История развития договора займа

Тип работы: Курсовая работа
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 29 страниц
В избранное:

ВВЕДЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .
3
1 ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ И ЭЛЕМЕНТЫ ДОГОВОРА ЗАЙМА ... ... ...
6
1.1 История развития договора займа ... ... ... ... ... ... ... .. ... ... ... ... ... ... ... ...
1.2 Понятие и признаки договора займа ... ... ... ... ... ... ... .. ... ... ... ... ... ... ...
1.3 Элементы договора займа: стороны, предмет, срок и форма ... ... ... ... ..
6
6
6
2 ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВООТНОШЕНИЕ ДОГОВОРА ЗАЙМА И ЕГО ОСОБЕННОСТИ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..
6
19
2.1 Правовое регулирование договора займа ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..
2.2 Классификация и виды договоров займа ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
19
19
3 СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА ЗАЙМА ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..
19
3.1 Содержание, виды и ответственность по договору займа ... ... ... ... ... ...
3.2 Ответственность заемщиков ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
19
19
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... . ... ... ... ..
19
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ ... ... ... ... ... ... . ... ... ... ... .
19
ВВЕДЕНИЕ
Как правило, все правоотношения возникающие на гражданских основах, являются договорными. Что в свою очередь несут за собой договорные обязательства, и большинство из них несут возмездный характер. В основном это обмен материальных благ, то есть денежных средств на обязательства передачи имущества или оказание услуги.
Данное правило распространяется на многие виды договоров, и имеет место существовать в таких видах как: купля-продажа, поставка, аренда, перевозки и т.д.
В условиях рыночной экономики выше перечисленные договоры должны быть систематизированы, для создания лучшей условий для развития страны. В современных реалиях экономика тесно связано с понятием кредитования или не иначе заем.
Заем представляет собой наиболее типичное кредитное обязательство, выражающее основные признаки и других форм кредитования.
И поскольку заем несёт в себе договорные и иные обязательства то он необходим в регулировании и контроле, и в данной ситуаций как и с другими гражданско-правовыми отношениями регулятором выступает нормативно-правовые акты.
Сам институт займа в гражданском законодательстве возник вследствие рецепции римского права и основывается на римском договоре mutuum, определение которого упоминается еще в дигестах Юстиниана.
Комплекс вопросов, рассматриваемый в настоящей работе, интересует не только юристов, но и экономистов (что обусловлено спецификой рассматриваемых институтов).
Цель нашей курсовой работы заключается в изучении понятия, признаков и элементов, а также содержание, исполнение и прекращение договора займа и рассмотреть её практическое применение.
Для детального изучения договора займа мы выделяем следующие задачи для раскрытия темы:
:: изучить историю развития договора займа;
:: определится с понятием и признаками договора займа;
:: рассмотреть элементы договора, включающих в себя стороны, предмет, срок и форму договора;
:: детально изучить содержание договора, условия неисполнения договора;
::рассмотреть ответственность заемщиков;
:: изучить прекращение договора займа;
:: изучить и проанализировать документальное оформление операций займа на практике.
По вопросам связанным с договором займа в литературе высказывались многие известные специалисты в области гражданского права, такие как Суханов Е.Е., Степанюк А.В., Новицкий И.Б. Анализируя законы ХII таблиц, институции гая дигесты Юстиниана (533 год н. э.) Пишут, что заем (mutuum) представляет собой договор, по которому одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) денежную сумму или известное количество иных вещей, определенных родовыми признаками (зерно, масло, вино), с обязательством заемщика вернуть по истечении указанного в договоре срока либо по востребованию такую же денежную сумму или такое же количество вещей того же рода, какие были получены. В русской цивилистике существовало два мнения касательно односторонности (двусторонности) договора займа. Г.Ф.Шершеневич считал, что заем представляет собой односторонний договор: в нем лишь одна сторона обязывается к совершению действия, к возвращению взятого, тогда как другая сторона имеет только право, потому что она совершила действие одновременно с совершением договора, передала известную сумму денег или других заменимых вещей. Другой отечественный цивилист Д.И. Мейер, напротив, считал заем двусторонним договором (впрочем, как и все договора). Сделки двусторонние (многосторонние) предполагают действие двух или нескольких лиц для изменения существующих юридических отношений, и заем у него - это договор, в силу которого одно лицо обязывается передавать заменимые вещи, а другое возвратить равную ценность.

1. ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ И ЭЛЕМЕНТЫ ДОГОВОРА ЗАЙМА
1.1 История развития договора займа

Для более детального разбора и углубленного понимания данного вопроса нужно понять истоки. Нет сомнений в том что гражданское право большинства стран, в том числе и Казахстана основывается на римском праве и является его рецепцией.
Римское право и, в частности, Дигесты Юстиниана (533 год н.э.) содержат следующее определение займа: Заем (mutuum) представляет собой договор, по которому одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) денежную сумму или известное количество иных вещей, определенных родовыми признаками (зерно, масло, вино), с обязательством заемщика вернуть по истечении указанного в договоре срока либо по востребованию такую же денежную сумму или такое же количество вещей того же рода, какие были получены [14].
Из этого определения можно понять что нынешний наш договор займа полностью создан на основе понятия займа использовавшийся в римском праве. Изначально заем происходил двухэтапном виде. Сперва выражалось согласие на составление договора в устной форме, что имело собой действия обмена обещаниями между сторонами. И только после этого составлялся в ныне привычной форме-письменно.
Но, всё же отличие от нового вида займа от древнеримского есть, иэтим нововведением является, то что можно в передать в собственность хозяйственное ведение или же оперативное управление, то есть те вещи которые не имеют родовых признаков и являются бестелесными.
Обязанности должника рождались только с реальной передачей ему предмета (res) - (валюты займа); само по себе соглашение о займе (consensus) никакой юридической силы не имело. Момент передачи вещи и был началом момента ответственности должника, поэтому договор займа относился к общему подвиду реальных контрактов.
Таким образом, можно выделить следующие характерные признаки договора mutuum:
а) предмет договора - денежная сумма или известное количество других вещей, определенных родовыми признаками (весом, числом, мерой);
б) вещи передаются с обязательством для заемщика вернуть займодавцу такую же денежную сумму или такое же количество вещей такого же рода, какие были получены.
Из договора займа не вытекала обязанность заемщика платить проценты с занятой суммы, однако широко применялось в практике заключение особого соглашения о процентах. Древнейшая форма процентного займа - fenus; например, крестьянину давали взаймы семена с тем, чтобы он вернул часть урожая, покрывающую не только стоимость данных семян, но и некоторую надбавку, т.е. проценты. Fenus вызывал среди бедноты возмущения как форма беззастенчивой эксплуатации. К концу республики fenus стал выходить из употребления. Но это не значит, что исчезли процентные займы; изменилась только форма: в дополнение к договору займа (mutuum) заключалось особое соглашение о процентах. Максимальный размер процентов в разные периоды варьировался: в классическом праве - 1% в месяц, в праве Юстиниана - 6% в год (для торговцев - 8% в год). Начисление процентов на проценты было воспрещено.
В общем-то, нужно констатировать, что современное понимание займа не далеко ушло от древнеримского - основные положения сохранены, однако рассмотрим более поздние в хронологическом плане взгляды на договор займа.
Но, стоит отметить что И.А. Покровский отметил данный вопрос в своих трудах таким образом заем производился в форме nexum то есть, формальная сделка. Среди большинство учёных кто исследовал данный вопрос преобладает мнение что римский заем проходил в форме nexum а только потом стипуляция, следовательно исходя из этого можно понять что заем производился в неофициальной или же в устной форме[14].
Но, это не отменяло жесткие требования, в том числе и суровые последствия нарушения сделки. Так если в случае, когда должник не расплачивался с кредиторам и при этом никто не брал на себя поручительство за должника, кредитор имел полное право держать должника в оковах в течение 60 дней и за это время трижды выводить его на рынок. Если никто не выкупал должника, кредитор был вправе продать его в рабство или даже убить. Указанные чрезмерно жесткие меры, применяемые к должникам, не исполнившим обязательство по займу в форме nexum, существовали в римском праве до IV в. до н.э., когда был издан закон Петелия (326 до н.э.), отменивший право кредитора продавать должника в рабство или убивать его и запретивший заковывать должников
К этому всему стоит упомянуть что в истории Казахстана имело место быть свои законы которые регулировали гражданские правоотношения. И все законы до основания СССР и распространения его законодательства на территорию Казахстана, были несколько этапов изменения законов, что имели основы законов степей и законы русско-царской империй распространившийся в ходе колонизаторской политики. Если же вторая была во многом основана на римском праве, то первая же имела место быть самой эксцентричной и причудливой в форме содержания. Что же необычного в этой самой сводов законов степей? Во-первых, его основы были созданы на исламских канонах и мусульманском праве, во-вторых использовались тюркские обычаи и учитывался менталитет кочевого народа.
Договор займа - ссуда скота на срок не более года. Возврат долга требовал обязательное наличие приплод. Вправе был требовать от должника представления поручителя - кепіл-я. Кепіл-ем выступал обычно достаточно состоятельный скотовод, чаще всего родич должника. Кепіл мог брать два вида поручительных обязательств: или обязанность предоставить к кредитору к обусловленному сроку долг для исполнения обязательства (в случае неявки должника); или принимать на себя обязательство отвечать за должника в случае его несостоятельности. Саун - договор передачи дойного скота во временное пользование за отработку - наиболее распространенным видом договора. Кредитор мог в любое время отобрать свой скот. То есть бедняк находился в постоянной зависимости о кредитора. Обычное право казахов содержало целую систему норм связанных с обязанностями членов родовой общины перед самой общиной, другими членами общины. Вид феодальной отработки крестьянином в пользу своего богатого сородича - аманат-мал. Он выражался в форме оказания помощи богатым родственником обедневшему сородичу, преимущественно скотом-молодняком. Обычай жылу - обязанность оказывать помощь родичу скотом в случае джута или какого-либо стихийного бедствия, следствием которого являлась потеря скота. Обычай жұртшылық обязанность оказать родственнику-должнику помощь в уплате долга путем раздела долга между ними. Родственник, который откажется от участия в такой помощи в дальнейшем терял права на получение ее в случае необходимости. Обычай асар - обязанность оказывать помощь сородичу в сенокошении, рытье колодцев, строительстве замков и т.д. Тот кому оказывалась подобная помощь обязан был работающим на него родичам хорошим угощеньем. Казахское обычное право знало обязательство по принципу гостеприимства. Каждый кибитковладелец был обязан предоставить путнику бесплатную еду, обеспечить ему отдых. Нарушение этого священного обычая гостеприимства давало право путнику обратиться в суд. Хозяин, нарушивший обычай должен был уплатить штраф ат тон (лошадь - халат) и осуждался обществом[12].
Современное отечественное обязательственное право с незначительными редакционными изменениями воспроизводит определение договора займа, ранее закрепленное в статье 252 ГК Казахской ССР 1963 г . [6], позволяет сделать вывод о том, что заем, возникнув из римского контракта mutuum, и сегодня сохраняет значение общей модели, по которой строится регулирование всех заемно-кредитных отношений.

1.2 Понятие и признаки договора займа
Самые первые представления о займе производится с экономической точки зрения, связанные с банками и процентами. Но, сам процесс займа и составления договора, и легальное понятие о займе имеет только верную одно воззрение это юриспруденция.
И это самое легальное понятие договора займа даны в ст.ст.715 и 728 ГК РК. По общему представлению заем - это получение от заимодателя денег или вещей в собственность заемщика на условиях возврата. Так, по договору займа одна сторона (заимодатель) передает, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или договором, обязуется передать в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) другой стороне (заемщику) деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется своевременно возвратить заимодателю такую же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества.[2] Таким образом можно понять что, предметом договора займа могут быть либо же денежные средства, либо вещи, определенные родовыми признаками, то есть вещи, не имеющие индивидуальных, присущих только им черт, то есть характеризующихся общими чертами и потому не отличающиеся от других однородных вещей.
Заем является одним из старейших гражданско-правовых обязательств, правовое регулирование которого традиционно закрепляется в гражданском законодательстве. Обязательство займа по ГК во многом сохранило традиционные положения правового регулирования, основным из которых, исходя из приведенного определения займа, являются передача одной стороной, именуемой займодателем, другой стороне, именуемой заемщиком, денег или вещей, определяемых родовыми признаками, на условиях срочности возвратности и, как правило, платности. В то же время оно содержит в себе и ряд существенных новшеств по сравнению с ранее действовавшим гражданским законодательством, в частности, с нормами ГК Казахской ССР и Основ гражданского законодательства. Правовое регулирование займа, закрепленное в ГК, имеет различия и с правовым регулированием займа по законодательству других стран бывшего Советского Союза, что необходимо учитывать при изучении норм о займе и применении их на практике.[11]
Традиционно договор займа относился к реальным договорам, в соответствии с которыми для заключения договора необходима передача займодателем заемщику определенного имущества, являющегося предметом займа. При этом положение о реальности договора закреплялось в законодательстве императивно. Существенным новшеством правового регулирования займа по Особенной части ГК является отказ от императивности правила о реальности договора займа. Договор займа считается заключенным с момента передачи предмета займа займодателем заемщику, если иное не предусмотрено ГК или соглашением сторон. Например, в ГК предусмотрено диаметрально противоположное правило о порядке заключения такой разновидной.
Договор займа по общей юридической природе считается реальной и односторонней сделкой, имеющий возмездный так и безвозмездный характер.
СКОГО займа считается, по общему правилу, заключенным с момента оформленного надлежащим образом соглашения сторон, если иное не предусмотрено этим договором. То есть для договора банковского займа предусмотрена презумпция консенсуальности, если только реальность этого договора не предусмотрена соглашением сторон. К тому же, в соответствии с диспозитивностью правила о реальности договора займа, любой договор займа по соглашению сторон может выступать в качестве консенсуального договора, то есть вступать в силу с момента заключения. Следовательно, договор займа может являться как реальным - по умолчании сторон при заключении договора или прямом указании об этом в договоре, так и консенсуальным - при достижении соглашения о вступлении в силу договора с момента заключения либо при прямом указании законодательства о консенсуальности отдельных видов договора займа.
В зависимости от реальности или консенсуальности договора займа он может быть односторонним либо двусторонним. Реальный договор займа является односторонним - займодатель имеет право требования, все обязанности возлагаются на заемщика. В консенсуальном договоре займа обязанностям заемщика предшествует обязанность займодателя по передаче заемщику предмета займа. По консенсуальному договору займа, если после заключения договора займодатель не исполняет своей обязанности по передаче предмета займа, заемщик имеет право требования такой передачи и возмещения убытков в связи с неисполнением займодателем своей обязанности.
Необходимо отметить и особенности договора займа, предусматривающего передачу денег или вещей частями. В соответствии со ст. 717 ГК установлено диспозитивное правило, что такой договор считается заключенным с момента передачи первой ее части. Особенность же договора заключается в том, что даже реальный договор займа, предусматривающий предоставление предмета займа частями, после передачи первой ее части трансформируется в консенсуальный договор, по которому заемщик вправе требовать передачи последующих частей предмета займа, и этот договор должен содержать необходимые существенные условия, предусмотренные для консенсуального договора, в том числе и условия о размерах и сроках предоставления соответствующих частей предмета займа.

1.3 Элементы договора: стороны, предмет, срок, форма договора займа
Сторонами договора, как уже отмечалось, являются займодатель и заемщик. Необходимо отметить, что ГК ввел новое название одной из стороны договора - займодатель вместо, ранее применявшегося в законодательстве Казахстана и применяющегося в настоящее время в законодательстве Российской Федерации, названия этой же стороны договора займодавец.
Форма договора займа -- письменная. Исключение составляют случаи, когда договор заключен между гражданами и на сумму свыше ста месячных расчетных показателей, за исключением сделок, исполняемых при самом их совершении (ГК РК ст. 152, ч. 1, пп.2).[1]
Форма договора займа определяется в соответствии с общими правилами о форме сделки, предусмотренными ст. ст. 151-152 ГК. Договор займа, заключаемый не в связи с осуществлением предпринимательской деятельности (бытовой заем), а также денежный заем на сумму менее ста месячных расчетных показателей или заем, стоимость предмета которого не превышает ста месячных расчетных показателей, может быть заключен в устной форме. Договор займа должен быть заключен в простой письменной форме, если он совершен в ходе осуществления предпринимательской деятельности, при этом не имеет значение сумма займа, или если сумма денежного бытового займа или стоимость предмета бытового займа превышает сто месячных расчетных показателей, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон. Несоблюдение простой письменной формы не влечет, по общему правилу, недействительности договора займа, но лишает стороны с случае спора подтверждать заключение договора, его содержание или исполнение свидетельскими показаниями. В то же время для отдельных видов договора займа ГК и другими законодательными актами установлена обязательная письменная форма под страхом недействительности ее несоблюдения, например, для договора государственного займа и договора банковского займа.
В отличие от общих норм ГК о письменной форме сделки Особенная часть ГК предусматривает особенности для займа, в соответствии с которыми договор займа признается заключенным в надлежащей письменной форме при наличии расписки заемщика или иного документа, удостоверяющего передачу ему займодателем определенной суммы денег или определенного количества вещей. Расписка или иной документ, подтверждающий передачу предмета займа займодателем заемщику, должен содержать определение сторон договора займа;- заемщика и займодателя, а также предмета займа - род и качество вещей и их количество или количество денег. Необходимо отметить, что в п. 2 ст. 716 ГК не совсем корректно упоминается об облигации, как надлежащей форме договора займа. Обязательство займа можно безусловно оформить при помощи облигации. Но облигация, как разновидность ценных бумаг, является альтернативным договорному способу оформления отношений по займу. К отношениям по приобретению облигации должны применяться не нормы о займе, а нормы о купле-продаже ценных бумаг и о порядке обращения ценных бумаг, в особенности о порядке обращения облигаций. Если по договору займа, даже заключенному с нарушением требований о форме сделки, в дальнейшем выдается облигация, то договор займа прекращается в связи с новацией - заменой заемных отношений отношениями, вытекающими из ценной бумаги.
Предметом займа могут быть деньги и вещи, определенные родовыми признаками, что является существенным признаком данного обязательства. Деньги, как имущество, также относятся к вещам, определенным родовыми признаками, и выделение денег в качестве специального предмета займа произведено как в связи с тем, что большая часть заемных обязательств использует в качестве предмета именно деньги, так и в связи с наличием особенностей правового регулирования займа денег и займа вещей (например, по презумпции вознаграждения по договору займа).[4]
Предметом займа могут выступать, как правило, только потребляемые вещи, то есть вещи, при использовании которых они: уничтожаются либо их форма, вид или качество существенно изменяется по сравнению с первоначальной формой, видом и качеством, что также является существенным признаком данного обязательства. Существо денег, как определенного специфического вида имущества - абстрактного орудия обмена и средства платежа, предполагает при их использовании в соответствии с их функциональным назначением в имущественном обороте их передачу третьим лицам в обмен на получение иного имущества или иных благ, что определяет, по нашему мнению, деньги в качестве потребляемых вещей.
Признак потребляемости вещей или отнесение вещей к вещам, определенным родовыми признаками, либо к индивидуально- определенным вещам довольно условный (как и многие юридические определения, например, с развитием технических возможностей стало возможным перемещение недвижимых вещей без ущерба их назначению, что превращает определение недвижимости в условное) и зависит от предназначения имущества в определенной сделке и цели этой сделки. Индивидуально-определенные или не потребляемые вещи (например, оборудование, технический инвентарь, бытовая техника и т.п.) не могут, как правило, быть предметом займа. К передаче такой индивидуально-определенной либо не потребляемой вещи от одного лица к другому в зависимости от условий такой передачи (в собственность, в том числе и в собственность с правом последующего обратного выкупа, во временное пользование и т. п.) должны применяться соответствующие-нормы о купле-продаже, имущественном найме, безвозмездном пользовании имуществом и т. д. В то же время в ряде случаев имущество, определяемое обычно в гражданском обороте как индивидуально-определенное либо не потребляемое, может в зависимости от цели сделки и намерения ее сторон выступать и как вещь, определенная родовыми признаками или как потребляемая вещь. Например, для торговой организации, торгующей вещами, относимыми обычно к индивидуально-определенным либо не потребляемым, эти вещи являются товаром и выступают для нее вещами, определенными родовыми признаками (например, бытовая техника, автомашины и т. д.) либо потребляемыми вещами, так как использование товара по его функциональному назначению предполагает их продажу и прекращение права собственности на него. И торговая организация вправе предоставить другой торговой организации заем такими товарами, и к этим отношениям будут применяться нормы о займе.
По договору займа предмет займа передается в собственность заемщика для дальнейшего его использования последним для собственных нужд как предпринимательского, так и непредпринимательского характера. Передача предмета займа не является дарением - заемщик обязан вернуть по истечению определенного времени либо по требованию займодателя равное количество вещей того же рода и качества, соответствующего полученным вещам. При получении в заем денег заемщик обязан вернуть займодателю равное полученному количество денег.
В качестве предмета займа могут выступать как наличные, так и безналичные деньги. В законодательстве" нет какого-то четкого определения безналичных денег, хотя этот термин широко используется в юридической теории и юридической литературе. Безналичными деньгами являются права требования клиента банка к обслуживающему его банку, в котором на банковском счете находятся деньги клиента, внесенные им в банк либо поступившие в его пользу от третьих лиц. Безналичные деньги выражаются в определенной сумме, которую клиент вправе получить из банка. Абстрактный и безусловный характер прав требования в случае безналичных денег позволяет их использование наравне с наличными деньгами, в том числе и в качестве предмета займа, и это использование безналичных денег наравне с наличными в настоящее время закреплено в качестве нормативного правила или обычая делового оборота. Например, в Законе О платежах и платежных системах имеется прямой запрет на осуществление платежей наличными деньгами между юридическими лицами на сумму, превышающую 1000 месячных расчетных показателей.[15]
По ранее действовавшему законодательству вознаграждение (по ранее используемой терминологии - проценты за пользование займом) по договору займа выплачивалось в случаях, когда оно предусматривалось договором. ГК РК по-новому разрешил вопрос вознаграждения по договору займа, причем в зависимости от использования в качестве предмета займа денег или вещей. В соответствии со ст. 718 ГК заемщик обязан выплачивать по договору займа денег вознаграждение займодателю в размере, определенном договором, если законодательными актами или соглашением сторон не предусмотрено иное, например, если законодательными актами не определен размер вознаграждения или установлен запрет на взимание вознаграждения по отдельным видам договора займа денег. При займе вещей ГК сохранил ранее действовавшую в законодательстве презумпцию отсутствия вознаграждения по займу при не указаний об этом в договоре, и выплата вознаграждения по займу вещей допускается только в случае, когда размер и форма (денежная или натуральная) вознаграждения предусмотрены договором.
Порядок и сроки выплаты вознаграждения могут устанавливаться условиями договора займа, а при отсутствии в договоре таких условий вознаграждение должно выплачиваться ежемесячно. При просрочке заемщиком обязанностей по возврату предмета займа вознаграждение выплачивается за весь период пользования предметом займа, то есть по день фактического исполнения заемщиком своих обязанностей по возврату предмета займа. При этом необходимо иметь в виду, что с учетом потребляемого характера вещей, используемых в качестве предмета займа, понятие пользование заемщиком предметом займа довольно условно, n заемщик считается использующим предмет займа до фактического исполнения своих обязанностей по возврату предмета займа.
Как правило, договор займа применяется для оформления чисто заемных отношений, существо которых ограничивается предоставлением займодателем заемщику предмета займа. В то же время элементы договора займа, как и любого гражданско-правового договора, могут содержаться в смешанных договорах, существо которых не ограничивается только одним обязательством и которые могут содержать несколько различных обязательств, в том числе, заем. Как правило, элементы договора займа могут содержаться в смешанных договорах, исполнение которых связано с передачей денег или вещей, определенных родовыми признаками, до исполнения противоположной стороной своих взаимных обязанностей, например, в договорах купли-продажи, подряда и т. п. Элементами договора займа в таких смешанных договорах могут оформляться отношения по передаче денег или вещей, определенных родовыми признаками, и эти отношения соответственно регулируются нормами о займе. Так, в договорах купли-продажи отношения по предоставлению аванса, предварительной платы могут быть выполнены в виде заемного обязательства, например, покупатель предоставляет срочный или бессрочный займ продавцу, а при выполнении продавцом своих обязанностей сторонами производится зачет взаимных требований по обязательствам возврата займа и обязательствам выплаты покупной цены. Необходимо иметь в виду, что хотя в п. 2 ст. 715 ГК предусматривается возможность предоставления займа в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров (работ и услуг), указанные понятия не тождественны займу. Заемным обязательством оформляются обязанности стороны договора по уплате денег вместо его обязанности по предоставлению аванса или предварительной оплаты, при которой плательщик выступает в качестве займодателя, а получатель денег - заемщика, а также обязанности по уплате денег, вытекающие из условий договора по отсрочке и рассрочке платежа, при которой плательщик выступает в качестве заемщика, а получатель платежа - займодателя. При оформлении указанных денежных обязательств договором займа отношения сторон регулируются нормами о займе. Но при их оформлении в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки или рассрочки платежа эти отношения регулируются соответствующими нормами договора о передаче имущества, производству работ или оказания услуг (купли-продажи, подряда, возмездного оказания услуг и т. п.) об авансовой форме оплаты, о предварительной оплате, об отсрочке или рассрочке платежа. Применение элементов договора займа в соответствующих договорах по передаче имущества, производству работ и оказанию услуг, осложненных условиями аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки платежа, может быть обусловлено потребностью упрощения регулирования отношений по осложненным договорам. При применении элементов займа осложненное обязательство трансформируется в два более простых обязательства - займа и передачи имущества (производства работ, оказания услуг).[8]
Помимо включения элементов договора займа в договоры по передаче имущества, производству работ или оказанию услуг, что происходит, как правило, при их заключении, договором займа может быть оформлено любое денежное обязательство, возникшее из любого возмездного договора (по передаче имущества, производству работ и оказанию услуг), при достижении соглашения сторон о замене первоначального денежного обязательства, вытекающего из какого-либо возмездного договора, на денежное обязательство займа. Такая замена первоначального денежного обязательства на обязательство займа является новацией обязательств и влечет прекращение первоначального обязательства в связи с заменой его на заемное обязательство. При этом, независимо от формы договора, которым было оформлено первоначальное обязательство, заемное обязательство должно содержать форму договора, соответствующую предусмотренным законодательством требованиям к форме договора займа.
Условия договора займа. ГК не имеет специальной нормы о существенных условиях договора займа, предписанных законодательством, поэтому существенные условия договора займа должны определяться в соответствии с общими нормами ГК о существенных условиях договора, предусмотренными ст. 393 ГК. Согласно этой статье одним из существенных условий любого договора, предписанного законодательством, является условие о его предмете. Такие условия считаются согласованными, если договор позволяет определить наименование и количество вещей, передаваемых в заем.[13]
Указание в договоре, что предметом займа являются деньги в определенном количестве, является достаточным для определения предмета договора денежного займа. При этом необходимо иметь в виду то, что в соответствии с валютным и банковским законодательством при расчетах внутри страны между резидентами казахстанское тенге является единственным законным платежным средством. Использование иностранной валюты в соответствии с валютным законодательством для расчетов внутри страны между резидентами запрещено, а сам оборот наличной валюты - жестко ограничен. Иностранная валюта выступает деньгами только при расчетах по внешнеэкономическим сделкам. Соответственно, иностранная валюта выступать предметом займа только по внешнеэкономической договору с соблюдением требований валютного законодательства.

2. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВООТНОШЕНИЕ ДОГОВОРА ЗАЙМА И ЕГО ОСОБЕННОСТИ
2.1 Правовое регулирование договора
ГК предусматривает особенности правового регулирования отдельных разновидностей займа, в том числе и по существенным и диспозитивным условиям. Классификация разновидностей договора займа возможна как по отдельным его характерным условиям, при наличии которых предусматриваются особенности правового регулирования, так и в соответствии с предусмотренным к выделению двух особо явных разновидностей договора займа - договора государственного займа и договора банковского займа.
При классификации разновидностей договора займа по отдельным о условиям, обусловливающим особенности правового регулировали необходимо выделить: консенсуальный договор займа; договор Надежного займа; договор займа вещей, предусматривающий выплату награждения за пользование предметом займа; договор займа, предусматривающий цели его использования.
Выделение консенсуального договора займа как разновидности договора займа, обусловлено особенностями по существенным условиям этого вида договора. При реальном договоре займа согласование предмета займа происходит на преддоговорной стадии. До фактической передачи предмета реального займа само согласование не имеет юридического ... продолжение

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.