Заключение и расторжение договоров

Дисциплина: Делопроизводсто
Тип работы: Дипломная работа
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 72 страниц
В избранное:

Министерство Образования и Науки РК

УНАТ- ВУЗ

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

На тему:

«Заключение и расторжение договоров на примере лизинга, факторинга, франчайзинга»

Выполнил: студент 5-го курса

Гр. П. П. -97

Хомутенко В. А.

Алматы 2002г.

План

Введение. . 2

Глава 1. Понятие и условие договора . 6

Заключение договора. . 7
Изменение и расторжение договора. . 8

Глава 2. Лизинговые правоотношения. . 10

2. 1 . Правовые основы лизинговых правоотношений10

2. 2. Юридическая природа лизинга11

2. 3. Определение лизинга . . . 12

2. 4. Стороны лизинга . . . 13

2. 5. Правовые обязанности сторон по лизингу. . 16

2. 6. Виды лизинга. 18

Глава3. Факторинг25

3. 1 . . Предмет договора факторинга . . . 27

3. 2. Виды факторинговых операций. . 28

3. 3. Стороны договора факторинга. 31

3. 4. Правовые аспекты сделок по договору факторинга. . 36

Глава 4. Франчайзинг40

4. 1. Организация франчайзинговой системы в бизнесе . . . 40

4. 2. Виды франчайзинга . . . 43

4. 3. Преимущество франчайзинга . . . 44

4. 4. Содержание договора о франшизе. 47

4. 5. Прекращение франчайзинговых отношений. . 53

4. 6. Состояние дел франчайзинга в Казахстане55

Примеры заключения и расторжения договоров на основе лизинга, факторинга, франчайзинга56

Заключение . 65

Список используемой литературы68

Введение

Договоры являются практически самой обширной группой документов, применяющейся во многих областях жизни общества и хозяйства. Между тем договоры не входят ни в одну из систем документации. Это говорит о специфике договоров как документов, оформляющих различные хозяйственные и другие отношения. Сейчас, когда существует огромное количество как государственных, так и негосударственных организаций, договорные отношения получили особое развитие. Поэтому необходимо уделять внимание правилам их составления и оформления.

Договор - наиболее устойчивая во времени правовая форма. Ее история насчитывает тысячелетия. Возможность применения договоров на протяжении столь длительного периода объясняется тем, что речь идет о гибкой правовой форме, в которую могут облекаться различные по характеру общественные отношения. Несмотря на изменение ее социально-экономического содержания, сама по себе конструкция договора как порождение юридической техники остается неизменной.

С течением времени расширялся состав возможных участников договора - наряду с физическими лицами (гражданами) в этой роли стали выступать коллективные образования - организации, наделенные правами юридического лица. Все более многообразными становились предусмотренные в законодательстве виды договоров, усложнялись комбинации элементов, используемых при конструировании конкретного договорного правоотношения.

Целью данной дипломной работы ставится освещение вопросов, связанных с оформлением договоров в различных сферах деятельности, а конкретнее на примерах лизинга, факторинга, франчайзинга.

Дипломная работа разделена на четыре главы.

В первой - описываются общие положения, применяемые к большинству договоров и позволяющие освоить принципы их построения.

Во второй главе - общие принципы конкретизируются применительно к отдельному виду договора финансовой аренды (лизинга), а также указывается специфика заключения, изменения или расторжения договоров.

В третьей главе - представлены правовые аспекты сделок по договору факторинга; общие положения; виды факторинговых операций; проблемы, возникающие по договору финансирования под уступку денежного требования.

И в четвертой - рассматривается новое явление, относительно для нашей экономики - франчайзинг. Предмет договора, права и обязанности сторон при заключении договора франчайзинга.

Важнейшими законодательными источниками составления договоров являются ГК РК и Кодекс законов о труде.

В ГК в IV разделе (главы 29, 37, 45) сосредоточены нормы, представляющие собой правила, направленные на регулирование гражданско-правовых договоров - лизинга, факторинга, франчайзинга.

В кодексе законов о труде дается наиболее широкое определение договора. Практически весь IV раздел ГК (особенная часть) имеют прямое отношение регулированию договоров.

Преобразование под воздействием научно-технического прогресса сферы производства и обращения, глубокие изменения экономических условий хозяйствования вызывают необходимость поиска и внедрения нетрадиционных для народного хозяйства нашей страны методов обновления материально технической базы и модификации основных фондов субъектов различных форм собственности. Одним из таких нетрадиционных методов является лизинг. Место лизингового бизнеса в предпринимательстве определяется прежде всего самими объектами лизинга, представляющими собой важнейшие элементы активной части основных фондов - машины, оборудование, транспортные и другие средства.

Актуальность развития лизинга в Казахстане, включая формирование лизингового рынка в СНГ, обусловлена прежде всего неблагоприятным состоянием парка оборудования (значительный удельный вес морально устаревшего оборудования, низкая эффективность его использования, необеспеченность запасными частями и т. д. ) . Одним из вариантов решения этих проблем может быть лизинг, который объединяет элементы внешнеторговых, кредитных и инвестиционных операций.

В настоящее время многие казахстанские предприятия сталкиваются с такими проблемами как:

недостаточная капиталовооруженность предприятий;
растущие риски кредитования;
высокая дебиторская задолженность;
рост неплатежей;
указания иностранных клиентов о покупке товара по открытым счетам.

Справиться с этими трудностями можно, прибегнув к одному из самых перспективных видов банковских услуг, наиболее приспособленному к современным процессам развития экономики, который носит название факторинг.

Отношения, возникающие по договору финансирования под уступку денежного требования или, иначе, по договору факторинга, интересны современным предпринимателям в первую очередь потому, что этот вид гражданско-правовых договоров с принятием части второй Гражданского кодекса РК появился в российском гражданском законодательстве впервые, хотя и использовался некоторыми казахстанскими банками в их финансово-кредитной деятельности до этого. В мировой практике договор факторинга применяется давно и довольно активно. Договор факторинга охватывает довольно широкий круг разнообразных отношений. При этом юридическую сущность обязательств по данному договору составляет известная обязательственному праву уступка денежного требования (цессия) . Однако отношения факторинга, сочетающие в себе элементы договоров займа и кредита, а иногда и договора возмездного оказания финансовых услуг, имеют гораздо более сложный и многогранный характер. В этой связи на отношения по договору факторинга распространяются как частные правила, установленные главой 37 раздела IV Гражданского кодекса РК, так и общие положения об уступке требования. Так нормы, касающиеся формы уступки требования (см. ст. 729 ГК), предопределяют форму договора факторинга. Между тем анализ содержания возникающих между участниками цессии и факторинга отношений не допускает возможности говорить о том, что обязательства по представлению кредитно-финансовых услуг по договору факторинга являются частным случаем уступки требования.

Франчайзинг требует четкого юридического оформления взаимных отношений франчайзера и франчайзи. Оно осуществляется посредством заключения франчайзингового соглашения. Это важнейший документ, и не следует экономить ни времени, ни денег на юридическую проработку деталей франчайзингового соглашения.

Франчайзинг может стать успешным только при соблюдении принципов равноправного сотрудничества и взаимной выгодности. На всех стадиях отношений при подготовке договора, при его заключении и в процессе исполнения сторонам следует опираться на экономические расчеты, соблюдать требования закона и нормы деловой этики. Специфика предмета договора в отношениях франчайзинга не только самого права в виде лицензии, но и практической возможности пользоваться им.

Глава I. Понятие и условие договора

Общие положения о договоре сосредоточены в завершающем подразделе общей части обязательственного права Гражданского кодекса Республики Казахстан.

Определение понятия договора дается в статье 378. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 4.

К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в Гражданском кодексе. В Гражданском кодексе закреплен принцип свободы договора (статья 380), причем стороны могут заключать договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Допускается заключение смешанного договора, в котором содержатся элементы различных договоров. Субъекты гражданского права свободны как в заключении договора, так и в определении его условий. В то же время договор должен соответствовать действующим на момент его заключения обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам) (статья 383) . Исходя из принципа: закон обратной силы не имеет, установлено, что если после заключения договора императивные нормы изменились, то условия ранее заключенного договора сохраняют силу, если иное прямо не предусмотрено в законе.

В статье 384 дается определение возмездного и безвозмездного договоров.

Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Установление цены регулируется статьей 385.

Время вступления в силу договора и окончание срока его действия определяется в соответствии со статьей 386.

В числе других предусмотрены следующие договоры:

- публичный договор - договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (статья 387) ;

- договор присоединения - договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом (статья 389) ;

- предварительный договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (статья 390) ;

- договор в пользу третьего лица - договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не по кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательств в свою пользу (статья 391) .

Порядок применения примерных условий договоров, разработанных для договоров соответствующего вида, регулируется статьей 388.

Толкование условий договора судом определяется статьей 392.

1. 1. Заключение договора.

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (статья 393) .

В Гражданском кодексе четко зафиксирован момент заключения договора (статья 397 п. 1) . Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту (предложение заключить договор), ее акцепта (принятия предложения) . В то же время предусмотрено, что реальные договоры считаются заключенными с момента передачи соответствующего имущества, а договоры, подлежащие государственной регистрации, с момента регистрации договора, если иное не установлено законом.

Форма договора регламентируется статьей 394.

Различаются оферта и приглашение делать оферты, то есть вызов на оферту. Выделена публичная оферта. Закреплены связанность оферента сделанной офертой и безотзывность оферты (статья 395) .

Четко сформулированы требования, предъявляемые к акцепту, который должен быть полным и безоговорочным (статья 396) .

Дается определение порядка отзыва акцепта, заключения договора на основании оферты, определяющей или не определяющей срок для акцепта.

Последствия ситуации, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, определяются в статье 396.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом и признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Определено место заключения договора. Таковым признается место жительства гражданина или место нахождения юридического лица, направившего оферту, если в договоре не указано иное место (статья 398) .

В статье 399 предусмотрен порядок заключения договора в обязательном порядке, причем различают случаи, когда заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту, и случаи, когда заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта.

Возможные случаи разрешения преддоговорных споров судом рассматриваются в статье 400.

Допускается заключение договора на торгах.

1. 2. Изменение и расторжение договора.

В числе оснований изменения и расторжения договора следует выделить такие, как существенное нарушение договора одной из сторон. В этом случае другая сторона может требовать в судебном порядке изменения или расторжения договора. Нарушение договора одной из сторон признается существенным, если оно влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что вправе была рассчитывать при заключении договора (статья 401) .

Предусмотрено также изменение и расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, то они либо вовсе не заключили договор либо заключили бы его на значительно отличающихся условиях.

Если стороны не достигли соглашения о расторжении договора либо о приведении его в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами, то договор может быть расторгнут или изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии предусмотренных в п. 3 ст. 401 условий.

В Гражданском кодексе Республики Казахстан определены порядок и последствия изменения и расторжения договора (статья 402) .

Последствия изменения и расторжения договора описаны в статье 403.

При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде.

При расторжении договора обязательства сторон прекращаются.

Глава II. Лизинговые правоотношения

2. 1. Правовые основы лизинговых отношений

До 1995 года в соответствии с гражданским правом лизинговые операции могли проводиться в качестве сделок «хотя и не предусмотренных законом, но и не противоречащих ему». Наличие в лизинге элементов договора купли-продажи и имущественного найма делало возможным применение по аналогии норм, регулирующих упомянутые виды договоров.

Формирование гражданско-правового института лизинга в Казахстане продолжается и по сей день.

Первым актом, регламентирующим лизинговые отношения, стала особенная часть Гражданского кодекса РК.

Лизинговые сделки описаны в параграфе 2 главы 29 («имущественный найм») Гражданского кодекса РК. Этот параграф носит название (лизинг) ». Он состоит из восьми статей, в которых даны определение договора лизинга, предмета договора, порядок передачи предмета договора, перехода к арендатору риска случайной гибели, ответственности продавца. Данный параграф является новеллой гражданского законодательства.

Успешному развитию лизинга в Казахстане препятствует ряд обстоятельств, основным из которых является несовершенство правовой базы. В частности, проблема касается двойного налогообложения лизинговых сделок.

В частности, анализ действующего Гражданского кодекса РК в части, касающейся лизинговых отношений, выявляет ряд недостатков. Например, Гражданский кодекс никак не ограничивает срок сдачи имущества в аренду. Продолжительность действия договора полностью отдается на усмотрение сторон. Возникает проблема необходимости отграничения договора лизинга от маскируемых под него, с целью получить налоговые льготы, сделок купли-продажи.

В соответствии со ст. 566 Гражданского кодекса РК “По договору лизинга лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у продавца и предоставить лизингополучателю это имущество во временное владение и пользование для предпринимательских целей за плату

”. Это отграничение может принести вред, поскольку из числа арендаторов тем самым исключаются некоммерческие организации, использующие арендуемое имущество для выполнения своих уставных целей.

2. 2. Юридическая природа лизинга

Термин “лизинг” происходит от английского глагола “lease” и означает - сдавать и брать имущество внаем.

Сложность и относительная новизна лизинговых отношений предопределили существование различных точек зрения относительно их юридический природы.

Необходимо выделить два основных подхода. Одни специалисты анализируют лизинг с помощью традиционных институтов гражданского права: договоров аренды, купли-продажи, займа, поручения и т. д. Другие утверждают, что сложность и оригинальность лизинговых отношений дает основание рассматривать их как особые отношения. В некоторых случаях предметом анализа становится весь комплекс отношений, в других - только договор о передаче оборудования во временное пользование с правом последующей покупки (если такое условие включается) .

Сходство некоторых элементов лизинга с договором аренды привело к появлению концепции, согласно которой договор лизинга рассматривается как договор аренды со специфическими чертами. Эту точку зрения, в частности, разделяют немецкие специалисты Х. Бук в работе «Лизинг в Германии» и К. Ларенц в «Учебнике финансового права». Но в договоре лизинга имеются такие особенности, которые вряд ли можно квалифицировать лишь как «специфические черты».

Включение условия о возможной покупке пользователем оборудования существенно изменяет содержание договора, ибо в связи с этим условием указываются покупная цена, сроки реализации права на покупку, также встают вопросы о моменте перехода права собственности и риска случайной гибели или порчи имущества. Пользователь - это потенциальный покупатель оборудования.

В договоре в качестве лизингодателя выступает лизинговая компания, которая специально для конкретного пользователя закупает оборудование у изготовителя. Обязанности, которые лежат на арендодателе в договоре аренды - техобслуживание, страхование, капитальный ремонт и др. - в договоре лизинга, как правило, возлагаются на пользователя или первоначального собственника. Происходит это путем включения в договор лизинга соответствующей оговорки.

Наиболее ярко различие договоров аренды и лизинга проявляется в решении вопросов ответственности и перехода риска. В договоре аренды арендодатель несет ответственность перед арендатором за несвоевременное предоставление имущества во владение арендатора, за обнаруженные дефекты и др. В договоре лизинга ответственность за нарушение условий, относящихся к предмету договора (качество, несоответствие целям пользователя), обычно несет изготовитель оборудования. В результате перед пользователем отвечает не собственник оборудования, а изготовитель оборудования, который не является стороной договора лизинга. Риск случайной гибели или порчи оборудования, как правило, несет пользователь, а в договоре аренды, как это предусматривается законодательством различных стран, все риски несет собственник, то есть арендодатель.

Другие исследователи, например западногерманский цивилист И. Эссер в своей работе «Финансовое право», утверждают, что наличие в договоре лизинга опциона на покупку дает возможность квалифицировать его как договор купли-продажи в рассрочку особого типа. При договоре купли-продажи в рассрочку право собственности переходит от продавца к покупателю, как правило, в момент заключения договора. При договоре лизинга право собственности сохраняется за лицом, предоставившим оборудование во временное пользование. В содержание договора лизинга не включается обязанность пользователя по приобретению имущества в собственность: вопрос покупки оборудования полностью передан на усмотрение пользователя.

И в той, и в другой теориях (сравнение договора лизинга с договором аренды и купли-продажи в рассрочку) рассматривается только договор лизинга, но не весь комплекс отношений. Все то, что выходит за рамки отношений между лизингодателем и пользователем, не нашло своего отражения в этих теориях. Но лизинг далеко не исчерпывается отношениями по временному использованию оборудования.

... продолжение

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.