Изучение специфических юридических особенностей мусульманского права, анализ эволюции его развития и источников
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 3
1. ЭВОЛЮЦИЯ И ОСНОВНЫЕ ХАРАКТЕРИСТИКИ МУСУЛЬМАНСКОГО
ПРАВА ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...6
1.1 Процесс зарождения и развития мусульманского права ... ... ... ... ... .6
1.2 Особенности системы источников мусульманского права ... ... ... ... 10
1.3 Структура мусульманского права ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...18
2. СООТНОШЕНИЕ РЕЛИГИИ И ПРАВА В МУСУЛЬМАНСКОЙ ПРАВОВОЙ
СИСТЕМЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..25
2.1 Ислам как основной механизм воздействия на общественные отношения в
мусульманском мире ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 25
2.2 Проблемы соотношения мусульманского права с религией ... ... ... ...28
3. ОСОБЕННОСТИ РЕГЛАМЕНТАЦИИ ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ ПО
ШАРИАТУ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...3 7
3.1 Специфические особенности регулирования семейно-брачных отношений
по шариату ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..37
3.2 Мусульманское деликтное право и уголовное законодательство ... ... 44
3.3 Специфические особенности исламских финансовых институтов ... ..52
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .55
СПИСОК
ЛИТЕРАТУРЫ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... . ... ... ... ... ... ... ... 57
ВВЕДЕНИЕ
Мусульманское право оказало глубокое влияние на историю развития
государства и права целого ряда стран Востока. Сфера его действия как
юридического и идеологического фактора в наше время также остается весьма
широкой, что во многом предопределяется тесными связями мусульманского
права с исламом как религиозной системой, которая до сих пор имеет едва ли
не определяющее значение для мировоззрения самых широких слоев населения в
этих странах. Кроме того, из всех мировых религий ислам, пожалуй, наиболее
близко соприкасается с государством и правом. Связующим звеном здесь
выступают мусульманское право и исламская правовая идеология. В свою
очередь, подчеркивая государственный характер ислама, мусульманское право
всегда стояло в центре его учения и воспринималось не только как система
норм, но не в последнюю очередь как универсальная политико-правовая
доктрина.
В настоящее время общая численность мусульман, проживающих в зарубежных
странах, составляет около 800 млн. человек. Причем из более чем 120 стран
мира, где имеются мусульманские общины, почти в 40 последователи ислама
представляют большинство населения, а в ряде других государств представляют
весьма заметное и влиятельное меньшинство (например, в Индии мусульманская
община насчитывает примерно 100 млн. человек). Более того, приблизительно в
30 странах мира ислам признан государственной религией [1, с. 134]. Многие
государства с мусульманским населением продолжают заявлять в своих законах
и часто даже в Конституциях о верности принципам ислама. Подчинение
государства этим принципам провозглашено Конституциями Марокко, Туниса,
Алжира, Мавритании, Ирана, Пакистана и др. Что касается взаимосвязи между
шариатом и религией, то религия – это то, что объединяет в себе миссии всех
посланников Аллаха, которые в свою очередь различаются между собой
отдельными нормами и положениями. И если термин религия употребляется в
смысле шариат, то только как образное выражение.
Все нормы исламского законодательства тесно связаны с общечеловеческими
духовными ценностями. Духовные ценности в нем неотделимы также и от пользы
и рационального начала, в отличие, например, от римского и европейского
права, в которых урегулированы главным образом отношения, связанные с
извлечением материальной выгоды. Правовые системы, разработанные людьми,
исходят исключительно из реалий этого мира, его законов и научных
концепций, в то время как фикх рассматривает все это лишь как часть
оснований, но главным источником для него неизменно остаются законы
Всевышнего. В изобретенных людьми законах критерий отличия плохого от
хорошего основан на рассудке, здравом смысле и практике; но в фикхе в
дополнение к этому присутствует религиозное понятие о плохом и хорошем,
которое исходит из исламского взгляда на то место в мироздании, которое
занимает человек, наделенный разумом и возможностью практического познания.
Ведь человек является на земле наместником Бога, знания которого абсолютны,
всеобъемлющи и всесторонни и Ему подконтрольны человеческие ум и
практическая деятельность.
На протяжении всей истории исламской цивилизации шариат является
единственным источником законодательства и толкования норм, вплоть до
появления в большинстве мусульманских стран людских законов, базирующих на
западной философии. Ворвавшись на колеснице западного империализма и
неоколониализма, они вытеснили исламские законы и юриспруденцию из
различных областей. В связи с этим всеобъемлющий возврат к шариату является
основополагающей целью всеобщего исламского возрождения, призванной
освободить сознание мусульманина от экспансии западных правовых систем,
откровенно противоречащих по своей сути и философии принципам шариата в
законодательстве. Также возвращение к иджтихаду, отвечающему сегодняшним
требованиям как одному из источников права является необходимым для
общества, которое стремится жить на основе современной мусульманской
правовой системы.
Мусульманское право представляет особый интерес для исследования, т.к.
сфера его действия как юридического и идеологического фактора в настоящее
время остается весьма широкой, что во многом предопределяется тесными
связями мусульманского права с исламом как религиозной системой,
которая до сих пор имеет ли не определяющее значение для мировоззрения
самых широких слоев населения в странах Востока. Этим определяется
актуальность и новизна темы дипломного исследования. Кроме того, из всех
мировых религии ислам, пожалуй, наиболее близко соприкасается с
государством и правом. Связующим звеном здесь выступает - мусульманское
право и исламская правовая идеология. В свою очередь, подчеркивая
государственный характер ислама, мусульманское право всегда стояло в центре
его учения и воспринималось не только как система норм, но не в
последнюю очередь как универсальная политико-правовая доктрина.
Кроме того, в задачу исследования входило рассмотрение характерных черт
механизма действия мусульманского права и его структуры. На этой основе
предпринята попытка показать место мусульманского права в современных
правовых системах, дать анализ некоторых его отраслей и институтов как в
том виде, в котором они разработаны мусульманско-правовой доктриной, так и
в форме действующих в настоящее время юридических норм.
Особый интерес при рассмотрении вопроса соотношения права и религии в
мусульманском праве, представляет непосредственное влияние религии и
ислама на право. Французский ученый Рене Давид предполагает, что
мусульманское право в глазах мусульман является частью религиозной
догматики. Он же обращает внимание на тесную связь мусульманского права с
религиозной нравственностью, отмечает, что многие нормы мусульманской
морали снабжены правовой санкцией. [2, с. 319]
Таким образом, целью дипломного исследования является изучение
специфических юридических особенностей мусульманского права, анализ
эволюции его развития и источников. Кроме того, в задачу входит
рассмотрение характерных черт шариата и структура мусульманского права,
которое, в свою очередь, является объектом данного дипломного исследования.
Касательно современного состояния проблемы изучения эволюции
мусульманского права, можно отметить, что она достаточно серьезно изучается
в постсоветских государствах. В государствах СНГ, с преобладающим
мусульманским населением, в том числе и в Республике Казахстан, интерес к
исламу и мусульманскому праву, после распада СССР значительно и закономерно
возрос. Это является следствием долгого периода ограничения конфессий и
религиозных традиций в советское время, затронувшего как ислам, так и
другие религии в советском атеистическом государстве. Поэтому, с
практической стороны, изучение эволюции мусульманского права и его
специфических институтов, сейчас представляется достаточно важным.
Методологической основой и практической базой написания дипломной
работы послужили комплексные исследования теории и практики мусульманского
права известных ученых-компаративистов. Это работы Р. Давида, К. Жоффре-
Спинози, К. Цвайгерта, Х. Кетца, А.Х. Саидова, Ю.А. Тихомирова, М.Н.
Марченко, Л.Р. Сюкияйнена, Г.М. Керимова, М.И. Садагдара и др., которые
внесли существенный вклад в разработку проблемы изучения и объективного
осмысления проблем мусульманского права.. Однако, по мнению Л.Р.
Сюкияйнена, многие важные проблемы (например, соотношения мусульманского
права с государством или его роли в современных правовых системах) изучены
в этих трудах недостаточно полно. Некоторые вопросы, связанные с анализом
юридических особенностей мусульманского права, в них вообще не ставятся. В
то же время огромное число работ по мусульманскому праву, издаваемых в
исламских странах, прежде всего на Арабском Востоке, отличается тем, что их
авторы либо некритически воспроизводят традиционные мусульманско-правовые
концепции, либо сосредоточивают основное внимание на формальном сравнении
норм мусульманского права и современного законодательства. Такой
методологический подход создает очевидные препятствия для объективного
анализа мусульманского права, его роли в современном правовом развитии
стран Востока. [3, с. 11]
Естественно, большой и сложный комплекс проблем теории и практики
мусульманского права не может быть разрешен в одной работе. Отдельные
вопросы в ней рассмотрены лишь частично, другие только поставлены.
Дальнейшее их изучение вместе с углубленным анализом ряда проблем, которые
остались за рамками настоящего исследования, будет способствовать
всестороннему осмыслению мусульманского права как юридического явления и
разработке его общей теории.
1. ЭВОЛЮЦИЯ И ОСНОВНЫЕ ХАРАКТЕРИСТИКИ МУСУЛЬМАНСКОГО ПРАВА
1.1 Процесс зарождения и развития мусульманского права
Мусульманское право оказало глубокое влияние на историю развития
государства и права целого ряда стран Востока. Сфера его действия, как
юридического и идеологического фактора, в настоящее время также остается
весьма широкой, что во многом и предопределяется тесными связями
Мусульманского права с исламом как религиозной системой, которая до сих
пор имеет едва ли не определяющее значение для мировоззрения самых
широких слоев населения в этих странах. Кроме того, из всех мировых религий
ислам, пожалуй, наиболее близко соприкасается с государством и
правом. Связующим звеном здесь выступает мусульманское право и исламская
правовая идеология. В свою очередь, подчеркивая государственный характер
ислама, мусульманское право всегда стояло в центре его учения и
воспринималось не только как система норм, но не в последнюю очередь, как
универсальная политико-правовая доктрина.
Ислам возник в Аравии, мусульманское летоисчисление начинается с 622
г. н.э., с хиджры - переселение посланника Аллаха Мухаммеда из родной ему
Мекки в Ясриб (названного Мединой), где из гонимого религиозного
реформатора-бунтаря он стал главой сплоченной общины верующих и лидером
небольшого государства.
Мухаммед был мекканским торговцем. В 610г. когда Мухаммеду было
примерно 40 лет, он получил первое откровение исходившее от бога Аллаха.
Речь идет об известном психологическом эффекте, когда собственное
размышление и идеи кажутся приходящим извне. Собственные выводы из
размышлений об окружающей жизни, собственные попытки эмоционально понять и
объяснить мир представлялись Мухаммеду, обращенной к нему речью Аллаха.
Откровение бога Мухаммеду, заполненные и записанные приверженцами пророка
были собраны в одну книгу – Коран - менее чем через четверть века после
его смерти.
Мухаммед призывал своих соотечественников, жителей города Мекки, и
всех арабов отказаться от поклонения многочисленным племенным богам и
верить только в одного бога - Аллаха, вести праведную жизнь, готовить себя
к грядущему божьему суду. В доказательство своих слов он рассказывал о
всемогуществе Аллаха, создавшего из ничего мир и человека, о том, что
Аллах уже направлял к людям посланников, таких же, как он, но люди не
слушали их и всегда бывали наказаны за свою строптивость. Среди этих
предшественников Мухаммеда главные персонажи Ветхого и Нового заветов
- Муса (Моисей), Иусуф (Иосиф), Закария (Захария), Иса (Иусус). Особо
выделен Ибрахим Авраам, праотец арабов и евреев, первый, кто стад
проповедовать веру в Аллаха. Ислам объявлялся, т.к. не новшеством, а
восстановлением веры Авраама (Ибрагима).
Проповедь Мухаммеда привлекла часть мекканцев, но вызвала протест и
ненависть верхушки города, охранявшей традиции и верования, освящавшие ее
власть. Гонения на мусульман усиливались и в поисках выхода Мухаммед
договорился о переселении вместе со своими сподвижниками в Ясриб
(Медина), город к северу от Мекки, враждовавшие племена которого надеялись
достичь властителя и вероучителя.
Действительно, где силой, а где словом Мухаммеду удалось объединить
племена Ясриба, получившего название аль-Мадина (Медина), т.е. город
пророка. В диспутах с жившими там и идеями складывались особые исламские
догматы. Нужды политического руководства породили многочисленные
наставления, как со ссылкой на Аллаха, так и без нее, о правилах
общественной жизни и быта мусульман. Так сложились поздние части Корана, а
также хадисы - предания о поступках и высказываниях Мухаммеда по
различным вопросам вероучения и жизни общества.
В Медине усилился аравийский характер ислама. Направление, в котором
обращал свое лицо мусульманин во время молитвы (первоначально в сторону
Иерусалима) было изменено в сторону Каабы, Мекканской святыни. Древнее
языческое святилище было объявлено священным и для мусульман. Из Медины
Мухаммед начал борьбу с родной, но враждебной Меккой. Серия сражений,
нападений на караваны, стычек и переговоров закончилась компромиссом.
Мекканцы подчинились Мухаммеду, признали его богом, а он подтвердил
святость их города и простил своих врагов, которые быстро стали прибирать к
рукам руководство мусульманской общиной. Одновременно Мухаммед
подчинил и приобщил к своей вере большую часть племен и общин Аравии. Он
начал и подготовку к тому, чтобы распространить свою веру и свое
политическое влияние за пределы полуострова, в Сирию, но в 632 г. умер.
Делу Мухаммеда продолжали халифы (заместители), первые четыре из
которых пользуются уважением у большинства мусульман и носят прозвание
праведных. Это Абу Бакр, Омар, Осман и Али. [4, с. 32]
Абу Бакр (ок. 568-634 гг.) - первый по счету халиф, или приемник
пророка Мухаммеда в качестве духовного и светского главы мусульманской
общины, именно ему Мухаммед поручил возглавить в 631 г. первое
паломничество мусульман из Медины в Мекку, а в последние месяцы своей жизни
– руководить вместо себя молитвой в Мединской мечети. Личная
признательность Мухаммада Абу Бакры за его религиозное подвижничество и
непоколебимую верность, а также его принадлежность к Мухаджирам, взявшим
верх над анчарами в борьбе за власть в ранней мусульманской общине. Все
это сыграло немалую роль в его избрании первым халифом. По приказу Абу
Бакра был составлен первый сборник откровений Мухаммада, который через
несколько лет, уже при халифе Османе, лег в основу канонического текста
Корана.
Омар - второй по счету праведный халиф ставший во главе
мусульманской общины в 634 г., после смерти Абу Бакры. За длительный
период правления Омара ислам распространился на Ирак, Сирию, Египет и
Киренайку историческая область Ливии. При Омаре конституировались все
основные административно-правовые институты начавшей складываться арабо-
мусульманской империи, и прежде всего ее налогово-податная система. Быстрое
превращение мусульманской общины в теократическое государство нашло свое
формальное выражение в принятии Омаром примерно на 19-м году хиджры
(переселение пророка Мухаммеда из Мекки в Медину в 622 году) дополнительно
к титулу халиф еще амир аль-Муминин (повелитель правоверных).
Осман Ибн аль-Аффан - третий по счету праведный халиф. Он стад
приемником халифа Омара в 644 г. в обстановке, когда медино-мекканская
община, образованная Мухаммедом в 630 г., фактически превратилась в
империю. Главная заслуга Османа заключается в том, что по его приказу был
установлен единый и окончательный текст священного писания мусульман –
Корана. Но и этот важнейший шаг, предпринятый Османом с целью консолидации
молодого мусульманского общества, не дал тех результатов, на которые он,
несомненно, расчитывал. Более того, установление канонического текста
Корана, сопровождавшееся отменой любых других вариантов пророческих
откровений Мухаммеда, зафиксированных письменно или хранившихся устно,
не только затрагивало существенные интересы влиятельной прослойки
профессиональных чтецов Корана (курра), которые выступали фактически,
как главные хранители Слова Аллаха, но и лишало различные группировки
мусульман их собственных вариантов этого слова, поскольку они становились
недействительными, если не были включены в официальный османский Коран.
Али Ибн Аби Талиб – четвертый и последний из праведных халифов,
провозглашен халифом в 656 году. Он вошел в историю как одна из самых
трагичных и противоречивых фигур раннего ислама. Для суннитов он
простой смертный, один из праведных халифов, образец набожности,
благочестия, смелости и благородства. Для шиитов же Али- прямой наследник
власти Мухаммеда и его связи с Аллахом.
В народном исламе, как сунитском, так и шиитском, Али вобрал в себя
качества некоторых доисламских божеств и эпических героев - богатырей и
стал одним из популярных персонажей раннего исламского придания. При
праведных халифах ислам стад мировой религией, сменившей на территории
Северной Африки, Сирии, Палестины, Ирака, Ирана и Средней Азии Византию
и империю Сасанидов. За праведными халифами последовала династия халифов
из мекканского рода омейя (Омейяды), а в 750 году их сменили халифы
Аббасиды. Ислам восторжествовал на огромной территории от границ Китая
до юга Франции.
Мусульманское право продолжает быть одной из крупных систем
современного мира и регулировать отношения между более чем 800 миллионами
мусульман. Многие государства с мусульманским населением продолжают
заявлять в своих законах и часто даже в конституциях о верности принципам
ислама. Подчинение государства этим принципам провозглашено конституциями
Марокко, Туниса, Алжира, Мавритании, Ирана, Пакистана. Гражданские кодексы
Египта (1948 г.), Алжира (1975 г.), Ирака (1951 г.) предлагают судьям
восполнять пробелы закона, следуя принципам Мусульманского права.
Конституция Ирана и законы Индонезии предусматривают процедуру,
обеспечивающую их соответствие принципам Мусульманского права.
Мусульманское право неизменно, но в то же время следует отметить и его
гибкость между двумя этими чертами нет ни какого противоречия. Так как
Мусульманское право содержит очень мало императивных положений и
предоставляет широкие возможности свободной инициативе. Нет никакого
преступления в заключении соглашений с учетом того, что предписывает
закон, - говорит из адатов. В результате соглашений можно, оставаясь
верным исламу, внести очень существенные изменения в нормы, которые
предлагает мусульманское право, но которые не считаются обязательными.
В силу этого принципа судебная практика мусульманских стран допускает,
например, при заключении брака оговорку, что жена сможет впоследствии
отказаться от брака (в принципе, это прерогатива мужа) или что она получит
такое право, если муж не сохранит единобрачия. Статус брака и семьи был
серьезно изменен особенно в Сирии именно путем соглашения.
Развитие мусульманского права прекратилось в V веке нашей эры когда
отпало возможность толкования. Это произошло, чтобы предотвратить кризис
угрожавший тогда мусульманскому миру, и избежать нарушения его единства.
Разрушения халифата Аббасидов и взятие Багдада монголами в 1258 г. усилили
эту консервативную тенденцию. У некоторых приверженцев ислама возникает
сейчас вопрос, следует ли сохранять препятствия развитию международного
права, установленные в то время, во всей строгости? Они обращают особое
внимание на то, что лишь очень немногие нормы мусульманского права прямо
основываются на божественном откровении (которое, к тому же говорит о том,
как следовало вести себя в VII веке, а не в наши дни), а большинство норм
– это создание средневековых юристов, образ мысли которых остался в
далеком прошлом.
Ссылаясь на практику первых веков ислама, эти ученые показывают,
что основатели толков всегда учитывали особые обстоятельства и уделяли в
своей системе место таким понятиям, как цель закона, общественное благо,
необходимость. Им кажется, что нет никакой опасности в возврате сегодня
к этим критериям при условии, что будут установлены точные правила и
строгие методы толкования, а полученные таким путем решения будут
отвечать требованиям общества и не противоречить ортодоксальности. Главной
опасностью, угрожающей мусульманскому праву в настоящее время, они считают
не риск разделение ислама, а риск, что это право, застывшее в
неподвижности, станет теорией обязанностей чисто идеального характера и
сугубо теологического значения, интересующей только некоторых набожных
ученых, в то же время как реальная жизнь будет управляться законами, все
более отдаляющимися от собственно мусульманских концепций. Стремление
открыть сегодня дверь обновления характерно для рационально мыслящих
представителей мусульманского мира несклонных подчиняться традиционной
властной установке. Однако не так-то просто убедить, неподготовленную
массу мусульман. Она не хочет отказаться от подхода, который как бесспорный
существовал в течение веков. Если изменения допускаются, то лишь
минимальные и всегда с крайней осторожностью. Опасность всякой попытки
модернизации и рационализации международного права очевидно, трудно
представить как будет сохранено в случай торжества данной тенденции
мусульманское единство в мире, где общество верующих разделено на
различные независимые государства. Поэтому для приспособления
мусульманского общества и современно и жизни, очевидно, будут предпочтены
способы, находящиеся как бы вне мусульманского права (обычай, соглашение,
регламенты), но не противоречащие ему. Эти способы имеют ряд преимуществ,
в том числе возможность избежать обсуждений, принципов, выдвинутых
традицией, на которых основывается единство общины верующих.
1.2 Особенности системы источников мусульманского права
Учение об источниках относится к числу наиболее разработанных в науке
Мусульманского права и отличается большим своеобразием. Мусульманские
исследователи выделяют в составе мусульманского права две группы
взаимосвязанных норм, первую из которых составляют юридические предписания
Корана и Сунны пророка (собрания, имеющие правовое значение преданий
хадисов о поступках, высказываниях и даже молчаниях пророка Мухаммеда),
а вторую – нормы, сформулированное мусульманско-правовой доктриной на
основе рациональных источников, прежде всего единогласного мнения
(иджма) наиболее авторитетных правоведов – муджтахидов-факихов – и
умозаключения по аналогии (кияс).
Коран.
В качестве основополагающих рассматриваются нормы первой группы,
особенно те, которые зафиксированы в Коране. Для характеристики Корана
как источника мусульманского права важно иметь в виду, что среди его норм,
регулирующих взаимоотношения людей, заметно преобладают общие положения,
имеющие форму от влеченных религиозно-моральных ориентиров и дающие простор
для толкования правоведами. Что касается немногочисленных конкретных правил
поведения, то большинство из них возникло по частным случаям при решении
Пророком конкретных конфликтов, при оценке отдельных фактов или в ответ на
заданные ему вопросы. После смерти Мухаммеда в 632 г. вплоть до начала VIII
в. четыре праведных халифа - Абу Бакр, Омар, Осман, Али, правившие в 632-
661 г. и другие сподвижники Пророка, решая конкретные споры, обращались к
Корану. В случае молчания последних они формулировали на основе
расширительного толкования этих источников, а еще чаще – опираясь на
различные рациональные аргументы. Причем в начале решения по не
урегулированным Кораном вопросам выносились сподвижниками по
единогласному мнению, формировавшемуся после консультации с их
соратниками и крупнейшими правоведами. Вместе с положениями Корана эти
правила стали нормативной основой для решения дел мусульманскими судьями
– кади. Одновременно за каждым из подвижников Пророка было признано права
на самостоятельное формулирование новых правил поведения на основе
собственного усмотрения. Также нормы в дальнейшем получили названия
высказывания сподвижников.
Предписания Корана теоретически рассматриваются в качестве основы
мусульманского права в целом и любой из его отраслей.
Коран представляет для мусульман вечный источник направляющих указаний
и неизменную сердцевину, суть Закона, гарантирующего постоянство и
стабильность исламского образа жизни в изменяющемся и движущемся мире.
Коран ясно указывает мусульманам путь стремления к миру, если их противник
стремится к тому же он провозглашает, что мусульманам нельзя обращать
оружие против тех людей, которые соблюдают нейтралитет, они должны
предлагать им мир [5, с. 199].
Коран, состоит из высказываний Аллаха последнему из пророков и
посланцев Мухаммеду. Это первый источник мусульманского права. Он делится
на 114 глав, именуемых сурами, расположенных в порядке убывания длины, за
исключением первой суры, фатихы. Одна от другой суры отделены басманой,
которая отсутствует лишь в начале 9-й суры. В свою очередь, каждая сура
делится на аяты. Аят – эта фраза или фрагмент фразы – В аятах от 1 до 68
слов. Всего в Коране от 6204 до 6236 аятов (по разным вариантом счета),
77,934 слов Мухаммед получил первое откровение в месяце рамадан, поэтому
рамадан был избран месяцем поста. 181, (185) месяц рамадан, в которой
ниспослан был Коран в руководство для людей и как разъяснения прямого пути
и различения и вот, кто из вас застает этот месяц, пусть проводит его в
посту, а кто болен или в пути, то число других дней. Аллах хочет для Вас
облегчения, а не хочет затруднения для Вас, и чтобы вы завершили число,
возвеличили Аллаха за то, что Он вывел вас, может быть, вы будете
благодарны [6, с. 57].
Однако Коран был передан Пророку не весь сразу, а частями, сначала в
Мекку, затем в Медину. Мекканские суры, которые делят на суры первого,
второго и третьего периодов, отличаются от мединских по содержанию, стилю,
языковым особенностям. Суры первого мекканского периода совершены в
литературном отношении, возвышенны и эмоциональны. Суры второго периода
более спокойны, в них главное место занимают проповеди единобожия. В сурах
третьего периода много сказаний о пророках, Аллах называется в основном
именем Рахман (Милостивый). Мединские суры содержат множество культовых,
юридических и эпических предписаний.
Юридические положения Корана находим в определенном количестве его
строф (мусульманские юристы называют их правовыми строфами).
Мусульманские автора различают строфы, которые устанавливают личный статус
(их 70), строфы, касающиеся гражданского права (70), строфы уголовно-
правового характера (в количестве 30), строфы регламентирующие судебную
процедуру (13), конституционные строфы (10), строфы касающиеся экономии и
финансов (10), и, наконец, строфы относящиеся к международному праву [7,
с. 86].
Сунна пророка Мухаммеда.
Сунна, также является источником мусульманского права. Сунна
(арабский путь, пример, образец) – поступки и высказывания пророка
Мухаммеда, одни из источников правил общественной жизни и толкования
Корана, религиозного культа и права. Сунна зафиксирована в хадисах,
возводимых к современникам Мухаммеда и предверенных исламом преданиях о
высказываниях Мухаммеда и о его решениях по различным вопросам религии и
устройства жизни общине. Хадисы предавались устно, а затем в VII-IX вв..
были записаны. Существует шесть общепризнанных суннитами сборников
хадисов, кроме того, существует много тематических сборников и сборников
наиболее важных хадисов. Значительная часть хадисов была издана для
оправдания тех или иных новшеств или для поддержки той или иной
политической группировки. Однако большинство из них отражает реальные
воззрения и практику раннемусульманской общины, а многие – и самого
Мухаммеда. Сунна рассказывает о бытии и поведении Пророка, примером
которого должны руководствоваться верующие.
Арабские ученые отличают, что в Коране и Сунне содержатся очень
немного конкретных норм мусульманского права – не более десятка норм
государственного и уголовного права, столько же правил, регулирующих
обязательства, и т.п. - по большинству же вопросов, требующих нормативной
регламентации, эти источники хранят Молчания. С течением времени все
отчетливее ощущалась недостаточность конкретных предписаний Корана и
Сунны, а так же нормативных решений сподвижников Пророка. Эти разрозненные
и не представляющие единой системы правила поведения сами по себе в
дальнейшем не могли обеспечить необходимой нормативной регламентации
изменяющихся общественных отношений в мусульманском государстве –
Халифате. Поэтому, начиная с VIII в., главную роль в ликвидации пробелов
и приспособлении положений указанных источников к потребностям
общественного развития постепенно взяли на себя правоведы – основатели
правовых школ – толков и их последователи.
К началу VIII в. мусульманская правовая доктрина только начала
складываться, а до того времени не могла играть сколько-нибудь
заметной роли в качестве источника действующего права. Первым же шагом
на пути ее возникновения является рай – источник мусульманского права
– предусматривавший относительно свободное усмотрение, которое применялось
при толковании Корана и Сунны и формировании новых правил поведения в
случае молчания этих источников. Данный принцип получил нормативное
закрепление в знаменитом предании о разговоре Пророка с его сподвижником
Муазом, назначенным наместником в Йемен. Почему ты будешь судить? -
сказал Мухаммед, По писанию Аллаха, - отвечал Муаз. А если не
найдешь? - спросил Пророк. По Сунне посланника Аллаха, - сказал Муаз. А
если не найдешь? - вопрошал Пророк. То вынесу решение по своему
усмотрению, - сказал Муаз. Хвала Аллаха на путь, угодный его посланнику
- воскликнул Пророк.
Следующий источник мусульманского права – иджтихад (от араб. -
выносить самостоятельное решение) - свободное усмотрение судьи в случае
молчания общепризнанных источников мусульманского права. Поэтому преданию
Мухаммеду принадлежат следующие слова: Если судья вынес решение по своему
усмотрению и оказался прав, то он должен быть вознаграждён вдвойне, а если
судил по своему усмотрению и ошибся, то ему причитается вознаграждение в
однократном размере.
Арабские исследователи единодушны в том, что примерно до конца Х в.
мусульманские судьи пользовавшись значительной свободой в выборе решения
по вопросам, не урегулированным Кораном, Сунной, индивидуальными и
единогласными решениями сподвижников Пророка, иначе говоря, в то
время судьи, как правило, были муджтахидами (от араб. муджтахид - это
наиболее авторитетный законовед, имеющий право выносить самостоятельное
суждение по религиозным и правовым вопросам). Однако в такой роли
выступали не только они: со временем функции иджтихада все чаще выполняли
ученые-правоведы. Признанием их авторитета явилось то обстоятельство, что
не только судьи, но и халифы при рассмотрении споров нередко обращались к
ним за советами по сложным вопросам, в частности толковании предании о
жизни Пророка, которое долгое время оставались несистематизированным.
Именно ученые-правоведы спустя десятки лет после смерти Пророка
составили авторитетные сборники хадисов, признанные мусульманским правом в
качестве источников их выводов.
Иджма.
Иджма (от араб. аджмаа - решать что-либо, сходиться на чем-либо) -
согласное мнение наиболее авторитетных знатоков религиозных наук,
считающееся мнением всей общины верующих, по разным вопросам религии,
права и общественной жизни. иджма считается в мусульманском праве
допустимым способом принимать решения по проблемам, по которым не
удается найти ответа в Коране и Сунне. Иджма является, таким образом,
одним из основных источников мусульманского права, признаваемым практически
всеми мазхабами (основателями толков).
По единодушному мнению докторов права, иджма используется для
углубления и развития легального толкования божественных источников.
Легитимированная своей связью с Кораном и Сунной, иджма приобрела силу
только после смерти Пророка и при наличии ряда условий. иджма может быть
четко выраженной или предполагаемой, но сила последней во многом
меньше[8, с. 60].
Для того чтобы норма права была основана на иджме, необязательно, чтобы
масса верующих признала ее или чтобы эта норма соответствовала единому
чувству всех членов общества.
Иджма не имеет ничего общего с обычаем. Требуемое единство -
это единство компетентных лиц, их единогласное мнение придает
правовому решению силу закона. Среди ученых существует мнение, что иджма
представляет собой единственную догматическую основу мусульманского права.
Коран и Сунна - это только его исторические основы. Современный судья ищет
для решения не в Коране или сборниках традиции, а в книгах, в которых
изложены решения, освещенные иджмой. Кади, который попытался бы
толковать своей собственной властью положение Корана или хотел бы сам
отцепить возможную подлинность адатов, совершил такой же противоречащий
уважения ортодоксальности акт, как и верующих католиков, который хотел бы
сам установить смысл церковных текстов, изданных в подтверждение догм....
Иджма имеет исключительно большое практическое значение. Только будучи
записанными в иджма нормы права независимо от их происхождения подлежат
применению.
Кияс.
Кияс - (кийас от араб. Измерение) - один из источников
мусульманского права - суждение по аналогии. Главными авторитетами для
решения всех вопросов жизни мусульман служат Коран и Сунна. Если они не
дают определенного ответа на вопрос, используется третий источник - иджма,
или консенсус, то есть совместное мнение ученых - законоведов - по данному
вопросу. Далее следует кияс, позволяющий решить вопрос по аналогии с
тем, что имеется в Коране и Сунне. Кияс появился в первом веке ислама,
когда разгорелись споры между традиционалистами сторонниками
исключительной опоры на исторические источники и сторонниками
использования логического рационального источника, т.е. возможности
решения того или иного вопроса с помощью личного мнения мусульманина.
Обязанные толковать закон мусульманские юристы призывают на помощь
рассуждение (Кияс). Таким путем они смогли сочетать откровения с разумом
человеками. Кияс становится легитимным, благодаря Корану и Сунне.
Рассуждения по аналогии можно рассматривать только как способ
толкования и применения права: мусульманское право основано на принципе
авторитета. Допуская рассуждения по аналогии, создал возможность
рационального толкования, но таким образом, нельзя создать
фундаментальные нормы, сравнимые по своей природе с системой
традиционных норм, созданной в Х веке.
С середины VIII века, когда в халифате начали складываться основные
школы мусульманского права, наступил новый этап формирования мусульманско-
правовой науки - период кодификации и имамов - основателей толков
(мазхабов), который длился около двух с половиной столетий и стад эпохой
зрелости, золотым веком в развитии мусульманского права. Главным его
итогом явилось возникновение различных направлений в толковании Корана и
Сунны, каждое из которых относительно автономно разрабатывало
собственную систему правовых норм. Такое положение, в конечном счете,
объяснялось историческими истоками мусульманского права - особенностями
материальных и культовых условий становления и развития. Основная
объективная причина заключалась в заметных социально-экономических
различиях районов огромного арабского халифата, где должно было
действовать мусульманское право. Среди факторов идеологического порядка
большое значение имело то, что, как уже отмечалось, основополагающие
источники закрепили немного правил поведения, ставших правовыми.
Особое значение доктрины для развития мусульманского права объяснялась не
только пробельностью и противоречивостью Корана и Сунны, но и тем
обстоятельством, что большинство содержащихся в них норм считались
имеющими божественное происхождение, а значит - вечными и не изменными.
Поэтому теоретически они не могли быть просто отброшены и заменены
нормативно-правовыми актами государства. В этих условиях мусульманские
правоведы, исходя из предположения, что в основополагающих источниках
имеются ответы абсолютно на все вопросы, и задача сводится лишь к тому,
чтобы их найти, разработали разнообразные приемы извлечения новых норм
для решения вопросов, не урегулированных прямо Кораном и Сунной,
мусульманское право по тому и смогло выполнить свою историческую миссию,
что не сводилось к немногочисленным предписаниям Корана и противоречащим
хадисам, а опиралась на них с самых общих чертах как на свою идейно-
теоретическую базу, черпая конкретное содержание из трудов юристов. Если
первоначально не существовало строгих правил формулирование новых правил
поведения, то впоследствии они были разработаны. Причем каждый из
мусульманско-правовых толков создан свой набор методов юридической
техники, позволявших вводить в оборот новые нормы в случае молчания
основополагающих источников. Характерная особенность подобного пути
развития нормативного содержания заключалась в том, что различные школы
мусульманского права, используя собственные приемы, приходили в сходных
ситуациях к соответствующим решениям.
Доктринальная разработка нормативного состава мусульманского права
теоретически базировалась на уже упоминавшемся принципе свободы иджтихада.
Практически он означал введение правоведами нескольких разновидностей
норм. Прежде всего, толкуя общее предписание - ориентиры Корана и Сунны,
они предавали им юридический характер, формулировали на их основе
конкретные судебные решения. Кроме того, со ссылкой на необходимость,
интересы общины, в пользу, изменение обычая или основания нормы,
они заменяли отдельные конкретные предписания Корана и Сунны новыми
правилами поведения. Иджтихад означал также возможность выбора
противоречивых конкретных предписаний Сунны и индивидуальных решений
сподвижников Пророка наиболее подходящего для данного дела. Наконец, в
случае молчания указанных источников правоведы создали новые нормы с
помощью разнообразных логических приемов, которые мусульманско-правовая
наука и называет рациональными источниками мусульманского права. В
действительности это были не источники права, а способы толкования
отдельных положений Корана, Сунны или решений сподвижников Пророка, а так
же введение новых правил повеления в не предусмотренных там случаях.
Источником таких новых норм выступала доктрина, формулировавшая их на
основе указанных рациональных методов. Можно поэтому прийти к выводу,
что наряду с Кораном, Сунной и судебно-нормативными решениями сподвижников
Пророка (вынесенными индивидуально или на основе консенсуса) именно
доктрина, вобрав в себя все так называемые рациональные источники,
стало самостоятельным источником мусульманского права в юридическом смысле,
более того, в рамках, доктрины была создана большая часть норм
действующего мусульманского права.
Бурное развитие иджтихада в VI-IX веке и появление мазхабов
фактически закрепили положение доктрины в качестве ведущего источника
мусульманского права. Уже в середине VIII века многие судьи стали
придерживаться какого-либо одного толка, чаще всего того, которому отдавал
предпочтение Халиф или который пользовался наибольшей популярностью
среди местного населения. Правда, на протяжении по крайней мере еще двух
столетий далеко не все кади следовали строго определенному толку,
предпочитая судить по собственному усмотрению.
На рубеже Х-XI вв. положение существенно изменилось. Иджтихад
постепенно стад рассматриваться не как свободное усмотрение за пределами
Корана и Сунны, а лишь как возможность выбора любой из школ
мусульманского права. По поводу большинства мусульманских исследователей,
тогда век иджтихада сменился веком таккида (букв. подражание,
традиции), означали, что в случае молчания Корана и Сунны судьи,
потеряли право выносить решение на основе собственного правосознания и
отныне должны были строго следовать одной из признанных школ
мусульманского права. Уже с конца Х в. правители требовали от судей
советоваться с учеными в отношении тех дел, по которым они не в
состоянии были вынести решение на основании Корана и Сунны. И хотя эти
источники вместе с иджма, естественно продолжали считаться
основополагающими и не подлежащими пересмотру, фактически кади уже не
могли прямо ссылаться на них, а были обязаны применять закрепленные в них
нормы только в том виде, в котором они интерпретировались определенным
толком. Р. Давид утверждает: мусульманский судья не должен толковать
Коран: авторитетное толкование этой книги дано докторами права, а именно
на их труды может ссылаться судья [9, с. 388].
Если в VII-VIII вв. источниками мусульманского права действительно
выступали Коран и Сунна, а так же иджма высказывания сподвижников,
то начиная с IX-Х вв. эта роль постепенно перешла к доктрине.
С наступлением периода традиции развитие доктрины и, следовательно,
системы действующего мусульманского права не только не прекратилось, но
продолжалось весьма активно в рамках нескольких школ, за которыми нередко
стояли вполне определенные политические интересы.
Доктринальная система мусульманского права, затрудняя его
систематизацию, вместе с тем придавала ему известную гибкость, возможность
развиваться. Причем роль ученых-юристов в этом процессе исторически
постепенно возрастала: если на ранних ступенях своего становления
мусульманско-правовая доктрина в основном занималась толками конкретных
правил поведения на основе толкования Корана и Сунны, а затем приступила
к строгой систематизации рациональных приемов извлечения из них новых
правовых норм, то по мере усиления неопределенности и запутанности
выводов многочисленных толков и необходимости регулировать вновь
возникающие общественные отношения, она сосредоточила свои основные
усилия на разработке методологической и общетеоретической основы
мусульманского права. Такая необходимость была связана с тем, что
различные школы - толки при общности отправных позиции формулировали
несовпадающие нормы при решении сходных вопросов.
Следует, однако, иметь ввиду, что в середине века доктрина являлась
ведущим, но не единственным источником мусульманского права. Согласно
мусульманско-правовой теории, высшие государственные органы могли
пользоваться ограниченными законодательными полномочиями по вопросам, не
урегулированным Кораном и Сунной. Такая нормотворческая практика халифов
и ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
ВВЕДЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 3
1. ЭВОЛЮЦИЯ И ОСНОВНЫЕ ХАРАКТЕРИСТИКИ МУСУЛЬМАНСКОГО
ПРАВА ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...6
1.1 Процесс зарождения и развития мусульманского права ... ... ... ... ... .6
1.2 Особенности системы источников мусульманского права ... ... ... ... 10
1.3 Структура мусульманского права ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...18
2. СООТНОШЕНИЕ РЕЛИГИИ И ПРАВА В МУСУЛЬМАНСКОЙ ПРАВОВОЙ
СИСТЕМЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..25
2.1 Ислам как основной механизм воздействия на общественные отношения в
мусульманском мире ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 25
2.2 Проблемы соотношения мусульманского права с религией ... ... ... ...28
3. ОСОБЕННОСТИ РЕГЛАМЕНТАЦИИ ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ ПО
ШАРИАТУ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...3 7
3.1 Специфические особенности регулирования семейно-брачных отношений
по шариату ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..37
3.2 Мусульманское деликтное право и уголовное законодательство ... ... 44
3.3 Специфические особенности исламских финансовых институтов ... ..52
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .55
СПИСОК
ЛИТЕРАТУРЫ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... . ... ... ... ... ... ... ... 57
ВВЕДЕНИЕ
Мусульманское право оказало глубокое влияние на историю развития
государства и права целого ряда стран Востока. Сфера его действия как
юридического и идеологического фактора в наше время также остается весьма
широкой, что во многом предопределяется тесными связями мусульманского
права с исламом как религиозной системой, которая до сих пор имеет едва ли
не определяющее значение для мировоззрения самых широких слоев населения в
этих странах. Кроме того, из всех мировых религий ислам, пожалуй, наиболее
близко соприкасается с государством и правом. Связующим звеном здесь
выступают мусульманское право и исламская правовая идеология. В свою
очередь, подчеркивая государственный характер ислама, мусульманское право
всегда стояло в центре его учения и воспринималось не только как система
норм, но не в последнюю очередь как универсальная политико-правовая
доктрина.
В настоящее время общая численность мусульман, проживающих в зарубежных
странах, составляет около 800 млн. человек. Причем из более чем 120 стран
мира, где имеются мусульманские общины, почти в 40 последователи ислама
представляют большинство населения, а в ряде других государств представляют
весьма заметное и влиятельное меньшинство (например, в Индии мусульманская
община насчитывает примерно 100 млн. человек). Более того, приблизительно в
30 странах мира ислам признан государственной религией [1, с. 134]. Многие
государства с мусульманским населением продолжают заявлять в своих законах
и часто даже в Конституциях о верности принципам ислама. Подчинение
государства этим принципам провозглашено Конституциями Марокко, Туниса,
Алжира, Мавритании, Ирана, Пакистана и др. Что касается взаимосвязи между
шариатом и религией, то религия – это то, что объединяет в себе миссии всех
посланников Аллаха, которые в свою очередь различаются между собой
отдельными нормами и положениями. И если термин религия употребляется в
смысле шариат, то только как образное выражение.
Все нормы исламского законодательства тесно связаны с общечеловеческими
духовными ценностями. Духовные ценности в нем неотделимы также и от пользы
и рационального начала, в отличие, например, от римского и европейского
права, в которых урегулированы главным образом отношения, связанные с
извлечением материальной выгоды. Правовые системы, разработанные людьми,
исходят исключительно из реалий этого мира, его законов и научных
концепций, в то время как фикх рассматривает все это лишь как часть
оснований, но главным источником для него неизменно остаются законы
Всевышнего. В изобретенных людьми законах критерий отличия плохого от
хорошего основан на рассудке, здравом смысле и практике; но в фикхе в
дополнение к этому присутствует религиозное понятие о плохом и хорошем,
которое исходит из исламского взгляда на то место в мироздании, которое
занимает человек, наделенный разумом и возможностью практического познания.
Ведь человек является на земле наместником Бога, знания которого абсолютны,
всеобъемлющи и всесторонни и Ему подконтрольны человеческие ум и
практическая деятельность.
На протяжении всей истории исламской цивилизации шариат является
единственным источником законодательства и толкования норм, вплоть до
появления в большинстве мусульманских стран людских законов, базирующих на
западной философии. Ворвавшись на колеснице западного империализма и
неоколониализма, они вытеснили исламские законы и юриспруденцию из
различных областей. В связи с этим всеобъемлющий возврат к шариату является
основополагающей целью всеобщего исламского возрождения, призванной
освободить сознание мусульманина от экспансии западных правовых систем,
откровенно противоречащих по своей сути и философии принципам шариата в
законодательстве. Также возвращение к иджтихаду, отвечающему сегодняшним
требованиям как одному из источников права является необходимым для
общества, которое стремится жить на основе современной мусульманской
правовой системы.
Мусульманское право представляет особый интерес для исследования, т.к.
сфера его действия как юридического и идеологического фактора в настоящее
время остается весьма широкой, что во многом предопределяется тесными
связями мусульманского права с исламом как религиозной системой,
которая до сих пор имеет ли не определяющее значение для мировоззрения
самых широких слоев населения в странах Востока. Этим определяется
актуальность и новизна темы дипломного исследования. Кроме того, из всех
мировых религии ислам, пожалуй, наиболее близко соприкасается с
государством и правом. Связующим звеном здесь выступает - мусульманское
право и исламская правовая идеология. В свою очередь, подчеркивая
государственный характер ислама, мусульманское право всегда стояло в центре
его учения и воспринималось не только как система норм, но не в
последнюю очередь как универсальная политико-правовая доктрина.
Кроме того, в задачу исследования входило рассмотрение характерных черт
механизма действия мусульманского права и его структуры. На этой основе
предпринята попытка показать место мусульманского права в современных
правовых системах, дать анализ некоторых его отраслей и институтов как в
том виде, в котором они разработаны мусульманско-правовой доктриной, так и
в форме действующих в настоящее время юридических норм.
Особый интерес при рассмотрении вопроса соотношения права и религии в
мусульманском праве, представляет непосредственное влияние религии и
ислама на право. Французский ученый Рене Давид предполагает, что
мусульманское право в глазах мусульман является частью религиозной
догматики. Он же обращает внимание на тесную связь мусульманского права с
религиозной нравственностью, отмечает, что многие нормы мусульманской
морали снабжены правовой санкцией. [2, с. 319]
Таким образом, целью дипломного исследования является изучение
специфических юридических особенностей мусульманского права, анализ
эволюции его развития и источников. Кроме того, в задачу входит
рассмотрение характерных черт шариата и структура мусульманского права,
которое, в свою очередь, является объектом данного дипломного исследования.
Касательно современного состояния проблемы изучения эволюции
мусульманского права, можно отметить, что она достаточно серьезно изучается
в постсоветских государствах. В государствах СНГ, с преобладающим
мусульманским населением, в том числе и в Республике Казахстан, интерес к
исламу и мусульманскому праву, после распада СССР значительно и закономерно
возрос. Это является следствием долгого периода ограничения конфессий и
религиозных традиций в советское время, затронувшего как ислам, так и
другие религии в советском атеистическом государстве. Поэтому, с
практической стороны, изучение эволюции мусульманского права и его
специфических институтов, сейчас представляется достаточно важным.
Методологической основой и практической базой написания дипломной
работы послужили комплексные исследования теории и практики мусульманского
права известных ученых-компаративистов. Это работы Р. Давида, К. Жоффре-
Спинози, К. Цвайгерта, Х. Кетца, А.Х. Саидова, Ю.А. Тихомирова, М.Н.
Марченко, Л.Р. Сюкияйнена, Г.М. Керимова, М.И. Садагдара и др., которые
внесли существенный вклад в разработку проблемы изучения и объективного
осмысления проблем мусульманского права.. Однако, по мнению Л.Р.
Сюкияйнена, многие важные проблемы (например, соотношения мусульманского
права с государством или его роли в современных правовых системах) изучены
в этих трудах недостаточно полно. Некоторые вопросы, связанные с анализом
юридических особенностей мусульманского права, в них вообще не ставятся. В
то же время огромное число работ по мусульманскому праву, издаваемых в
исламских странах, прежде всего на Арабском Востоке, отличается тем, что их
авторы либо некритически воспроизводят традиционные мусульманско-правовые
концепции, либо сосредоточивают основное внимание на формальном сравнении
норм мусульманского права и современного законодательства. Такой
методологический подход создает очевидные препятствия для объективного
анализа мусульманского права, его роли в современном правовом развитии
стран Востока. [3, с. 11]
Естественно, большой и сложный комплекс проблем теории и практики
мусульманского права не может быть разрешен в одной работе. Отдельные
вопросы в ней рассмотрены лишь частично, другие только поставлены.
Дальнейшее их изучение вместе с углубленным анализом ряда проблем, которые
остались за рамками настоящего исследования, будет способствовать
всестороннему осмыслению мусульманского права как юридического явления и
разработке его общей теории.
1. ЭВОЛЮЦИЯ И ОСНОВНЫЕ ХАРАКТЕРИСТИКИ МУСУЛЬМАНСКОГО ПРАВА
1.1 Процесс зарождения и развития мусульманского права
Мусульманское право оказало глубокое влияние на историю развития
государства и права целого ряда стран Востока. Сфера его действия, как
юридического и идеологического фактора, в настоящее время также остается
весьма широкой, что во многом и предопределяется тесными связями
Мусульманского права с исламом как религиозной системой, которая до сих
пор имеет едва ли не определяющее значение для мировоззрения самых
широких слоев населения в этих странах. Кроме того, из всех мировых религий
ислам, пожалуй, наиболее близко соприкасается с государством и
правом. Связующим звеном здесь выступает мусульманское право и исламская
правовая идеология. В свою очередь, подчеркивая государственный характер
ислама, мусульманское право всегда стояло в центре его учения и
воспринималось не только как система норм, но не в последнюю очередь, как
универсальная политико-правовая доктрина.
Ислам возник в Аравии, мусульманское летоисчисление начинается с 622
г. н.э., с хиджры - переселение посланника Аллаха Мухаммеда из родной ему
Мекки в Ясриб (названного Мединой), где из гонимого религиозного
реформатора-бунтаря он стал главой сплоченной общины верующих и лидером
небольшого государства.
Мухаммед был мекканским торговцем. В 610г. когда Мухаммеду было
примерно 40 лет, он получил первое откровение исходившее от бога Аллаха.
Речь идет об известном психологическом эффекте, когда собственное
размышление и идеи кажутся приходящим извне. Собственные выводы из
размышлений об окружающей жизни, собственные попытки эмоционально понять и
объяснить мир представлялись Мухаммеду, обращенной к нему речью Аллаха.
Откровение бога Мухаммеду, заполненные и записанные приверженцами пророка
были собраны в одну книгу – Коран - менее чем через четверть века после
его смерти.
Мухаммед призывал своих соотечественников, жителей города Мекки, и
всех арабов отказаться от поклонения многочисленным племенным богам и
верить только в одного бога - Аллаха, вести праведную жизнь, готовить себя
к грядущему божьему суду. В доказательство своих слов он рассказывал о
всемогуществе Аллаха, создавшего из ничего мир и человека, о том, что
Аллах уже направлял к людям посланников, таких же, как он, но люди не
слушали их и всегда бывали наказаны за свою строптивость. Среди этих
предшественников Мухаммеда главные персонажи Ветхого и Нового заветов
- Муса (Моисей), Иусуф (Иосиф), Закария (Захария), Иса (Иусус). Особо
выделен Ибрахим Авраам, праотец арабов и евреев, первый, кто стад
проповедовать веру в Аллаха. Ислам объявлялся, т.к. не новшеством, а
восстановлением веры Авраама (Ибрагима).
Проповедь Мухаммеда привлекла часть мекканцев, но вызвала протест и
ненависть верхушки города, охранявшей традиции и верования, освящавшие ее
власть. Гонения на мусульман усиливались и в поисках выхода Мухаммед
договорился о переселении вместе со своими сподвижниками в Ясриб
(Медина), город к северу от Мекки, враждовавшие племена которого надеялись
достичь властителя и вероучителя.
Действительно, где силой, а где словом Мухаммеду удалось объединить
племена Ясриба, получившего название аль-Мадина (Медина), т.е. город
пророка. В диспутах с жившими там и идеями складывались особые исламские
догматы. Нужды политического руководства породили многочисленные
наставления, как со ссылкой на Аллаха, так и без нее, о правилах
общественной жизни и быта мусульман. Так сложились поздние части Корана, а
также хадисы - предания о поступках и высказываниях Мухаммеда по
различным вопросам вероучения и жизни общества.
В Медине усилился аравийский характер ислама. Направление, в котором
обращал свое лицо мусульманин во время молитвы (первоначально в сторону
Иерусалима) было изменено в сторону Каабы, Мекканской святыни. Древнее
языческое святилище было объявлено священным и для мусульман. Из Медины
Мухаммед начал борьбу с родной, но враждебной Меккой. Серия сражений,
нападений на караваны, стычек и переговоров закончилась компромиссом.
Мекканцы подчинились Мухаммеду, признали его богом, а он подтвердил
святость их города и простил своих врагов, которые быстро стали прибирать к
рукам руководство мусульманской общиной. Одновременно Мухаммед
подчинил и приобщил к своей вере большую часть племен и общин Аравии. Он
начал и подготовку к тому, чтобы распространить свою веру и свое
политическое влияние за пределы полуострова, в Сирию, но в 632 г. умер.
Делу Мухаммеда продолжали халифы (заместители), первые четыре из
которых пользуются уважением у большинства мусульман и носят прозвание
праведных. Это Абу Бакр, Омар, Осман и Али. [4, с. 32]
Абу Бакр (ок. 568-634 гг.) - первый по счету халиф, или приемник
пророка Мухаммеда в качестве духовного и светского главы мусульманской
общины, именно ему Мухаммед поручил возглавить в 631 г. первое
паломничество мусульман из Медины в Мекку, а в последние месяцы своей жизни
– руководить вместо себя молитвой в Мединской мечети. Личная
признательность Мухаммада Абу Бакры за его религиозное подвижничество и
непоколебимую верность, а также его принадлежность к Мухаджирам, взявшим
верх над анчарами в борьбе за власть в ранней мусульманской общине. Все
это сыграло немалую роль в его избрании первым халифом. По приказу Абу
Бакра был составлен первый сборник откровений Мухаммада, который через
несколько лет, уже при халифе Османе, лег в основу канонического текста
Корана.
Омар - второй по счету праведный халиф ставший во главе
мусульманской общины в 634 г., после смерти Абу Бакры. За длительный
период правления Омара ислам распространился на Ирак, Сирию, Египет и
Киренайку историческая область Ливии. При Омаре конституировались все
основные административно-правовые институты начавшей складываться арабо-
мусульманской империи, и прежде всего ее налогово-податная система. Быстрое
превращение мусульманской общины в теократическое государство нашло свое
формальное выражение в принятии Омаром примерно на 19-м году хиджры
(переселение пророка Мухаммеда из Мекки в Медину в 622 году) дополнительно
к титулу халиф еще амир аль-Муминин (повелитель правоверных).
Осман Ибн аль-Аффан - третий по счету праведный халиф. Он стад
приемником халифа Омара в 644 г. в обстановке, когда медино-мекканская
община, образованная Мухаммедом в 630 г., фактически превратилась в
империю. Главная заслуга Османа заключается в том, что по его приказу был
установлен единый и окончательный текст священного писания мусульман –
Корана. Но и этот важнейший шаг, предпринятый Османом с целью консолидации
молодого мусульманского общества, не дал тех результатов, на которые он,
несомненно, расчитывал. Более того, установление канонического текста
Корана, сопровождавшееся отменой любых других вариантов пророческих
откровений Мухаммеда, зафиксированных письменно или хранившихся устно,
не только затрагивало существенные интересы влиятельной прослойки
профессиональных чтецов Корана (курра), которые выступали фактически,
как главные хранители Слова Аллаха, но и лишало различные группировки
мусульман их собственных вариантов этого слова, поскольку они становились
недействительными, если не были включены в официальный османский Коран.
Али Ибн Аби Талиб – четвертый и последний из праведных халифов,
провозглашен халифом в 656 году. Он вошел в историю как одна из самых
трагичных и противоречивых фигур раннего ислама. Для суннитов он
простой смертный, один из праведных халифов, образец набожности,
благочестия, смелости и благородства. Для шиитов же Али- прямой наследник
власти Мухаммеда и его связи с Аллахом.
В народном исламе, как сунитском, так и шиитском, Али вобрал в себя
качества некоторых доисламских божеств и эпических героев - богатырей и
стал одним из популярных персонажей раннего исламского придания. При
праведных халифах ислам стад мировой религией, сменившей на территории
Северной Африки, Сирии, Палестины, Ирака, Ирана и Средней Азии Византию
и империю Сасанидов. За праведными халифами последовала династия халифов
из мекканского рода омейя (Омейяды), а в 750 году их сменили халифы
Аббасиды. Ислам восторжествовал на огромной территории от границ Китая
до юга Франции.
Мусульманское право продолжает быть одной из крупных систем
современного мира и регулировать отношения между более чем 800 миллионами
мусульман. Многие государства с мусульманским населением продолжают
заявлять в своих законах и часто даже в конституциях о верности принципам
ислама. Подчинение государства этим принципам провозглашено конституциями
Марокко, Туниса, Алжира, Мавритании, Ирана, Пакистана. Гражданские кодексы
Египта (1948 г.), Алжира (1975 г.), Ирака (1951 г.) предлагают судьям
восполнять пробелы закона, следуя принципам Мусульманского права.
Конституция Ирана и законы Индонезии предусматривают процедуру,
обеспечивающую их соответствие принципам Мусульманского права.
Мусульманское право неизменно, но в то же время следует отметить и его
гибкость между двумя этими чертами нет ни какого противоречия. Так как
Мусульманское право содержит очень мало императивных положений и
предоставляет широкие возможности свободной инициативе. Нет никакого
преступления в заключении соглашений с учетом того, что предписывает
закон, - говорит из адатов. В результате соглашений можно, оставаясь
верным исламу, внести очень существенные изменения в нормы, которые
предлагает мусульманское право, но которые не считаются обязательными.
В силу этого принципа судебная практика мусульманских стран допускает,
например, при заключении брака оговорку, что жена сможет впоследствии
отказаться от брака (в принципе, это прерогатива мужа) или что она получит
такое право, если муж не сохранит единобрачия. Статус брака и семьи был
серьезно изменен особенно в Сирии именно путем соглашения.
Развитие мусульманского права прекратилось в V веке нашей эры когда
отпало возможность толкования. Это произошло, чтобы предотвратить кризис
угрожавший тогда мусульманскому миру, и избежать нарушения его единства.
Разрушения халифата Аббасидов и взятие Багдада монголами в 1258 г. усилили
эту консервативную тенденцию. У некоторых приверженцев ислама возникает
сейчас вопрос, следует ли сохранять препятствия развитию международного
права, установленные в то время, во всей строгости? Они обращают особое
внимание на то, что лишь очень немногие нормы мусульманского права прямо
основываются на божественном откровении (которое, к тому же говорит о том,
как следовало вести себя в VII веке, а не в наши дни), а большинство норм
– это создание средневековых юристов, образ мысли которых остался в
далеком прошлом.
Ссылаясь на практику первых веков ислама, эти ученые показывают,
что основатели толков всегда учитывали особые обстоятельства и уделяли в
своей системе место таким понятиям, как цель закона, общественное благо,
необходимость. Им кажется, что нет никакой опасности в возврате сегодня
к этим критериям при условии, что будут установлены точные правила и
строгие методы толкования, а полученные таким путем решения будут
отвечать требованиям общества и не противоречить ортодоксальности. Главной
опасностью, угрожающей мусульманскому праву в настоящее время, они считают
не риск разделение ислама, а риск, что это право, застывшее в
неподвижности, станет теорией обязанностей чисто идеального характера и
сугубо теологического значения, интересующей только некоторых набожных
ученых, в то же время как реальная жизнь будет управляться законами, все
более отдаляющимися от собственно мусульманских концепций. Стремление
открыть сегодня дверь обновления характерно для рационально мыслящих
представителей мусульманского мира несклонных подчиняться традиционной
властной установке. Однако не так-то просто убедить, неподготовленную
массу мусульман. Она не хочет отказаться от подхода, который как бесспорный
существовал в течение веков. Если изменения допускаются, то лишь
минимальные и всегда с крайней осторожностью. Опасность всякой попытки
модернизации и рационализации международного права очевидно, трудно
представить как будет сохранено в случай торжества данной тенденции
мусульманское единство в мире, где общество верующих разделено на
различные независимые государства. Поэтому для приспособления
мусульманского общества и современно и жизни, очевидно, будут предпочтены
способы, находящиеся как бы вне мусульманского права (обычай, соглашение,
регламенты), но не противоречащие ему. Эти способы имеют ряд преимуществ,
в том числе возможность избежать обсуждений, принципов, выдвинутых
традицией, на которых основывается единство общины верующих.
1.2 Особенности системы источников мусульманского права
Учение об источниках относится к числу наиболее разработанных в науке
Мусульманского права и отличается большим своеобразием. Мусульманские
исследователи выделяют в составе мусульманского права две группы
взаимосвязанных норм, первую из которых составляют юридические предписания
Корана и Сунны пророка (собрания, имеющие правовое значение преданий
хадисов о поступках, высказываниях и даже молчаниях пророка Мухаммеда),
а вторую – нормы, сформулированное мусульманско-правовой доктриной на
основе рациональных источников, прежде всего единогласного мнения
(иджма) наиболее авторитетных правоведов – муджтахидов-факихов – и
умозаключения по аналогии (кияс).
Коран.
В качестве основополагающих рассматриваются нормы первой группы,
особенно те, которые зафиксированы в Коране. Для характеристики Корана
как источника мусульманского права важно иметь в виду, что среди его норм,
регулирующих взаимоотношения людей, заметно преобладают общие положения,
имеющие форму от влеченных религиозно-моральных ориентиров и дающие простор
для толкования правоведами. Что касается немногочисленных конкретных правил
поведения, то большинство из них возникло по частным случаям при решении
Пророком конкретных конфликтов, при оценке отдельных фактов или в ответ на
заданные ему вопросы. После смерти Мухаммеда в 632 г. вплоть до начала VIII
в. четыре праведных халифа - Абу Бакр, Омар, Осман, Али, правившие в 632-
661 г. и другие сподвижники Пророка, решая конкретные споры, обращались к
Корану. В случае молчания последних они формулировали на основе
расширительного толкования этих источников, а еще чаще – опираясь на
различные рациональные аргументы. Причем в начале решения по не
урегулированным Кораном вопросам выносились сподвижниками по
единогласному мнению, формировавшемуся после консультации с их
соратниками и крупнейшими правоведами. Вместе с положениями Корана эти
правила стали нормативной основой для решения дел мусульманскими судьями
– кади. Одновременно за каждым из подвижников Пророка было признано права
на самостоятельное формулирование новых правил поведения на основе
собственного усмотрения. Также нормы в дальнейшем получили названия
высказывания сподвижников.
Предписания Корана теоретически рассматриваются в качестве основы
мусульманского права в целом и любой из его отраслей.
Коран представляет для мусульман вечный источник направляющих указаний
и неизменную сердцевину, суть Закона, гарантирующего постоянство и
стабильность исламского образа жизни в изменяющемся и движущемся мире.
Коран ясно указывает мусульманам путь стремления к миру, если их противник
стремится к тому же он провозглашает, что мусульманам нельзя обращать
оружие против тех людей, которые соблюдают нейтралитет, они должны
предлагать им мир [5, с. 199].
Коран, состоит из высказываний Аллаха последнему из пророков и
посланцев Мухаммеду. Это первый источник мусульманского права. Он делится
на 114 глав, именуемых сурами, расположенных в порядке убывания длины, за
исключением первой суры, фатихы. Одна от другой суры отделены басманой,
которая отсутствует лишь в начале 9-й суры. В свою очередь, каждая сура
делится на аяты. Аят – эта фраза или фрагмент фразы – В аятах от 1 до 68
слов. Всего в Коране от 6204 до 6236 аятов (по разным вариантом счета),
77,934 слов Мухаммед получил первое откровение в месяце рамадан, поэтому
рамадан был избран месяцем поста. 181, (185) месяц рамадан, в которой
ниспослан был Коран в руководство для людей и как разъяснения прямого пути
и различения и вот, кто из вас застает этот месяц, пусть проводит его в
посту, а кто болен или в пути, то число других дней. Аллах хочет для Вас
облегчения, а не хочет затруднения для Вас, и чтобы вы завершили число,
возвеличили Аллаха за то, что Он вывел вас, может быть, вы будете
благодарны [6, с. 57].
Однако Коран был передан Пророку не весь сразу, а частями, сначала в
Мекку, затем в Медину. Мекканские суры, которые делят на суры первого,
второго и третьего периодов, отличаются от мединских по содержанию, стилю,
языковым особенностям. Суры первого мекканского периода совершены в
литературном отношении, возвышенны и эмоциональны. Суры второго периода
более спокойны, в них главное место занимают проповеди единобожия. В сурах
третьего периода много сказаний о пророках, Аллах называется в основном
именем Рахман (Милостивый). Мединские суры содержат множество культовых,
юридических и эпических предписаний.
Юридические положения Корана находим в определенном количестве его
строф (мусульманские юристы называют их правовыми строфами).
Мусульманские автора различают строфы, которые устанавливают личный статус
(их 70), строфы, касающиеся гражданского права (70), строфы уголовно-
правового характера (в количестве 30), строфы регламентирующие судебную
процедуру (13), конституционные строфы (10), строфы касающиеся экономии и
финансов (10), и, наконец, строфы относящиеся к международному праву [7,
с. 86].
Сунна пророка Мухаммеда.
Сунна, также является источником мусульманского права. Сунна
(арабский путь, пример, образец) – поступки и высказывания пророка
Мухаммеда, одни из источников правил общественной жизни и толкования
Корана, религиозного культа и права. Сунна зафиксирована в хадисах,
возводимых к современникам Мухаммеда и предверенных исламом преданиях о
высказываниях Мухаммеда и о его решениях по различным вопросам религии и
устройства жизни общине. Хадисы предавались устно, а затем в VII-IX вв..
были записаны. Существует шесть общепризнанных суннитами сборников
хадисов, кроме того, существует много тематических сборников и сборников
наиболее важных хадисов. Значительная часть хадисов была издана для
оправдания тех или иных новшеств или для поддержки той или иной
политической группировки. Однако большинство из них отражает реальные
воззрения и практику раннемусульманской общины, а многие – и самого
Мухаммеда. Сунна рассказывает о бытии и поведении Пророка, примером
которого должны руководствоваться верующие.
Арабские ученые отличают, что в Коране и Сунне содержатся очень
немного конкретных норм мусульманского права – не более десятка норм
государственного и уголовного права, столько же правил, регулирующих
обязательства, и т.п. - по большинству же вопросов, требующих нормативной
регламентации, эти источники хранят Молчания. С течением времени все
отчетливее ощущалась недостаточность конкретных предписаний Корана и
Сунны, а так же нормативных решений сподвижников Пророка. Эти разрозненные
и не представляющие единой системы правила поведения сами по себе в
дальнейшем не могли обеспечить необходимой нормативной регламентации
изменяющихся общественных отношений в мусульманском государстве –
Халифате. Поэтому, начиная с VIII в., главную роль в ликвидации пробелов
и приспособлении положений указанных источников к потребностям
общественного развития постепенно взяли на себя правоведы – основатели
правовых школ – толков и их последователи.
К началу VIII в. мусульманская правовая доктрина только начала
складываться, а до того времени не могла играть сколько-нибудь
заметной роли в качестве источника действующего права. Первым же шагом
на пути ее возникновения является рай – источник мусульманского права
– предусматривавший относительно свободное усмотрение, которое применялось
при толковании Корана и Сунны и формировании новых правил поведения в
случае молчания этих источников. Данный принцип получил нормативное
закрепление в знаменитом предании о разговоре Пророка с его сподвижником
Муазом, назначенным наместником в Йемен. Почему ты будешь судить? -
сказал Мухаммед, По писанию Аллаха, - отвечал Муаз. А если не
найдешь? - спросил Пророк. По Сунне посланника Аллаха, - сказал Муаз. А
если не найдешь? - вопрошал Пророк. То вынесу решение по своему
усмотрению, - сказал Муаз. Хвала Аллаха на путь, угодный его посланнику
- воскликнул Пророк.
Следующий источник мусульманского права – иджтихад (от араб. -
выносить самостоятельное решение) - свободное усмотрение судьи в случае
молчания общепризнанных источников мусульманского права. Поэтому преданию
Мухаммеду принадлежат следующие слова: Если судья вынес решение по своему
усмотрению и оказался прав, то он должен быть вознаграждён вдвойне, а если
судил по своему усмотрению и ошибся, то ему причитается вознаграждение в
однократном размере.
Арабские исследователи единодушны в том, что примерно до конца Х в.
мусульманские судьи пользовавшись значительной свободой в выборе решения
по вопросам, не урегулированным Кораном, Сунной, индивидуальными и
единогласными решениями сподвижников Пророка, иначе говоря, в то
время судьи, как правило, были муджтахидами (от араб. муджтахид - это
наиболее авторитетный законовед, имеющий право выносить самостоятельное
суждение по религиозным и правовым вопросам). Однако в такой роли
выступали не только они: со временем функции иджтихада все чаще выполняли
ученые-правоведы. Признанием их авторитета явилось то обстоятельство, что
не только судьи, но и халифы при рассмотрении споров нередко обращались к
ним за советами по сложным вопросам, в частности толковании предании о
жизни Пророка, которое долгое время оставались несистематизированным.
Именно ученые-правоведы спустя десятки лет после смерти Пророка
составили авторитетные сборники хадисов, признанные мусульманским правом в
качестве источников их выводов.
Иджма.
Иджма (от араб. аджмаа - решать что-либо, сходиться на чем-либо) -
согласное мнение наиболее авторитетных знатоков религиозных наук,
считающееся мнением всей общины верующих, по разным вопросам религии,
права и общественной жизни. иджма считается в мусульманском праве
допустимым способом принимать решения по проблемам, по которым не
удается найти ответа в Коране и Сунне. Иджма является, таким образом,
одним из основных источников мусульманского права, признаваемым практически
всеми мазхабами (основателями толков).
По единодушному мнению докторов права, иджма используется для
углубления и развития легального толкования божественных источников.
Легитимированная своей связью с Кораном и Сунной, иджма приобрела силу
только после смерти Пророка и при наличии ряда условий. иджма может быть
четко выраженной или предполагаемой, но сила последней во многом
меньше[8, с. 60].
Для того чтобы норма права была основана на иджме, необязательно, чтобы
масса верующих признала ее или чтобы эта норма соответствовала единому
чувству всех членов общества.
Иджма не имеет ничего общего с обычаем. Требуемое единство -
это единство компетентных лиц, их единогласное мнение придает
правовому решению силу закона. Среди ученых существует мнение, что иджма
представляет собой единственную догматическую основу мусульманского права.
Коран и Сунна - это только его исторические основы. Современный судья ищет
для решения не в Коране или сборниках традиции, а в книгах, в которых
изложены решения, освещенные иджмой. Кади, который попытался бы
толковать своей собственной властью положение Корана или хотел бы сам
отцепить возможную подлинность адатов, совершил такой же противоречащий
уважения ортодоксальности акт, как и верующих католиков, который хотел бы
сам установить смысл церковных текстов, изданных в подтверждение догм....
Иджма имеет исключительно большое практическое значение. Только будучи
записанными в иджма нормы права независимо от их происхождения подлежат
применению.
Кияс.
Кияс - (кийас от араб. Измерение) - один из источников
мусульманского права - суждение по аналогии. Главными авторитетами для
решения всех вопросов жизни мусульман служат Коран и Сунна. Если они не
дают определенного ответа на вопрос, используется третий источник - иджма,
или консенсус, то есть совместное мнение ученых - законоведов - по данному
вопросу. Далее следует кияс, позволяющий решить вопрос по аналогии с
тем, что имеется в Коране и Сунне. Кияс появился в первом веке ислама,
когда разгорелись споры между традиционалистами сторонниками
исключительной опоры на исторические источники и сторонниками
использования логического рационального источника, т.е. возможности
решения того или иного вопроса с помощью личного мнения мусульманина.
Обязанные толковать закон мусульманские юристы призывают на помощь
рассуждение (Кияс). Таким путем они смогли сочетать откровения с разумом
человеками. Кияс становится легитимным, благодаря Корану и Сунне.
Рассуждения по аналогии можно рассматривать только как способ
толкования и применения права: мусульманское право основано на принципе
авторитета. Допуская рассуждения по аналогии, создал возможность
рационального толкования, но таким образом, нельзя создать
фундаментальные нормы, сравнимые по своей природе с системой
традиционных норм, созданной в Х веке.
С середины VIII века, когда в халифате начали складываться основные
школы мусульманского права, наступил новый этап формирования мусульманско-
правовой науки - период кодификации и имамов - основателей толков
(мазхабов), который длился около двух с половиной столетий и стад эпохой
зрелости, золотым веком в развитии мусульманского права. Главным его
итогом явилось возникновение различных направлений в толковании Корана и
Сунны, каждое из которых относительно автономно разрабатывало
собственную систему правовых норм. Такое положение, в конечном счете,
объяснялось историческими истоками мусульманского права - особенностями
материальных и культовых условий становления и развития. Основная
объективная причина заключалась в заметных социально-экономических
различиях районов огромного арабского халифата, где должно было
действовать мусульманское право. Среди факторов идеологического порядка
большое значение имело то, что, как уже отмечалось, основополагающие
источники закрепили немного правил поведения, ставших правовыми.
Особое значение доктрины для развития мусульманского права объяснялась не
только пробельностью и противоречивостью Корана и Сунны, но и тем
обстоятельством, что большинство содержащихся в них норм считались
имеющими божественное происхождение, а значит - вечными и не изменными.
Поэтому теоретически они не могли быть просто отброшены и заменены
нормативно-правовыми актами государства. В этих условиях мусульманские
правоведы, исходя из предположения, что в основополагающих источниках
имеются ответы абсолютно на все вопросы, и задача сводится лишь к тому,
чтобы их найти, разработали разнообразные приемы извлечения новых норм
для решения вопросов, не урегулированных прямо Кораном и Сунной,
мусульманское право по тому и смогло выполнить свою историческую миссию,
что не сводилось к немногочисленным предписаниям Корана и противоречащим
хадисам, а опиралась на них с самых общих чертах как на свою идейно-
теоретическую базу, черпая конкретное содержание из трудов юристов. Если
первоначально не существовало строгих правил формулирование новых правил
поведения, то впоследствии они были разработаны. Причем каждый из
мусульманско-правовых толков создан свой набор методов юридической
техники, позволявших вводить в оборот новые нормы в случае молчания
основополагающих источников. Характерная особенность подобного пути
развития нормативного содержания заключалась в том, что различные школы
мусульманского права, используя собственные приемы, приходили в сходных
ситуациях к соответствующим решениям.
Доктринальная разработка нормативного состава мусульманского права
теоретически базировалась на уже упоминавшемся принципе свободы иджтихада.
Практически он означал введение правоведами нескольких разновидностей
норм. Прежде всего, толкуя общее предписание - ориентиры Корана и Сунны,
они предавали им юридический характер, формулировали на их основе
конкретные судебные решения. Кроме того, со ссылкой на необходимость,
интересы общины, в пользу, изменение обычая или основания нормы,
они заменяли отдельные конкретные предписания Корана и Сунны новыми
правилами поведения. Иджтихад означал также возможность выбора
противоречивых конкретных предписаний Сунны и индивидуальных решений
сподвижников Пророка наиболее подходящего для данного дела. Наконец, в
случае молчания указанных источников правоведы создали новые нормы с
помощью разнообразных логических приемов, которые мусульманско-правовая
наука и называет рациональными источниками мусульманского права. В
действительности это были не источники права, а способы толкования
отдельных положений Корана, Сунны или решений сподвижников Пророка, а так
же введение новых правил повеления в не предусмотренных там случаях.
Источником таких новых норм выступала доктрина, формулировавшая их на
основе указанных рациональных методов. Можно поэтому прийти к выводу,
что наряду с Кораном, Сунной и судебно-нормативными решениями сподвижников
Пророка (вынесенными индивидуально или на основе консенсуса) именно
доктрина, вобрав в себя все так называемые рациональные источники,
стало самостоятельным источником мусульманского права в юридическом смысле,
более того, в рамках, доктрины была создана большая часть норм
действующего мусульманского права.
Бурное развитие иджтихада в VI-IX веке и появление мазхабов
фактически закрепили положение доктрины в качестве ведущего источника
мусульманского права. Уже в середине VIII века многие судьи стали
придерживаться какого-либо одного толка, чаще всего того, которому отдавал
предпочтение Халиф или который пользовался наибольшей популярностью
среди местного населения. Правда, на протяжении по крайней мере еще двух
столетий далеко не все кади следовали строго определенному толку,
предпочитая судить по собственному усмотрению.
На рубеже Х-XI вв. положение существенно изменилось. Иджтихад
постепенно стад рассматриваться не как свободное усмотрение за пределами
Корана и Сунны, а лишь как возможность выбора любой из школ
мусульманского права. По поводу большинства мусульманских исследователей,
тогда век иджтихада сменился веком таккида (букв. подражание,
традиции), означали, что в случае молчания Корана и Сунны судьи,
потеряли право выносить решение на основе собственного правосознания и
отныне должны были строго следовать одной из признанных школ
мусульманского права. Уже с конца Х в. правители требовали от судей
советоваться с учеными в отношении тех дел, по которым они не в
состоянии были вынести решение на основании Корана и Сунны. И хотя эти
источники вместе с иджма, естественно продолжали считаться
основополагающими и не подлежащими пересмотру, фактически кади уже не
могли прямо ссылаться на них, а были обязаны применять закрепленные в них
нормы только в том виде, в котором они интерпретировались определенным
толком. Р. Давид утверждает: мусульманский судья не должен толковать
Коран: авторитетное толкование этой книги дано докторами права, а именно
на их труды может ссылаться судья [9, с. 388].
Если в VII-VIII вв. источниками мусульманского права действительно
выступали Коран и Сунна, а так же иджма высказывания сподвижников,
то начиная с IX-Х вв. эта роль постепенно перешла к доктрине.
С наступлением периода традиции развитие доктрины и, следовательно,
системы действующего мусульманского права не только не прекратилось, но
продолжалось весьма активно в рамках нескольких школ, за которыми нередко
стояли вполне определенные политические интересы.
Доктринальная система мусульманского права, затрудняя его
систематизацию, вместе с тем придавала ему известную гибкость, возможность
развиваться. Причем роль ученых-юристов в этом процессе исторически
постепенно возрастала: если на ранних ступенях своего становления
мусульманско-правовая доктрина в основном занималась толками конкретных
правил поведения на основе толкования Корана и Сунны, а затем приступила
к строгой систематизации рациональных приемов извлечения из них новых
правовых норм, то по мере усиления неопределенности и запутанности
выводов многочисленных толков и необходимости регулировать вновь
возникающие общественные отношения, она сосредоточила свои основные
усилия на разработке методологической и общетеоретической основы
мусульманского права. Такая необходимость была связана с тем, что
различные школы - толки при общности отправных позиции формулировали
несовпадающие нормы при решении сходных вопросов.
Следует, однако, иметь ввиду, что в середине века доктрина являлась
ведущим, но не единственным источником мусульманского права. Согласно
мусульманско-правовой теории, высшие государственные органы могли
пользоваться ограниченными законодательными полномочиями по вопросам, не
урегулированным Кораном и Сунной. Такая нормотворческая практика халифов
и ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Похожие работы
Дисциплины
- Информатика
- Банковское дело
- Оценка бизнеса
- Бухгалтерское дело
- Валеология
- География
- Геология, Геофизика, Геодезия
- Религия
- Общая история
- Журналистика
- Таможенное дело
- История Казахстана
- Финансы
- Законодательство и Право, Криминалистика
- Маркетинг
- Культурология
- Медицина
- Менеджмент
- Нефть, Газ
- Искуство, музыка
- Педагогика
- Психология
- Страхование
- Налоги
- Политология
- Сертификация, стандартизация
- Социология, Демография
- Статистика
- Туризм
- Физика
- Философия
- Химия
- Делопроизводсто
- Экология, Охрана природы, Природопользование
- Экономика
- Литература
- Биология
- Мясо, молочно, вино-водочные продукты
- Земельный кадастр, Недвижимость
- Математика, Геометрия
- Государственное управление
- Архивное дело
- Полиграфия
- Горное дело
- Языковедение, Филология
- Исторические личности
- Автоматизация, Техника
- Экономическая география
- Международные отношения
- ОБЖ (Основы безопасности жизнедеятельности), Защита труда
