Залог как один из основных способов обеспечения исполнения обязательств

Тип работы: Курсовая работа
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 28 страниц
В избранное:

План
I Введение 2
1. Понятие, общая характеристика и виды обеспечения
исполнения обязательств 4
2. Залог как один из основных способов обеспечения
исполнения обязательств 15
II Заключение 25
III Список использованной литературы 28

I Введение

На сегодняшний день закономерностью стала зависимость экономических
процессов от норм гражданского законодательства. Базой или фундаментом
предпринимательства являются договорные отношения, от точного выполнения
которых зависит коммерческое благополучие организации или предпринимателя.
Нарушение полностью или частично условий договора может привести к
нежелательным последствиям в виде несения убытков, потери доверия со
стороны партнеров и даже начала процедуры банкротства.
Причинами неисполнения договора могут быть:
- непреодолимая сила, приведшая к невозможности осуществления тех или
иных действий;
- неисполнение обязательств третьим лицом;
- отсутствие заинтересованности обязанной стороны выполнять
возложенные на себя договором обязательства, а также выгодность
несвоевременности их исполнения.
Например, если оказанная в соответствии с условиями договора услуга не
оплачивается или оплачивается несвоевременно, то у кредитора (лица
получившего услугу и являющегося в данном случае обязанным лицом)
появляется возможность использования невыплаченных, следовательно, по
существу дополнительных оборотных средств для извлечения выгоды. Кредитор
же в таком случае несет убытки, причем как прямые, так и косвенные.
Исправить или исключить изначально подобную ситуацию призвано
гражданское законодательство, содержащее нормы ответственности за
неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Следует иметь в
виду, что одни из законодательно предусмотренных последствий неисполнения
обязательства приобретают юридическую силу с момента возникновения
договорного правоотношения или другого обязательства, другие же применяются
только в случае, если прямо предусмотрены в договоре.
На практике договаривающиеся стороны учитывают множество существенных
для них условий, взаимных прав и обязанностей, но забывают о мерах
ответственности за их неисполнение или исполнение ненадлежащим образом.
Иногда это приводит к значительным временным и материальным издержкам,
недопустимым в коммерческом обороте. Все это говорит об актуальности
темы дипломной работы.
Исполнению обязательств способствуют специальные меры, именуемые
способами обеспечения исполнения обязательств. Они состоят в возложении на
должника дополнительных обременении на случай неисполнения или
ненадлежащего исполнения обязательства.
Под способами обеспечения исполнения обязательств подразумеваются
специальные меры, которые в достаточной степени гарантируют исполнение
основного обязательства и стимулируют должника к надлежащему поведению.
Способы, стимулирующие надлежащее исполнение сторонами возложенных на
них обязательств, определяются законодательством или устанавливаются
соглашением сторон.
Обеспечение обязательств - традиционный институт гражданского права. В
соответствии с современным законодательством для стимулирования должника к
точному и неуклонному исполнению обязательства, а также в целях
предотвращения либо уменьшения размера негативных последствий, которые
могут наступить в случае его нарушения, обязательство может быть обеспечено
одним из способов, предусмотренных ГК (ст. 329), иными законами или
соглашением сторон.
В связи с этим необходимо учитывать особенности того или иного способа
обеспечения обязательства и его возможности применительно к конкретным
ситуациям. Скажем, неустойка и задаток одновременно представляют собой меры
гражданско-правовой ответственности, и в качестве таковых ориентируют
должника на исполнение обязательства в натуре под угрозой применения
ответственности, которая носит реальный характер, поскольку взыскание
неустойки или пени в фиксированном размере не требует от кредитора больших
усилий, как, например, в случае с возмещением убытков, где нужно
обосновывать и доказывать их размер.
Сам Гражданский кодекс ориентирует участников имущественного оборота
на использование дополнительных способов обеспечения исполнения
обязательств, предоставляя им возможность предусматривать в договоре
условия, отличающиеся от диспозитивных правил ГК РК.
В договоре могут предусматриваться и иные способы обеспечения
исполнения вытекающих из него обязательств. Главное, чтобы соответствующие
условия договора не противоречили императивным нормам гражданского
законодательства.
Цель дипломной работы - исследование обеспечения исполнения
обязательств.
Задачи курсовой работы:
1. рассмотреть понятие, общую характеристику и виды обеспечения
исполнения обязательств,
2. исследовать залог как один из основных способов обеспечения
исполнения обязательств,
3. изучить правоприменительную практику.

1. Понятие, общая характеристика и виды обеспечения исполнения
обязательств

Обеспечение обязательств - традиционный институт гражданского права.
Такие способы обеспечения исполнения обязательств, как задаток, неустойка,
поручительство и залог, были известны еще римскому праву. Необходимость их
использования объяснялась тем, что кредитор имеет существенный интерес в
том, чтобы быть уверенным в исполнении обязательств, и в том, чтобы
обеспечить себе установление убытков, на возмещение которых он имеет право
в случае неисполнения обязательства, наконец, кредитор заинтересован в том,
чтобы побудить должника к своевременному исполнению под страхом невыгодных
для должника последствий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения
обязательства [1, с 335].
Залог имущества - один из классических гражданско-правовых институтов,
имеющих многовековую историю, которые берут свое начало в римском праве.
В первый период развития залога в римском праве преобладали интересы
кредитора. Имущество должника (например, закладываемое имение) передавалось
по манципации в собственность залоговому кредитору. Одновременно между
сторонами заключалось соглашение, по которому залоговый кредитор принимал
на себя обязанность в случае своевременной уплаты долга возвратить предмет
залога должнику. При этом должник в большей степени, чем это было
необходимо, обеспечивал долговое обязательство, передавая в собственность
кредитору свое имущество. Такие отношения могли строиться только на доверии
(fides). Поэтому этот вид залога получил наименование фидуции. Фидуциарные
договоры залога сохранили свое значение и в настоящее время, например в
англо-американском праве.
Залог в форме фидуции продолжал существовать и в классическую эпоху
римского права, но преобладающее развитие получили иные формы залога:
пигнус (pignus) и ипотека (hypotheca). При залоге в форме пигнуса должник,
так же как и при фидуции, передавал в целях обеспечения обязательства свое
имущество кредитору, но не в собственность, а во владение последнего. Сам
же должник с согласия залогового кредитора мог сохранить право пользования
вещью, например, в качестве арендатора [1, с 340].
Дальнейший шаг в развитии поземельного залогового кредита составил
институт, сложившийся в Риме, видимо, под влиянием восточного права (Греция
и Египет) и носивший греческое наименование ипотеки. В отличие от пигнуса
при ипотеке к залоговому кредитору не переходило право владения заложенным
имуществом, которое сохранялось за должником. Римское ипотечное право не
устанавливало регистрации ипотеки в государственных органах, вопросы,
связанные с перезалогом одного и того же имущества, старшинством
залогодержателей, обычно решались в соглашении об ипотеке.
Римскому праву были известны и залог права требования, и перезалог, и
залог складов и магазинов с товарами (аналог современного залога товаров в
обороте).
Шершеневич оспаривал мнение, высказанное Мейером, о том, что древнее
русское залоговое право представляло собой, подобно римской fiducia, не что
инее, как отчуждение права собственности в пользу кредитора с сохранением
за должником права выкупа в случае своевременного погашения долга. Он
отмечал, что при рассмотрении закладных грамот того периода обнаруживается,
что приобретение права собственности кредитором отнесено к моменту
просрочки, а не установления залога. Относительно движимых вещей в XVI
столетии встречается попытка изменить взгляд, по которому право залога
должно с просрочкой должника превратиться в право собственности верителя, и
признать за залоговым правом характер лишь права на чужую вещь. Шершеневич
подчеркивает, что по закону 1557 г. кредитор, имеющий в залоге движимую
вещь, обязан был в случае просрочки предупредить должника о возможности
лишиться вещи. Если же и после этого долг не будет уплачен, кредитор должен
был при свидетелях продать залог для удовлетворения своих прав и возвратить
излишек суммы собственнику вещи. При недостаточности вырученной от продажи
суммы для покрытия долга и процентов должник продолжал ответствовать перед
кредитором в недостающей сумме.
На всех этапах развития гражданского права поручительство имело весьма
широкое распространение, оно позволяло обеспечить обязательства любых
должников, в том числе и не располагавших собственным имуществом, которое
могло бы служить обеспечением долга.
В римском праве поручительство (adpromissio) существовало в форме
стипуляции, которая, в свою очередь, являлась одним из важнейших видов
вербальных контрактов. В классическом римском праве сохранялись некоторые
черты стипуляции как вербального контракта: присутствие договаривающихся
сторон в одном месте, устный вопрос кредитора и такой же устный ответ
должника, совпадающий по смыслу с вопросом, и некоторые др. В позднейшую
императорскую эпоху строго формальный характер стипуляции несколько
сгладился: все стипуляции, совершенные в любых выражениях и не
противозаконные по содержанию (legibus cognitae), имели обязательную сипу.
По римскому праву поручительство (adpromissio) представляло собой
договор, по которому третье лицо в целях обеспечения кредитора принимало на
себя ответственность по обязательству должника (главного должника).
Обязательство поручителя являлось акцессорным, добавочным к обязательству
главного должника, и в этом качестве существовало лишь постольку, поскольку
существует главное обязательство, обеспечиваемое поручительством, и в
размере, не превышающем размера главного обязательства.
Во времена римского права задаток, в качестве которого рассматривались
денежная сумма или иная ценность, передаваемая одной стороной другой
стороне в момент заключения договора, играл роль наглядного доказательства
факта заключения договора, а также выполнял штрафную функцию, имеющую целью
побудить должника исполнить обязательство (аrrа poenalis), что выражалось в
определенных негативных последствиях для сторон, нарушивших обязательство,
обеспеченное задатком должник, не исполнивший обязательство, терял задаток,
а кредитор, отказавшийся исполнить договор, должен был возвратить задаток в
двойном размере. Был известен римскому праву и задаток, играющий роль
отступного (аrrа poenitentialis).
Основные черты задатка как способа обеспечения исполнения обязательств
сохранились как в правовых системах континентальной Европы, так и в англо-
американском праве.
Итак, обеспечение обязательств - традиционный институт гражданского
права. Такие способы обеспечения исполнения обязательств, как задаток,
неустойка, поручительство и залог, были известны еще римскому праву.
Принципиальное отличие положений об обеспечении исполнения
обязательства, содержащихся в ГК РК, от ранее действовавшего
законодательства состоит в том что как законом, так и договором могут быть
предусмотрены и иные способы обеспечения обязательства.
Нормы, названные в качестве примера законоположений, предусматривающих
дополнительные способы обеспечения обязательства, наделяют субъекта
встречного исполнения в случае непредоставления (полного или частичного)
контрагентом обусловленного договором исполнения обязательства правом
приостановить исполнение своего обязательства либо вовсе отказаться от его
исполнения и потребовать возмещения убытков. Иными словами, при
соответствующих условиях субъекту встречного исполнения предоставлено право
на односторонние действия по изменению или прекращению обязательства. Такие
действия в гражданско-правовой доктрине признаются мерами оперативного
воздействия и представляют собой самостоятельный вид последствий
неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств. Указанные меры
оперативного воздействия не имеют никакого отношения к способам обеспечения
обязательства.
В ГК РК действительно предусмотрены некоторые средства, призванные
укрепить положение кредитора в обязательстве, которые могут быть признаны
способами обеспечения исполнения обязательства.
К числу норм, устанавливающих дополнительные способы обеспечения
исполнения обязательств, могут быть отнесены положения:
- о субсидиарной ответственности участников полного товарищества, а
также полных товарищей в товариществе на вере по обязательствам
товарищества;
- собственника - по обязательствам казенного предприятия иди
учреждения;
- о праве кредитора, исполнившего сделку, в случае уклонения другой
стороны от ее нотариального удостоверения требовать признания ее
действительной;
- о праве кредитора требовать регистрации сделки в случае уклонения
другой стороны от ее регистрации;
- об ответственности, которую наряду с должником несут третьи лица, на
которых возложено исполнение обязательства.
Неустойка. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом
или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в
случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в
частности, в случае просрочки исполнения.
В зависимости от оснований установления различают законную и
договорную неустойку. Договорную неустойку устанавливают сами стороны. К
законной относится неустойка, устанавливаемая законом. Применение законной
неустойки не зависит от воли сторон. Законная неустойка подлежит применению
в случаях, когда условие о неустойке не включено в договор или размер
договорной неустойки меньше размера неустойки, установленной законом.
Стороны не могут своим соглашением уменьшить размер законной
неустойки, но при отсутствии прямого запрета в законе могут увеличить
размер законной неустойкой. Однако, если подлежащая уплате неустойка явно
несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить
неустойку, но не может полностью освободить должника от ее уплаты. При
решении вопроса об уменьшении неустойки необходимо иметь в виду, что размер
неустойки может быть уменьшен судом только в том случае, если подлежащая
уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.
При оценке таких последствий судом могут приниматься во внимание, в том
числе обстоятельства, не имеющие прямого отношения к последствиям нарушения
обязательства (цена товаров, работ, услуг, сумма договоров и т. п.) [2, с.
586].
Неустойка - весьма распространенный способ обеспечения исполнения
обязательств, но вместе с тем это и мера гражданско-правовой
ответственности. Основания возникновения обязанности по уплате неустойки
совпадают с основаниями возложения на должника гражданско-правовой
ответственности [3, с. 17].
Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет
ответственности за нарушение обязательства. Если законом или договором не
предусмотрено иное, лицо, нарушившее обязательство при осуществлении
предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет,
что это произошло вследствие непреодолимой силы.
В значении синонима термина неустойка законом употреблены слова
штраф, пеня. Штраф и пеня - это денежные суммы, взыскиваемые в случаях
неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Различие состоит в
способе исчисления и уплаты неустойки. Штраф - однократно взыскиваемая
неустойка. Пеня - неустойка, взыскиваемая нарастающим итогом за каждый
период просрочки с исполнением обязательства, например, при просрочке с
возвратом кредита, несвоевременной оплате арендных платежей, оплате
поставленной продукции или товара и пр.
Общая мера гражданско-правовой ответственности — это возмещение
убытков. В случаях взыскания неустойки естественно возникает вопрос, вправе
ли кредитор наряду со взысканием неустойки требовать также возмещения
убытков? Ответ на поставленный вопрос зависит от вида неустойки,
предусмотренной законом или договором. В зависимости от возможности
сочетания неустойки с возмещением убытков закон различает четыре вида
неустойки, зачетную, штрафную, исключительную и альтернативную.
Зачетная неустойка позволяет кредитору помимо неустойки требовать
возмещения убытков в части, не покрытой неустойкой, то есть с зачетом
неустойки. Неустойка считается зачетной во всех случаях, если законом или
договором не предусмотрено иное, и является наиболее часто употребляемым
видом неустойки. При штрафной неустойке кредитор вправе требовать
возмещения в полном объеме причиненных убытков и, сверх того, уплаты
неустойки. Это наиболее строгий вид неустойки, используемый за наиболее
грубые и значительные нарушения обязательств, например, при некачественной
поставке продукции и товаров массового потребления. Исключительная
неустойка, в отличие от штрафной, устраняет право на взыскание убытков.
Такая неустойка взыскивается, в частности, с органов транспорта и связи за
нарушение обязательств по доставке грузов или корреспонденции. Наконец,
альтернативная неустойка предусматривает право потерпевшей стороны взыскать
либо неустойку, либо убытки.
Удержание. Суть удержания как способа обеспечения исполнения
обязательства состоит в том, что кредитор, у которого находится вещь,
подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в
случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или
возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать
ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.
Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, хотя и не
связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков,
но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как
предприниматели.
Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь, несмотря на то, что
после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее
приобретены третьим лицом.
К удержанию может прибегнуть комиссионер, которому комитент не оплатит
комиссионное вознаграждение, хранитель в отношении вещи, переданной ему на
хранение, если поклажедатель уклоняется от уплаты вознаграждения или
расходов, предусмотренных договором; подрядчик для обеспечения требований к
заказчику по оплате расходов.
При удержании, как и при залоге, кредитор вправе требовать
удовлетворения за счет удерживаемого имущества; как и при залоге; права
кредитора, удерживающего вещь, реализуются так же, как и права
залогодержателя, по тем же правовым основаниям.
Однако в отличие от залога, устанавливаемого специальным соглашением
сторон обычно в момент возникновения основного обязательства, необходимость
применения удержания может появиться в случае неисполнения (ненадлежащего
исполнения) обязательства.
В залоговом обязательстве уже в момент его совершения фиксируется
определенное имущество, за счет которого при необходимости будет
удовлетворяться основное требование.
Право на удержание вещи имеет любая сторона по договору, если она
вправе требовать платежа или совершения иных действий, связанных с данной
вещью. Поэтому удержание может найти достаточно широкое применение [2, с.
606].
Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее
стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения
требований, обеспеченных залогом.
Поручительство. По договору поручительства поручитель обязывается
перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его
обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть
заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.
Договор поручительства заключается между кредитором по основному
обязательству и поручителем. Договор подлежит обязательному письменному
оформлению.
Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора
поручительства. Если отношения поручительства не оформлены подписанным
двумя сторонами договором, то доказательством заключения такого договора
может явиться письменное сообщение поручителю от кредитора о принятии им
полученного текста поручительства. В случае, когда кредитор не дал такого
письменного сообщения о принятии поручительства, доказательством заключения
договора поручительства может служить ссылка на это поручительство в
основном договоре, а при отсутствии такой ссылки договорные отношения
поручительства следует считать неустановленными.
При поручительстве ответственным перед кредитором за неисполнение
основного, обеспечиваемого обязательства становится наряду с должником еще
и другое лицо - поручитель. Это создает для кредитора большую вероятность
реального удовлетворения его требований к должнику [4, с. 462].
Поручительство является договором и возникает в результате соглашения
между кредитором должника и его поручителем. Действующее гражданское
законодательство устанавливает известные ограничения для лиц, которые могут
выступать в качестве поручителя в договоре поручительства.
По условиям договора поручитель может принять на себя ответственность
за исполнение должником лишь части обязательства, но об этом должно быть
прямо указано в условиях обеспечительного обязательства.
Поручитель и должник, за которого он поручился, хотя и несут
солидарную ответственность перед кредитором, но основания их обязанностей
различны. Должник, например, состоит с кредитором в отношениях по займу
(кредитный договор), а поручитель с тем же кредитором - в отношениях
поручительства. Хотя договор поручительства в силу его зависимости от
основного обязательства с отпадением основного обязательства прекратит свое
существование, не проводить различия в основаниях и содержании двух
названных обязательств было бы юридически неточно.
Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором
солидарно. Совместные поручители несут солидарную ответственность не только
друг с другом, но и с должником по обеспеченному поручительством
обязательству. Солидарная ответственность сопоручителей может быть
устранена включением специальной оговорки об этом в договор поручительства.
Лица, независимо друг от друга поручившиеся за одного и того же
должника по разным договорам поручительства, не становятся солидарно
обязанными в отношении друг друга, хотя и принимают на себя солидарную с
должником ответственность перед кредитором.
К поручительству применяются общие нормы гражданского законодательства
о договорах, в том числе и правило о недопустимости одностороннего
расторжения (изменения) договора. Договор поручительства является
односторонним, безвозмездным, консенсуальным. Объем и характер
ответственности поручителя зависят от содержания договора поручительства. В
частности, поручитель вправе оговорить, что он поручается за возврат
должником лишь основной суммы без возмещения неустойки и убытков.
В случае предъявления к поручителю требований кредитора поручитель
вправе выдвигать против требований кредитора возражения, которые мог бы
представить должник. В отличие от ранее действовавшего правила, по которому
поручитель в случае предъявления к нему иска был обязан привлечь должника к
участию в деле, по действующему ГК поручитель вправе действовать по
собственному усмотрению, привлекая должника лишь тогда, когда он считает
это в интересах дела.
По исполнении поручителем обязательства должника кредитор обязан
вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и
передать права, обеспечивающие это требование, например, право залога.
Нормы ГК о поручительстве - диапозитивные, поэтому договор, также, как
и специальные правовые акты, может предусматривать иное распределение прав
и обязанностей сторон по договору поручительства.
Если должник сам исполнит обязательство, обеспеченное поручительством,
то он во избежание двойного исполнения обязательства обязан немедленно, то
есть, как только это будет возможно, известить об этом поручителя. Если
поручитель, не уведомленный должником, в свою очередь, исполнит
обязательство, он вправе, либо взыскать с кредитора неосновательно
полученное, либо предъявить регрессное требование к должнику о возмещении
ему фактом двойного исполнения обязательства убытков. Должник, возместивший
убытки поручителя, будет вправе получить с кредитора только неосновательно
полученное. В результате может сложиться такая ситуация, когда должник
возвратит поручителю сумму, которая больше по размеру той, которую должник
перечислил по основному обязательству. Возможность наступления таких
невыгодных последствий побуждает должника к своевременному уведомлению
поручителя об исполнении обязательства им самим.
Надлежащее исполнение основного обязательства приводит к его
прекращению. Вслед за этим прекращается и обеспечительное обязательство -
поручительство. Поручительство прекращается с переводом на другое лицо
долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не
дал кредитору согласия отвечать за нового должника. Поручительство
прекращается, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение,
предложенное должником или поручителем, а также по истечении указанного в
договоре срока, на который оно дано. При отсутствии в договоре
поручительства указания о сроке, на который оно дано, поручительство
прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока
исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к
поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не
может быть определен или определен моментом востребования, поручительство
прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух
лет со дня заключения договора поручительства.
Банковская гарантия является новым для РК способом обеспечения
исполнения обязательств. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное
учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица
(принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала
(бенефициару) денежную сумму по представлении бенефициаром письменного
требования о ее уплате. В ГК РК использованы при наименовании сторон
известные в международной практике термины, заимствованные из римского
права бенефициар - лицо, в пользу которого совершается платеж, выставляется
аккредитив, или получатель по страховому полису, принципал - основной,
главный должник в обязательстве.
ГК РК воспринял наиболее удобную, в практическом отношении форму
банковской гарантии - гарантию по первому требованию, по которой гарант
производит платеж против простого требования бенефициара без представления
судебного решения, вынесенного против принципала или иного доказательства
ненадлежащего исполнения принципалом своих договорных обязательств. Гарант
вправе отказать в удовлетворении его требований, если пропущен срок
гарантии. Об отказе удовлетворить требование кредитора гарант должен
немедленно сообщить кредитору.
Банковская гарантия является дополнительным обязательством по
отношению к договору между бенефициаром и принципалом, хотя и обладающим
известной автономией, что также отличает банковскую гарантию от
поручительства и других перечисленных в ГК способов обеспечения исполнения
обязательств.
Гарант обязывается к уплате определенной денежной суммы в соответствии
с условиями даваемого гарантом обязательства. Это означает, что в
гарантийном обязательстве гарант вправе указать так называемые гарантийные
случаи, т. е. перечень нарушений, с наступлением которых появляется
основание для предъявления требования по уплате гарантом бенефициару
определенной денежной суммы. Наличие в банковской гарантии перечня
“гарантийных случаев” сближает ее с договором страхования. Однако наличие
договора страхования далеко не всегда подчинено цели обеспечения исполнения
другого обязательства, например, кредитного договора.
В отличие от других обеспечительных обязательств, зависимых от
основных обязательств, предусмотренное банковской гарантией обязательство
гаранта перед бенефициаром не зависит от того основного обязательства, в
обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится
ссылка на это обстоятельство. Банковская гарантия сохраняет силу и после
прекращения основного обязательства или признания его недействительным.
Предмет основного обязательства не важен для гаранта. Гарант обязан
выполнить свои обязательства, даже если принципал возражает против этого и
ссылается на обстоятельства, подтверждающие справедливость его возражений.
Несмотря на столь категоричную формулировку правила ст. 370 ГК о том, что
гарант несет ответственность перед бенефициаром независимо от
ответственности принципала, было бы неточно предполагать, будто банковская
гарантия абсолютно независима от основного обязательства. Сама обязанность
гаранта произвести платеж в пользу бенефициара имеет своим основанием
неисполнение принципалом основного обязательства.
Банковская гарантия должна быть совершена в форме письменного
обязательства уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с
условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении
бенефициаром письменного требования о ее уплате.
Банковская гарантия должна содержать перечень документов, которые
бенефициар должен представить гаранту при предъявлении требования об оплате
подтвержденной гарантией суммы. Требование бенефициара об оплате денежной
суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной
форме.
Несоответствие приложенных к требованию бенефициара документов
условиям банковской гарантии является основанием для отказа в
удовлетворении требования бенефициара.
За представление гарантии банк взимает вознаграждение, устанавливаемое
в процентном соотношении к сумме гарантии либо в твердой сумме.
Банковская гарантия прекращает свое действие.
- фактом уплаты бенефициару суммы, на которую выдана гарантия,
- окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана,
- вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и
возвращения ее гаранту,
- вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем
письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств
Задаток. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из
договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей
другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его
исполнения.
Задатком чаще всего обеспечиваются обязательства между гражданами
(договоры аренды дачных и жилых помещений, купля-продажа и пр.), хотя нет
оснований для исключения задатка из числа способов обеспечения
обязательств, складывающихся между юридическими лицами различных
организационно-правовых форм.
Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено
в письменной форме. В ГК не говорится о том, что несоблюдение письменной
формы приводит к недействительности соглашения о задатке. Следовательно,
наступают общие последствия несоблюдения простой письменной формы сделки,
определенные ст. 162 ГК, то есть несоблюдение простой письменной формы
сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки
и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить
письменные и другие доказательства. Имеет существенное значение четкость
составленного документа о задатке. Во избежание спора передаваемая в
качестве задатка сумма должна быть и названа в качестве задатка.
В отношениях по поводу задатка участвуют стороны основного
обязательства: должник - задаткодатель и кредитор - задаткополучатель.
Задаток выполняет три функции: платежную, удостоверительную и
обеспечительную. Задаток выдается в счет причитающихся платежей по
основному обязательству, тем самым он оказывается средством исполнения
основного обязательства, способом его исполнения и выполняет платежную
функцию. Способность к оплате основного долга сближает задаток с авансом,
который также выполняет платежные функции. Однако в отличие от аванса
задатку присущи и иные функции. Исполняя передачей задатка часть или все
основное обязательство, должник подтверждает его наличие. С этим связана
удостоверительная функция задатка. Сумма, переданная в качестве задатка,
засчитывается в счет исполнения основного обязательства и в этой части
гарантирует, обеспечивает его исполнение. В этом проявляется
обеспечительная функция задатка.
Задаток может выполнять и компенсационную функцию, ибо сторона,
ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне
убытки с зачетом суммы задатка.
То, что ответственная за неисполнение договора сторона, давшая
задаток, теряет его, а виновная в неисполнении договора сторона, получившая
задаток, возвращает его в двойном размере, сближает задаток с санкциями,
установленными в качестве ответственности на случай неисполнения или
ненадлежащего исполнения обязательства.
В договоре о задатке может содержаться условие об ограничении размера
убытков суммой отступного (задатка), при котором стороны отказываются от
права на возмещение убытков, не покрытых суммой задатка. Их ответственность
за неисполнение основного обязательства ограничивается потерей задатка или
возвратом его в двойном размере.
Действующим ГК РК введено новое правило, согласно которому задаток
должен быть возвращен, если основное обязательство прекращено до его
исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения по
обстоятельствам, не зависящим от сторон. Отсутствие вины сторон и
прекращение основного обязательства делают бессмысленным существование
обеспечительных обязательств вообще и задатка в частности. Оставление
задатка у стороны, получившей его, приводило бы к неосновательному ее
обогащению.
Вывод: принципиальное отличие положений об обеспечении исполнения
обязательства, содержащихся в ГК, от ранее действовавшего законодательства
состоит в том что как законом, так и договором могут быть предусмотрены и
иные способы обеспечения обязательства.
Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или
договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в
случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в
частности, в случае просрочки исполнения.
Суть удержания как способа обеспечения исполнения обязательства
состоит в том, что кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче
должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения
должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору
связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока
соответствующее обязательство не будет исполнено.
По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором
другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью
или в части. Договор поручительства может быть заключен также для
обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.
Банковская гарантия является новым для Республики Казахстан способом
обеспечения исполнения обязательств. В силу банковской гарантии банк, иное
кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе
другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору
принципала (бенефициару) денежную сумму по представлении бенефициаром
письменного требования о ее уплате.
Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из
договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей
другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его
исполнения.
2. Залог как один из основных способов обеспечения исполнения
обязательств

Под залогом понимается правоотношение, в котором кредитор
(залогодержатель) при неисполнении или ненадлежащем исполнении
обеспеченного залогом обязательства имеет право получить удовлетворение из
стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами,
за изъятиями, установленными законом.
Избирая залог в качестве средства обеспечения своих интересов,
кредитор руководствуется принципом верю не лицу, а вещи. При залоге
имущества имеет место реальный кредит, суть которого сводится к выделению
какого-либо определенного объекта в составе имущества должника, за счет
стоимости которого предоставляется удовлетворение кредитору в случае, если
должник не оправдает доверия. Залог имеет обеспечительную функцию, потому
что имущество, за счет стоимости которого могут быть удовлетворены
имущественные ... продолжение

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.