Проблемы наследования в международном частном праве

Дисциплина: Законодательство и Право, Криминалистика
Тип работы: Реферат
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 14 страниц
В избранное:

Содержание:

Введение 3

Наследование в международном частном праве 4
Наследственные права иностранцев в Республике Казахстан 7
Наследственные права казахстанских граждан за границей 11

Заключение 14

Литература 15

Введение

Нормы наследственного права, функционирующие в Казахстане, регулируют все отношения, связанные с наследованием. Но бывают случаи, когда при решении вопросов наследования необходимо применение иностранного права. Законодательство, действующее в Казахстане, устанавливает, что отношения по наследованию определяются по закону того государства, где наследодатель имел последнее постоянное местожительство. Нормы права Наследования Казахстана применяются тогда, когда наследодатель проживал на территории Казахстана. Если наследодатель проживал в зарубежной стране, то применяются нормы иностранного права. Следует подчеркнуть, что право Казахстана, как и право зарубежных стран, применяется на основе равенства.

В Казахстане действуют нормы, которые регулируют наследственные отношения с иностранным элементом. Надо подчеркнуть, что иностранный элемент может быть различным. К примеру, наследодатель проживал в Казахстане и был гражданином Республики Казахстан, в Казахстане же находится наследственное имущество, здесь же, в республике проживает его наследник, который оказался иностранным гражданином. Хотя это обстоятельство и является иностранным элементом, но оно не ведет к применению норм зарубежного права. Причем даже то обстоятельство, что наследник постоянно проживает за границей не меняет дела: и в таком случае применяют казахстанское, а не иностранное право. Другое дело, если наследодатель постоянно проживал за границей, или если он был иностранным гражданином. Тут каждый из приведенных иностранных элементов имеет значительный вес и значение, поэтому наличие их ведет к применению норм иностранного права. Другими словами, значение каждого иностранного элемента может быть различным.

Бывают случаи, когда в законодательстве государства, к которому отсылает казахстанский закон, имеется коллизионная норма, которая при этих же условиях указывает на необходимость применения казахстанского права. Так, наследодатель был гражданином Казахстана и постоянное место жительства имел в Швеции. Согласно законодательству, действующему в Казахстане, нужно применять закон Швеции, Однако шведское законодательство устанавливает, что наследование регулируется законом той страны, гражданином которого был наследодатель. Это действие называется обратной отсылкой.

Наследование в международном частном праве

Наследственные отношения представляют собой ту область общественной жизни, в рамках которой возникает значительная масса проблем юридического характера. В современных условиях с учетом интенсификации миграции населения, расширения сферы разнообразных международных обменов объективно усиливается необходимость правовой регламентации наследования средствами международного частного права.

В частности, в материалах сравнительного исследования наследственного права в странах ЕС, опубликованных Немецким институтом нотариата в 2002 г., отмечается возрастание актуальности проблем международного наследования, что обусловлено рядом обстоятельств: в некоторых странах Союза проживает значительное число лиц - граждан других стран Союза (например, в Германии это 1, 8 миллиона человек, а в Люксембурге граждане иных стран ЕС составляют около 20 процентов населения) ; многие граждане стран, входящих в ЕС, имеют банковские счета или недвижимую собственность в других государствах (по данным немецких банков, более 1 миллиона немцев владеют за границей недвижимостью) и т. д. Отношения по наследованию для целей их правового упорядочения по преимуществу подвергаются воздействию внутренних, национальных правовых норм, отражающих специфику социальной, экономической и правовой системы данной страны. Закономерным явлением вследствие этого выступают многочисленные и разнообразные коллизии в случае, когда переход имущества по наследству связан с несколькими (двумя и более) национальными правопорядками. Следовательно, в качестве основного средства в упомянутом юридическом инструментарии, на который, в наибольшей степени, ложится «нагрузка» по регулированию наследственных отношений международного характера, будут служить соответствующие нормативные предписания - коллизионные нормы.

Коллизионные нормы применяются в тех случаях, когда речь идет о регулировании отношений, возникающих в сфере международного хозяйственного оборота в широком смысле слова, и именно в условиях, когда на регламентацию конкретного общественного отношения претендуют два или более правопорядков различных. Коллизионная норма по своей сущности представляет собой отсылочную норму, с помощью которой возможно определить право, которое выступает компетентным правопорядком применительно к данному конкретному отношению и содержит необходимые ответы на вопросы, касающиеся его существа. Коллизионная норма, таким образом, сама по себе не регулирует отношение как таковое, а действует в сочетании с материально-правовой нормой соответствующей правовой системы (национального права определенного государства либо международного договора) .

Коллизии законодательства в сфере наследственного права возникают тогда, когда отдельные вопросы наследования получают неодинаковое закрепление в праве различных стран. Такие коллизии возникают и в области наследственного права. Например, коллизии в процессе наследования по закону. Другая серия коллизионных вопросов обусловлена осуществлением наследования по завещанию (речь идет о вопросах завещательной дееспособности и неадекватной регламентации признания завещания действительным по форме и по содержанию) .

1 группа

При наследовании по закону необходимо найти такой правопорядок, который определил бы перечень предполагаемых обязательных наследников и установил очередность их призвания к наследству. Выбор основан:

1) на принципе гражданства наследодателя

2) на принципе домицилия (места постоянного проживания) наследодателя.

Критерий «закон последнего места жительства наследодателя» характерен для законодательства Перу: место нахождения имуществ не имеет значения для целей наследования, а процесс наследственного правопреемства будет осуществляться согласно закону той страны, на территории которой наследодатель имел последнее место жительства.

Также, для законодательства Великобритании и Франции характерно, что отношения по наследованию подчиняются закону места последнего места проживания наследодателя. «Закон последнего места жительство наследодателя» также известен английской судебной практике, США, Швейцарии (Аргентина, Дания, Исландия, Колумбия, Норвегия, Чили) .

Другие страны в качестве универсального коллизионного принципа обращаются к «закону гражданства наследодателя». Эта формула применятся вне зависимости от характера имущества и от того, в какой стране оно находится. Но применение этого принципа нельзя назвать полностью беспроблемным. Неясно, законодательство какой страны будет применяться в случае, если у наследодателя несколько гражданств либо он является лицом без гражданства. Это вынуждает стран создавать коллизионные конструкции, например, в Японии, если лицо является бипатридом или апатридом, то применяется правопорядок государства, где лицо имеет обычное место жительства (Австрия, Албания, Ватикан, Германия, Египет, Иран, Греция, Италия, Испания, Португалия) .

2 группа

Передача наследуемого имущества от наследодателя к наследникам по закону представляет собой достаточно значимую стадию наследования. Однако ключевой формой распоряжения имущественными правами остается институт завещания. Наследодатель посредством составления завещания может определить юридическую судьбу своего имущества. Однако при этом возникают вопросы обязательной доли, защиты прав пережившего супруга и т. п. Естественно, государство заинтересовано в выборе наиболее удобных форм правового регулирования в виде единообразных коллизионных начал, которые позволили бы установить, обладал ли индивид самой возможностью выразить свою последнюю волю, отдавал ли он себе отчет в своих действиях, отвечал ли за свои поступки, словом, определить его завещательную дееспособность. Здесь, применяются те же вышеуказанные принципы. Учитывается прежде всего право той страны, где наследодатель обрел последнее место жительства на момент составления завещания, а также право государства, гражданином которого наследодатель является.

Законодательства государств не могут не придавать большого значения самой форме завещания или его содержанию. Это продиктовано необходимостью обеспечить соответствие между выраженным в завещании предварительном волеизъявлении и последней волей наследодателя. Форма завещания могла бы устанавливаться в соответствии с нормами того закона, который регламентирует наследственные правоотношения в целом. Однако в условиях международно-правовых вопросов наследования применение именно этого закона не всегда возможно. Выбор права, подлежащего применению, применяется, исходя из коллизионного принципа: закона места совершения акта. Однако обращение к такому принципу возможно лишь в том случае, когда в законодательстве одного государства содержится материально-правовая норма, признающая действительным завещание, которое составлено по законодательству другого государства. При определении формы завещания закон места постоянного проживания является основной коллизионной привязкой, а остальные коллизионные принципы относятся к числу дополнительных, применяемых в силу сложившейся необходимости.

Юристы Германии длительное время исследовали проблему выбора права, которым следует руководствоваться завещателю, и пытались определить, должно ли наследственное право быть принудительным, или ему следует подчиняться усмотрению завещателя. С сентября 1986 г. вступил в силу Закон «О международном частном праве», который положил конец существовавшим разногласиям. Теперь при определении права, применяемого в процессе наследования по завещанию, следует руководствоваться законом гражданства наследодателя. Таким образом, если то или иное лицо получило гражданство ФРГ, то завещание подчиняется законодательству ФРГ.

Законодательство Швейцарии исходит из того, что к наследованию должно применяться право того государства, где лицо обрело последнее место жительства. Таким образом, если иностранец, проживающий на территории Швейцарии, намерен составить завещание, то оно должно быть выполнено в соответствии с требованиями швейцарского законодательства.

Определение действительности завещания по содержанию осуществляется в соответствии с теми же коллизионными привязками, которые устанавливают порядок применения права.

Наследственные права иностранцев в Республике Казахстан

Наследственные правоотношения с участием иностранного элемента на территории Республики Казахстан возникают в силу ряда обстоятельств. Среди них:

а) открытие наследства на территории Казахстана в пользу наследников - иностранных граждан;

б) нахождение в Республике Казахстан имущества наследодателя иностранного гражданина;

в) смерть иностранного гражданина, постоянно проживающего на территории Казахстан и др.

В связи с этим возникает вопрос, каковы наследственные права иностранцев в Казахстане?

Отвечая на этот вопрос, следует прежде всего отметить, что в наследственных правоотношениях, как в ряде других правоотношений с иностранным элементом, к иностранным гражданином и лицам без гражданства применяется принцип национального режима. Это означает, что иностранцы в области наследования в Республике Казахстан пользуются такими же правами, что и граждане данной страны.

Законодательство не устанавливает общих ограничений в области наследственных прав иностранных граждан. Ограничения могут носить ответный характер в порядке реторсии и ограничения соответствующих прав казахстанских граждан за рубежом. Если, например, иностранное государство лишит гражданина Республики Казахстан права приобретать землю на своей территории в порядке наследования или иному основанию, Республика Казахстан может установить ответные ограничения для граждан такого государства на своей территории. Хотя в соответствии с Указом Президента, имеющим силу закона, от 12 декабря 1995 года, иностранные граждане имеют право на приобретение земли в частную собственность для целей, установленных данным Указом. Вместе с тем, следует признать, что содержание гражданской правосубъектности иностранных граждан в Республике Казахстан не всегда совпадает с правосубьектностью граждан последней, что оказало влияние и на объем их наследственных прав. Так, например, в соответствии п. 2 ст. 33 Указа "О земле" в частной собственности всех граждан, в том числе и иностранных, могут находиться земельные участки, предоставляемые под застройку или застроенные производственными и непроизводственными, в том числе жилыми зданиями, сооружениями и их комплексами, включая земли, предназначенные для обслуживания зданий и сооружений в соответствии с их назначением. Но иностранные граждане не могут приобрести в частную собственность участки, предоставляемые для ведения личного подсобного хозяйства, садоводства и дачного строительства. В соответствии с пунктом 1 статьи 33 названного указа, граждане Республики Казахстан могут приобретать участки для этих целей. При таком положении может возникнуть ситуация, когда после наследодателя-гражданина Республики Казахстан в пользу наследника иностранного гражданина откроется наследство на участок, предназначенный для личного подсобного хозяйства, садоводства или дачного строительства. В данном случае иностранный гражданин не может в полном объеме воспользоваться своими наследственными правами. Признавая его право на наследство, в Казахстане вынуждены компенсировать его долю иным имуществом, либо предоставить такому наследнику право землепользования. Если в силу законодательства Республики Казахстан иностранные граждане не могут иметь в собственности какое-либо имущество, которое может быть объектом частной собственности граждан Республики, при открытии наследства в связи со смертью последних для иностранных граждан может возникнуть аналогичная ситуация. Но, определяя наследственные права иностранцев на территории Республики Казахстан, Нельзя не учитывать возможные ограничения их прав на приобретение, вывоз определенных видов имущества.

Такие ограничения являются исключениями и применяются только в случаях, предусмотренных законодательством, Во всех остальных случаях права являются равными.

При возникновении наследственных правоотношений, субъектами которых являются иностранные граждане, приходиться давать ответ на ряд вопросов: кто входит в круг наследников по закону или по завещанию, каков порядок и сроки оформления наследственных прав, формы завещания, порядок принятия или отказа от наследства. Прежде чем ответить на эти вопросы, необходимо установить применимое право. В соответствии с законодательством Республики Казахстан отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее постоянное местожительство. Следовательно, если на территории Казахстана открылось наследство, к наследственным отношениям может быть применено казахстанское право в зависимости от того, где наследодатель имел постоянное местожительство. Гражданство наследодателя, место его смерти или место нахождения его имущества (за исключением недвижимого имущества) не могут оказать влияния на выбор применимого права, если иное не предусмотрено международными соглашениями.

Если последним постоянным местом жительства является Казахстан, будет применяться казахстанское право.

Согласно законодательству Республики Казахстан, право наследования возникает в случае смерти наследодателя или объявления его умершим. Казахстанским законодательством будет определяться круг наследников по закону, порядок, в котором они признаются к наследованию, доли их в наследственном имуществе, форма принятия и отказа от наследства и целый ряд других вопросов.

Наследование строений и другого недвижимого имущества, находящегося в Республике Казахстан, определяется по казахстанскому праву. Когда суд или иной орган рассматривает коллизионное дело и должен решить вопрос, касающийся наследственных прав на недвижимое имущество, то ему прежде всего следует определить, является ли предмет спора движимой или недвижимой вещью. От решения этого предварительного вопроса зависит, какая правовая система подлежит применению в данном случае. Отнесение к недвижимому имуществу таких объектов, как земля, строения, многолетние насаждения и иное имущество, прочно связанное с землей, не вызывает затруднений. Более сложная проблема возникает в тех случаях, когда право на вещь, физически являющейся движимостью, рассматривается как право на недвижимость. Например, в соответствии с гражданским законодательством Республики Казахстан к недвижимым вещам приравниваются подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего водного плавания, суда плавания "река-море", космические объекты. Из наиболее широкой концепции недвижимых вещей исходит французское право. К ним закон и практика относят машины, инструменты и сырье, используемые на предприятии, сельскохозяйственные орудия и скот в имении.

Наследование по завещанию с участием иностранного элемента имеет некоторые свои особенности. В частности, до открытия наследства необходимо составление завещания. Способность лица к составлению и отмене завещания, а также формы завещания и акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел постоянное место жительства в момент составления акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы. Казахстанское право требует составления завещания в письменной форме и удостоверения в нотариальной форме или порядке, приравненному к нему. Так, например, если лицо, проживая в Англии, составило завещание по требованиям английского права (составлено письменно, подписано завещателем и удостоверено свидетелями), а затем, переехав на постоянное место жительство в Казахстан, умерло, наследственные отношения будут регулироваться казахстанским правом, но действительность завещания будет определяться на основании норм английского права.

В отношении налогообложения в области наследования на иностранцев распространяется тот же режим, что и для казахстанских граждан. Изъятия из этого правила могут быть установлены международными соглашениями. Так, например, в соответствии с консульской конвенцией между Республикой Казахстан и Российской Федерацией, подписанной сторонами 28 марта 1994 года, от налогообложения и пошлин после смерти работника консульского учреждения или члена его семьи государство пребывания освобождает движимое имущество, которое находится в стране пребывания исключительно в связи с пребыванием в этом государстве умершего лица в качестве работника консульского учреждения или члена его семьи.

Немаловажным является вопрос об" охране наследственного имущества, причитающегося иностранному гражданину. Действия по охране такого имущества осуществляются в соответствии с казахстанским правом. Международные соглашения могут установить компетенцию иных органов по охране наследственного имущества. Так, ст. 50 Конвенции о правовой помощи и правовым отношениям по гражданским, семейным и уголовным делам государств-членов Содружества Независимых Государств, подписанной в Минске 22 Января 1993 г., право участия в осуществлении мер по охране наследства предоставляется дипломатическим учреждениям. Аналогичные права заложены в Консульских конвенциях и договорах Республики Казахстан с Китайской Народной Республикой от 16 сентября1992 г. С Украиной от 20 января 1994 г., с Российской федерацией от 28 марта 1994 г.

Необходимо добавить, что в определении наследственных прав иностранных граждан важным является вопрос о переводе и вывозе наследственных сумм и наследственного имущества. Наследственные суммы и имущество подлежат беспрепятственному переводу и вывозу, за исключением имущества, вывоз которого из Республики Казахстан запрещен. Причем в соответствии с международными договорами перечень имущества, запрещаемого к вывозу может определяться законодательством, действовавшим в момент смерти наследодателя, поскольку круг наследников и иные вопросы определяются законодательством, действовавшим в момент открытия наследства.