституции устанавливает, что официальное опубликование нормативных правовых актов, касающихся прав, свобод и обязанностей граждан, является обязательным условием их применения. На практике эти важные требования не всегда соблюдаются, что приводит к спорам и нарушениям. Такие споры должны разрешаться судом.
2.2 Состав гражданского законодательства
Первая группа названных нормативных актов объединяется понятием законодательные акты. Вторая группа, наряду с законодательными актами, входит в более широкое понятие законодательства. Разграничение между законодательными актами, законодательством и иными нормативными правовыми актами имеет важное практическое значение, ибо позволяет прямо указывать, какие именно нормативные акты компетентны устанавливать те или иные права или обязанности.
Так, отсылка к законодательным актам означает, что соответствующая норма может быть принята только Парламентом или указом Президента, имеющим силу закона (например, п. 2 ст. 8 ГК). Если же имеется отсылка к законодательству, то соответствующая норма может содержаться также в указе Президента, либо в постановлении Правительства (например, ст. 5 ГК).
Статья 61 Конституции РК ограничивает круг общественных отношений, которые могут регулироваться законодательными актами. Этот круг охватывает правосубъектность граждан и юридических лиц, гражданские права и свободы, обязательства и ответственность граждан и юридических лиц, режим собственности и иных вещных прав, приватизацию предприятий и их имущества, обеспечение обороны и безопасности государства и некоторые другие. Все иные отношения должны регулироваться подзаконными актами; к ним, конечно, относятся и указы Президента, и Постановления Правительства РК. Эти конституционные положения, безусловно, распространяются и на гражданское законодательство.
Следует отметить, что Модельный Гражданский кодекс и Гражданский кодекс Республики Казахстан вместо термина "законодательный акт" применяют термин "закон", что, по нашему мнению, делает данное понятие менее четким. Статья 3 ГК РК не включает в состав законодательства нормативные акты Президента и Правительства Федерации, они остаются в общем понятии подзаконных нормативных актов2.
Нормы гражданского законодательства могут быть императивными и диапозитивными. Первые применяются в обязательном порядке, который не может изменяться соглашением сторон. Например, ст. 178 ГК устанавливает, что общий срок исковой давности составляет три года (п. 1). Это — императивное требование, и стороны в договоре не вправе предусматривать срок исковой давности иной продолжительности. Если же они это сделают, то в случае спора все равно будет применяться 3-летний срок исковой давности.
Иногда закон специально подчеркивает императивный характер предписаний. Так, п. 2 ст. 170 ГК гласит: "Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому выдана доверенность, отказаться от нее. Соглашение об отказе от этого права -недействительно".
Диапозитивные же нормы гражданского законодательства допускают возможность изменения заложенного в них правила соглашением (договором) участников правоотношения (например, п. 1 ст. 359 ГК). Диапозитивный характер правовых норм полностью согласуется с принципом свободы гражданского договора.
Из всей массы актов гражданского законодательства следует выделить основополагающий и системообразующий законодательный акт — Гражданский кодекс Республики Казахстан.
Общая часть ГК была введена в действие с 1 марта 1995 .г., Особенная часть - с 1 июля 1999 г. Гражданский кодекс (самый большой по объему законодательный акт Республики Казахстан, состоящий из 1124-х статей) охватывает и систематизирует все важные гражданско-правовые нормы во всех сферах общественных отношений, входящих в состав предмета гражданско-правового регулирования - как в части общих положений, так и в части особенностей отдельных институтов. Именно это дает возможность развивать гражданское право как единую, внутренне согласованную правовую отрасль. Это, в свою очередь, требует, чтобы гражданско-правовые нормы, содержащиеся в других, кроме Гражданского кодекса, законодательных актах, ему не противоречили, о чем прямо говорит п. 2 ст. 3 ГК.
От несогласованности актов следует отличать указанные самим же ГК особенности регулирования той или иной области общественных отношений. Так, п. 3 ст. 1 и п. 2 ст. 3 ГК предусматривают, что особенности правового регулирования гражданских, семейных и трудовых отношений, а также отношений по использованию природных ресурсов и охране окружающей среды закрепляются соответственно семейным, трудовым и т. п. законодательством, которое в этом смысле имеет приоритет перед нормами ГК.
Определенную метаморфозу претерпело соотношение гражданского и банковского законодательства. Указом Президента РК, имеющим силу Закона, от 31 августа 1995 г. в п. 3 ст. 3 ГК было внесено изменение, согласно которому при всех противоречиях между гражданским и банковским законодательством приоритет отдавался последнему. Такое изменение ГК явно нарушало принципы размежевания между гражданской и иными отраслями права. Поэтому Законом от 2 марта 1998 г. была принята новая, ныне действующая редакция п. 3 ст. 3 ГК, восстановившая эти принципы. Согласно действующей редакции, вертикальные банковские отношения, охватываемые публичным правом, регулируются банковским законодательством, а горизонтальные отношения банков со своими клиентами, а также отношения между банковскими клиентами через банк — гражданским законодательством.
Статья 3 ГК допускает регулирование гражданских отношений обычаями, под которыми следует, очевидно, понимать правила поведения, сложившиеся в данной местности, в данной этнической (социальной) группе населения, в определенной сфере отношений, охватываемых в общей форме гражданско-правовым регулированием. Из понятия "обычаи" ГК выделяет обычаи делового оборота, т. е. правила, сложившиеся при осуществлении предпринимательской деятельности (например, о распределении между продавцом и покупателем, находящимися в разных государствах, расходов по доставке купленных товаров).
Наиболее важные и распространенные обычаи делового оборота нередко фиксируются, систематизируются, публикуются и авторитетно рекомендуются для применения. Широко, например, известны в международных поставках Правила "Инкотермс" - разработанные Международной торговой палатой Международные правила толкования торговых терминов. Это по существу — обычаи делового оборота, распределяющие между поставщиком и покупателем обязанности по доставке товара. Здесь распределение расходов, затрат и рисков, связанных с транспортировкой товара, пересечением им границы, с прохождением таможенных процедур, страхования и т. п. Такие обычаи публикуются, как правило, целыми сборниками, периодически пересматриваются и уточняются, рекомендуются к применению авторитетными органами. Согласно, к примеру, термину FOB (FREE ON BOARD), переход от поставщика к покупателю расходов и рисков происходит с момента погрузки товара в порту на борт судна, которое должно транспортировать товар. Термин GIF (COST, INSURANCE, FREIGHT) возлагает все расходы по доставке купленного товара на поставщика и т. п. Заключая договор купли-продажи, стороны по взаимному согласию могут избирать один из терминов (CIF, FOB, DAF, EXW и др.). При исполнении договора правила указанного термина являются для сторон обязательными.
Статья 3 ГК допускает применение обычаев (обычаев делового оборота) при условии, что они не противоречат законодательству либо договору. Таким образом, обычаи подчинены законодательству и носят диапозитивный характер.
В силу признанных Казахстаном норм международного права все международные договоры (конвенции), участником которых является Республика Казахстан, имеют приоритет перед казахстанским законодательством. Это означает, что в случаях противоречия между международным договором и актом казахстанского законодательства должна применяться норма международного договора. При этом под международным договором следует понимать договор между государствами, ратифицированный Республикой Казахстан (см. п. 3 ст. 4 Конституции). Сюда не относятся всякого рода межправительственные или межведомственные соглашения, а также договоры, заключаемые иногда Правительством РК с различными зарубежными корпорациями. Подобного рода соглашения не являются международными договорами, соответствующими п. 7 ст. 3 ГК, и должны подчиняться императивным нормам казахстанского гражданского законодательства.
Республика Казахстан является участником многих международных конвенций и двухсторонних договоров, содержащих нормы гражданского права. Назовем, к примеру, Конвенцию о договоре международной перевозки грузов, Евразийскую патентную конвенцию, Женевские вексельные конвенции, Договор между Республикой Казахстан и Соединенными Штатами Америки о поощрении и взаимной защите капиталовложений, Соглашение о торговых отношениях между Республикой Казахстан и Соединенными Штатами Америки и другие.
Правило о приоритете международного договора перед национальным законом вытекает из Венской конвенции о праве международных договоров от 23 мая 1969 г., к которой РК присоединилась в силу Постановления Верховного Совета Республики Казахстан от 31 марта 1993 г.
Еще не до конца решен вопрос о действии на территории РК законодательства бывшего СССР. В первые годы со дня установления независимости РК законы СССР в республике применялись, если они не противоречили казахстанскому законодательству: Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик (далее — ОГЗ) были включены в систему гражданского законодательства РК Постановлением Верховного Совета РК от 30 января 1993 г. "О регулировании гражданских правоотношений в период проведения экономической реформы".
В настоящее время ситуация изменилась: в республике создана собственная обширная правовая система, охватывающая подавляющее большинство общественных отношений, которые нуждаются в государственном регулировании. Поэтому ст. 4 Конституции РК не упоминает законодательство бывшего СССР среди основных элементов действующего казахстанского права.
В случае пробелов казахстанских нормативных актов в регулировании тех или иных отношений на практике допускается применение норм законодательства бывшего СССР, но при обязательном учитывании их не противоречия законодательству РК.
К действующему в Казахстане праву ст. 4 Конституции относит нормативные Постановления Конституционного Совета и Верховного Суда.
Конституционный Совет РК своими нормативными постановлениями, как правило, не создает новые правовые нормы, а санкционирует принятие Парламентом новых законодательных норм, либо дает обязательное толкование уже действующих законодательных (в т. ч. — гражданско-правовых) актов.
Так, Постановлением Конституционного Совета РК от 2 декабря 1996 г. № 8 было признано законным дополнение ст. 86 ГК пунктом 6, установившим возможность принудительного выкупа акций банков и небанковских финансовых учреждений, а Постановление Конституционного Совета от 8 июля 1996 г. № 21 истолковало содержание ст. ст. 10 и 34 ГК применительно к возможностям или ограничениям для депутата Парламента заниматься предпринимательской, творческой и некоторыми другими видами деятельности.
Немало постановлений Пленума Верховного Суда Республики посвящено практике применения гражданского законодательства и содержит четко сформулированные правовые правила либо обязательные указания по применению гражданско-правовых норм, содержащихся в различных законодательных актах. Например, в Постановлении Пленума Верховного Суда РК от ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
ВВЕДЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... . ... .3
Глава i. источники ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА ... ... ... ... ... ... ... ... .5
ГЛАВА II. гражданскоЕ законодательстО КАК ИСТОЧНИК ГРАЖНАНСКОГО ПРАВА ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 10
2.1 Понятие гражданского законодательства ... ... ... ... ... ... ... ... ... .10
2.2 Состав гражданского законодательства ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...12
2.3 Система гражданского законодательства Республики Казахстан ... ... 18
ГЛАВА iii. Иные правовые акты, содержащие нормы гражданского права ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..26
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .31
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..32
ВВЕДЕНИЕ
Нормы гражданского права для их общедоступного восприятия должны выражаться в особых письменных текстах, каковыми являются принятые компетентными органами нормативные правовые акты. В определенных пределах нормы права могут выражаться и в иной форме (даже устной). Но это - сравнительно редкое исключение, которое будет рассмотрено далее.
Основная масса гражданско-правовых норм письменно фиксируется в нормативных документах: издаются законы, указы Президента, постановления Правительства РК и др. Такая форма доведения норм до их завершенного выражения создает возможности для более полного ознакомления с ними теми лицами, которым они адресованы, т. е. теми, кто должен их исполнять. Это служит важным средством реализации норм и обеспечения их обязательного соблюдения. Во-первых, потому, что письменный текст позволяет более четко, определенно и однозначно выразить содержание правовой нормы. Во-вторых, это упрощает ознакомление любого заинтересованного лица с точным содержанием нормы. В-третьих, такая форма выражения позволяет с максимальной точностью сравнивать разные нормы с целью устранения разночтений и противоречий.
Статья 3 ГК определяет, что в состав гражданского законодательства входит, во-первых, Гражданский кодекс РК, соответствующие ему иные законы республики, указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу закона, постановления Парламента и его палат; во-вторых, нормативные указы Президента РК и постановления Правительства.
Статья 4 ГК предусматривает, что акты гражданского законодательства распространяются на отношения, возникшие уже после того, как эти акты вступили в действие. На ранее существовавшие правоотношения распространяется юридическая сила тех актов, какие были в момент их возникновения. Если данные отношения возникли на основании договора, то договорные условия сохраняют силу, хотя бы позже изданные законы предусматривали иные обязательные требования для договорных отношений данного вида (ст. 383 ГК).
Глава i. источники ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
Как и любое общественное явление, право имеет определенные формы своего выражения. Под формой права в самом широком смысле (правовая форма) понимается нормативный характер права как равного масштаба, применяемого к участникам общественных отношений. В таком понимании право является исторически обусловленной формой организации общественных отношений. В этом аспекте право выступает в качестве формы определенных экономических отношений и социальных интересов, которые рассматриваются как содержание права.
В более узком, специальном смысле формой права называется способ выражения и существования возведенной в закон воли господствующего класса.
Различаются внутренняя и внешняя формы права. Внутренней формой называются система права, распределение правовых норм по отраслям и институтам соответственно характеру регулируемых ими отношений и отчасти - методу правового регулирования. Система права - его структура, обусловленная в конечном счете экономическим базисом общества. Внешней формой права называются способы установления правовых норм. В юридической литературе за ними утвердилось традиционное наименование источники права.
Истории классового общества известны три основных способа возведения в закон господствующими классами своей воли, придания ей общеобязательной силы. Это санкционирование государством некоторых обычаев, в поддержании и закреплении которых заинтересован господствующий класс; придание нормативной силы решению органа государства по конкретному делу: прямое установление государством предписания общего характера. Им соответствуют такие формы права, как правовой обычай, правовой прецедент, нормативный акт.
Кроме перечисленных, известны и другие формы права: договор, санкционированные государством нормативные акты негосударственных организаций. Юридическое значение в некоторых государствах придавалось и религиозным нормам. Любая норма права независимо от формы ее выражения действует в составе правовой системы.
Итак, источники гражданского права представляют собой систему его внешних форм, в которых содержатся гражданско-правовые нормы.
В систему гражданского законодательства входят только нормы, содержащиеся в ГК и в принятых в соответствии с ним иных государственных законах, регулирующих гражданско-правовые, отношения. В систему права входят и другие юридические нормы, содержащиеся в указах Президента РК, постановлениях Правительства РК, актах государственных органов исполнительной власти, в актах муниципальных образований, юридических лиц. Кроме того, в систему права входят правовые обычаи и правовые прецеденты, которые наряду с нормативными актами являются источниками гражданского права, но не входят в гражданское законодательство.
3. В систему источников отечественного гражданского права входят не относящиеся к актам гражданского законодательства договоры. Договор - одно из оснований возникновения гражданских прав и обязанностей, самая распространенная разновидность сделок, соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Особенно актуально его включение в систему источников гражданского права с учетом того, что стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Именно в этой форме выражается участие частных лиц (физических и юридических) в правотворчестве, которое является одним из признаков гражданского общества. Подробнее договоры будут рассмотрены в самостоятельном разделе учебника.
4. До сих пор идут дискуссии по поводу судебной и арбитражной практики. Как и договоры, она входит в понятие оснований возникновения гражданских прав и обязанностей. Это юридически значимые действия, которые соответствуют принципам права и непосредственным установлениям законодательства, и реализация такого элемента метода гражданско-правового регулирования, как инициатива (более широко — автономия воли) сторон в установлении, приобретении и осуществлении гражданских прав и обязанностей. То есть это не только акты применения права, но и источники права (не законодательства!).
В понятие судебной и арбитражной практики (судебные прецеденты) входят решения и определения низовых судов общей компетенции и арбитражных судов, а также постановления Пленумов Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда РК.
Судебные решения по конкретному делу обязательны для лиц, участвующих в данном деле, для всех учреждений и организаций, должностных лиц и граждан, подлежат обязательному исполнению на всей территории Казахстана. Постановления судебных пленумов обязательны для соответствующих органов суда и арбитражного суда.
Судебная практика тесно взаимодействует с наукой гражданского права и гражданским законодательством. Она не только воспринимает теории, идеи, вырабатываемые наукой, но и сама в результате обобщений оказывается перед необходимостью анализа, теоретического осмысления полученных материалов. Эту задачу решают руководящие разъяснения высших органов судебной системы.
В. судебной практике сложился ряд положений, которые были позднее закреплены в гражданском законодательстве: о коммерческом характере договора передачи дома на условиях пожизненного содержания продавца, о продлении сроков исковой давности, пропущенных по уважительным причинам, и т.д.
Системы административных прецедентов в понимании англо-американского права у нас не сложилось, хотя нотариальная практика, практика органов прокуратуры, органов исполнительной власти и т.п. также, имеет большое значение для единообразного правоприменения, точного толкования норм права, выявления их отдельных недостатков и формирования предложений по устранению этих недостатков и пробелов в законодательстве.
5. К источникам гражданского права относится и локальное нормотворчество юридических лиц. Любое юридическое лицо, в целях эффективной организации работы и решения уставных задач вправе формулировать для своих участников и (или) членов трудового коллектива определенные правила поведения. Такие правила получили название корпоративного права.
Для него характерны: нормативность (регулирует не отдельный случай или конкретное общественное отношение, а повторяющиеся, типичные ситуации и группы отношений на предприятии, в организации, состоит из правил поведения общего характера); системность (можно выделить, как минимум, гражданско-правовые, финансово-правовые, трудовые и административно-правовые нормы); обязательность для участников и (или) членов трудового коллектива юридического лица; письменная форма; обеспечение исполнения в случае нарушения принуждением. Его специфика состоит в субъектном составе, сфере действия, волевом содержании, способе формирования, характеристике санкций.
Корпоративные (локальные) акты можно условно разделить на две группы: внутренние акты и санкционированные государством уставы и постановления юридических лиц. Санкционирование выражается в государственной регистрации, утверждении и в совместном принятии акта.
6. Статья 5 ГК посвящена обычаям делового оборота. Из всех признававшихся и ранее обычаев, обыкновений, обычно предъявляемых требований законодатель выделил применяемые исключительно в сфере предпринимательских отношений.
Для признания их таковыми необходимы следующие условия: 1) правило поведения должно быть сложившимся, т.е. достаточно постоянным и определенным в содержании; 2) оно должно применяться широко, а не иметь узкоспециальный, частный характер; 3) сфера применения ограничена предпринимательскими отношениями; 4) оно должно быть не предусмотрено законодательством.
Форма обычая делового оборота (фиксация в документе) значения не имеет, хотя часто такие документы существуют. По очередности применения обычаи делового оборота стоят после законодательства и договоров. Порядок их применения освещен во многих статьях ГК и других актах. Из анализа ст. 5 и 6 ГК следует, что обычаи делового оборота применяются при обнаружении в гражданском законодательстве пробела, который не восполняется соглашением сторон.
В законодательстве Республики Казахстан используется и другой термин - торговый обычай. В применении этого источника отражен принцип диспозитивности гражданского права.
ГЛАВА ii. гражданскоЕ законодательстО КАК ОСНОВНОЙ ИСТОЧНИК ГРАЖНАНСКОГО ПРАВА
2.1 Понятие гражданского законодательства
Право и законодательство различаются тем, что право — это совокупность юридических норм, а законодательство — совокупность нормативных правовых актов, служащих формой выражения этих норм.
Право и законодательство различаются по структуре построения. Поскольку группировка норм права опирается только на один основополагающий закон - Гражданский кодекс — и строится по единому для всех норм объективному признаку — предмет и метод регулирования,— то гражданское право, как отрасль права, включает только однородные по названным признакам нормы.
Законодательство же формируется субъективным образом с учетом целей принятия актов законодательства, задач и условий их применения. Поэтому конкретный законодательный или иной нормативный правовой акт может включать нормы и гражданского, и административного, и процессуального и иных отраслей права, т. е. может носить комплексный характер. Таким, например, является Указ "О земле".
Возможна и комплексная группировка актов законодательства, преследующая цели их наиболее эффективного изучения и применения. Субъективно формируются комплексные отрасли (подотрасли) законодательства - строительное законодательство, транспортное законодательство, кооперативное законодательство и др.
Поэтому при использовании того или иного акта законодательства необходимо правильно определять, к какой правовой отрасли относится та или иная норма, содержащаяся в том или ином законодательном документе1.
Согласно ст. 2 Конституции Республики Казахстан является унитарным государством, поэтому и гражданское законодательство является единым для всей республики. Местные органы любого уровня не вправе принимать нормативно-правовые акты, относящиеся к актам гражданского законодательства, которое едино для всего государства и имеет равную обязательную силу во всех административно-территориальных единицах. Это, в частности, означает, что отличие правового статуса какого-либо субъекта гражданского права, проживающего или находящегося в каком-либо районе, области, зоне и т. п., может отличаться от правового статуса субъекта гражданского права, проживающего или находящегося в другом месте, лишь в силу соответствующих предписаний республиканского законодательства, но не решений органов местной власти. Такие органы могут принимать нормативные акты, имеющие гражданско-правовое значение, лишь в тех случаях и в тех пределах, в каких они управомочены на это актами законодательства.
Единство гражданского законодательства заключается и в том, что нормативные акты ведомственных органов самого высокого уровня могут определять гражданско-правовое положение субъекта лишь в тех пределах, в каких это установлено или предписано актами законодательства.
Много положений, правил или иных подобных нормативных актов, определяющих права граждан и юридических лиц, совершающих сделки с иностранной валютой или ценными бумагами, издаются Национальным банком или Национальной комиссией по ценным бумагам, но их действия опираются на прямые указания Законов: "О валютном регулировании" от 24 декабря 1996 г. (ст. 7), "О рынке ценных бумаг" от 5 марта 1997 г. (ст. 11), "О регистрации сделок с ценными бумагами" от 5 марта 1997 г. (ст. 1) и др.
Для выполнения своих функций акты гражданского законодательства должны обладать надлежащей юридической силой, должны быть изданы надлежащим органом, в надлежащем порядке и в надлежащей форме, иметь все требуемые реквизиты. Порядок подготовки, принятия, опубликования и вступления в силу актов гражданского законодательства подчиняется общим правилам, предусмотренным Законом "О нормативных правовых актах" от 24 марта 1998 г.2
Наиболее важные вопросы действия законодательства решены Конституцией РК. Так, п. 4 ст. 4 Конституции устанавливает, что официальное опубликование нормативных правовых актов, касающихся прав, свобод и обязанностей граждан, является обязательным условием их применения. На практике эти важные требования не всегда соблюдаются, что приводит к спорам и нарушениям. Такие споры должны разрешаться судом.
2.2 Состав гражданского законодательства
Первая группа названных нормативных актов объединяется понятием законодательные акты. Вторая группа, наряду с законодательными актами, входит в более широкое понятие законодательства. Разграничение между законодательными актами, законодательством и иными нормативными правовыми актами имеет важное практическое значение, ибо позволяет прямо указывать, какие именно нормативные акты компетентны устанавливать те или иные права или обязанности.
Так, отсылка к законодательным актам означает, что соответствующая норма может быть принята только Парламентом или указом Президента, имеющим силу закона (например, п. 2 ст. 8 ГК). Если же имеется отсылка к законодательству, то соответствующая норма может содержаться также в указе Президента, либо в постановлении Правительства (например, ст. 5 ГК).
Статья 61 Конституции РК ограничивает круг общественных отношений, которые могут регулироваться законодательными актами. Этот круг охватывает правосубъектность граждан и юридических лиц, гражданские права и свободы, обязательства и ответственность граждан и юридических лиц, режим собственности и иных вещных прав, приватизацию предприятий и их имущества, обеспечение обороны и безопасности государства и некоторые другие. Все иные отношения должны регулироваться подзаконными актами; к ним, конечно, относятся и указы Президента, и Постановления Правительства РК. Эти конституционные положения, безусловно, распространяются и на гражданское законодательство.
Следует отметить, что Модельный Гражданский кодекс и Гражданский кодекс Республики Казахстан вместо термина "законодательный акт" применяют термин "закон", что, по нашему мнению, делает данное понятие менее четким. Статья 3 ГК РК не включает в состав законодательства нормативные акты Президента и Правительства Федерации, они остаются в общем понятии подзаконных нормативных актов2.
Нормы гражданского законодательства могут быть императивными и диапозитивными. Первые применяются в обязательном порядке, который не может изменяться соглашением сторон. Например, ст. 178 ГК устанавливает, что общий срок исковой давности составляет три года (п. 1). Это — императивное требование, и стороны в договоре не вправе предусматривать срок исковой давности иной продолжительности. Если же они это сделают, то в случае спора все равно будет применяться 3-летний срок исковой давности.
Иногда закон специально подчеркивает императивный характер предписаний. Так, п. 2 ст. 170 ГК гласит: "Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому выдана доверенность, отказаться от нее. Соглашение об отказе от этого права -недействительно".
Диапозитивные же нормы гражданского законодательства допускают возможность изменения заложенного в них правила соглашением (договором) участников правоотношения (например, п. 1 ст. 359 ГК). Диапозитивный характер правовых норм полностью согласуется с принципом свободы гражданского договора.
Из всей массы актов гражданского законодательства следует выделить основополагающий и системообразующий законодательный акт — Гражданский кодекс Республики Казахстан.
Общая часть ГК была введена в действие с 1 марта 1995 .г., Особенная часть - с 1 июля 1999 г. Гражданский кодекс (самый большой по объему законодательный акт Республики Казахстан, состоящий из 1124-х статей) охватывает и систематизирует все важные гражданско-правовые нормы во всех сферах общественных отношений, входящих в состав предмета гражданско-правового регулирования - как в части общих положений, так и в части особенностей отдельных институтов. Именно это дает возможность развивать гражданское право как единую, внутренне согласованную правовую отрасль. Это, в свою очередь, требует, чтобы гражданско-правовые нормы, содержащиеся в других, кроме Гражданского кодекса, законодательных актах, ему не противоречили, о чем прямо говорит п. 2 ст. 3 ГК.
От несогласованности актов следует отличать указанные самим же ГК особенности регулирования той или иной области общественных отношений. Так, п. 3 ст. 1 и п. 2 ст. 3 ГК предусматривают, что особенности правового регулирования гражданских, семейных и трудовых отношений, а также отношений по использованию природных ресурсов и охране окружающей среды закрепляются соответственно семейным, трудовым и т. п. законодательством, которое в этом смысле имеет приоритет перед нормами ГК.
Определенную метаморфозу претерпело соотношение гражданского и банковского законодательства. Указом Президента РК, имеющим силу Закона, от 31 августа 1995 г. в п. 3 ст. 3 ГК было внесено изменение, согласно которому при всех противоречиях между гражданским и банковским законодательством приоритет отдавался последнему. Такое изменение ГК явно нарушало принципы размежевания между гражданской и иными отраслями права. Поэтому Законом от 2 марта 1998 г. была принята новая, ныне действующая редакция п. 3 ст. 3 ГК, восстановившая эти принципы. Согласно действующей редакции, вертикальные банковские отношения, охватываемые публичным правом, регулируются банковским законодательством, а горизонтальные отношения банков со своими клиентами, а также отношения между банковскими клиентами через банк — гражданским законодательством.
Статья 3 ГК допускает регулирование гражданских отношений обычаями, под которыми следует, очевидно, понимать правила поведения, сложившиеся в данной местности, в данной этнической (социальной) группе населения, в определенной сфере отношений, охватываемых в общей форме гражданско-правовым регулированием. Из понятия "обычаи" ГК выделяет обычаи делового оборота, т. е. правила, сложившиеся при осуществлении предпринимательской деятельности (например, о распределении между продавцом и покупателем, находящимися в разных государствах, расходов по доставке купленных товаров).
Наиболее важные и распространенные обычаи делового оборота нередко фиксируются, систематизируются, публикуются и авторитетно рекомендуются для применения. Широко, например, известны в международных поставках Правила "Инкотермс" - разработанные Международной торговой палатой Международные правила толкования торговых терминов. Это по существу — обычаи делового оборота, распределяющие между поставщиком и покупателем обязанности по доставке товара. Здесь распределение расходов, затрат и рисков, связанных с транспортировкой товара, пересечением им границы, с прохождением таможенных процедур, страхования и т. п. Такие обычаи публикуются, как правило, целыми сборниками, периодически пересматриваются и уточняются, рекомендуются к применению авторитетными органами. Согласно, к примеру, термину FOB (FREE ON BOARD), переход от поставщика к покупателю расходов и рисков происходит с момента погрузки товара в порту на борт судна, которое должно транспортировать товар. Термин GIF (COST, INSURANCE, FREIGHT) возлагает все расходы по доставке купленного товара на поставщика и т. п. Заключая договор купли-продажи, стороны по взаимному согласию могут избирать один из терминов (CIF, FOB, DAF, EXW и др.). При исполнении договора правила указанного термина являются для сторон обязательными.
Статья 3 ГК допускает применение обычаев (обычаев делового оборота) при условии, что они не противоречат законодательству либо договору. Таким образом, обычаи подчинены законодательству и носят диапозитивный характер.
В силу признанных Казахстаном норм международного права все международные договоры (конвенции), участником которых является Республика Казахстан, имеют приоритет перед казахстанским законодательством. Это означает, что в случаях противоречия между международным договором и актом казахстанского законодательства должна применяться норма международного договора. При этом под международным договором следует понимать договор между государствами, ратифицированный Республикой Казахстан (см. п. 3 ст. 4 Конституции). Сюда не относятся всякого рода межправительственные или межведомственные соглашения, а также договоры, заключаемые иногда Правительством РК с различными зарубежными корпорациями. Подобного рода соглашения не являются международными договорами, соответствующими п. 7 ст. 3 ГК, и должны подчиняться императивным нормам казахстанского гражданского законодательства.
Республика Казахстан является участником многих международных конвенций и двухсторонних договоров, содержащих нормы гражданского права. Назовем, к примеру, Конвенцию о договоре международной перевозки грузов, Евразийскую патентную конвенцию, Женевские вексельные конвенции, Договор между Республикой Казахстан и Соединенными Штатами Америки о поощрении и взаимной защите капиталовложений, Соглашение о торговых отношениях между Республикой Казахстан и Соединенными Штатами Америки и другие.
Правило о приоритете международного договора перед национальным законом вытекает из Венской конвенции о праве международных договоров от 23 мая 1969 г., к которой РК присоединилась в силу Постановления Верховного Совета Республики Казахстан от 31 марта 1993 г.
Еще не до конца решен вопрос о действии на территории РК законодательства бывшего СССР. В первые годы со дня установления независимости РК законы СССР в республике применялись, если они не противоречили казахстанскому законодательству: Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик (далее — ОГЗ) были включены в систему гражданского законодательства РК Постановлением Верховного Совета РК от 30 января 1993 г. "О регулировании гражданских правоотношений в период проведения экономической реформы".
В настоящее время ситуация изменилась: в республике создана собственная обширная правовая система, охватывающая подавляющее большинство общественных отношений, которые нуждаются в государственном регулировании. Поэтому ст. 4 Конституции РК не упоминает законодательство бывшего СССР среди основных элементов действующего казахстанского права.
В случае пробелов казахстанских нормативных актов в регулировании тех или иных отношений на практике допускается применение норм законодательства бывшего СССР, но при обязательном учитывании их не противоречия законодательству РК.
К действующему в Казахстане праву ст. 4 Конституции относит нормативные Постановления Конституционного Совета и Верховного Суда.
Конституционный Совет РК своими нормативными постановлениями, как правило, не создает новые правовые нормы, а санкционирует принятие Парламентом новых законодательных норм, либо дает обязательное толкование уже действующих законодательных (в т. ч. — гражданско-правовых) актов.
Так, Постановлением Конституционного Совета РК от 2 декабря 1996 г. № 8 было признано законным дополнение ст. 86 ГК пунктом 6, установившим возможность принудительного выкупа акций банков и небанковских финансовых учреждений, а Постановление Конституционного Совета от 8 июля 1996 г. № 21 истолковало содержание ст. ст. 10 и 34 ГК применительно к возможностям или ограничениям для депутата Парламента заниматься предпринимательской, творческой и некоторыми другими видами деятельности.
Немало постановлений Пленума Верховного Суда Республики посвящено практике применения гражданского законодательства и содержит четко сформулированные правовые правила либо обязательные указания по применению гражданско-правовых норм, содержащихся в различных законодательных актах. Например, в Постановлении Пленума Верховного Суда РК от ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Похожие работы
Дисциплины
- Информатика
- Банковское дело
- Оценка бизнеса
- Бухгалтерское дело
- Валеология
- География
- Геология, Геофизика, Геодезия
- Религия
- Общая история
- Журналистика
- Таможенное дело
- История Казахстана
- Финансы
- Законодательство и Право, Криминалистика
- Маркетинг
- Культурология
- Медицина
- Менеджмент
- Нефть, Газ
- Искуство, музыка
- Педагогика
- Психология
- Страхование
- Налоги
- Политология
- Сертификация, стандартизация
- Социология, Демография
- Статистика
- Туризм
- Физика
- Философия
- Химия
- Делопроизводсто
- Экология, Охрана природы, Природопользование
- Экономика
- Литература
- Биология
- Мясо, молочно, вино-водочные продукты
- Земельный кадастр, Недвижимость
- Математика, Геометрия
- Государственное управление
- Архивное дело
- Полиграфия
- Горное дело
- Языковедение, Филология
- Исторические личности
- Автоматизация, Техника
- Экономическая география
- Международные отношения
- ОБЖ (Основы безопасности жизнедеятельности), Защита труда
