Договор мены в современном Казахстанском гражданском праве

Дисциплина: Законодательство и Право, Криминалистика
Тип работы: Дипломная работа
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 42 страниц
В избранное:

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

ВВЕДЕНИЕ: 1 Глава. ИСТОРИЧЕСКИЙ ОБЗОР ИСТОЧНИКОВ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ДОГОВОРА МЕНЫ

ВВЕДЕНИЕ: 1. 1 РАЗВИТИЕ ДОГОВОРА МЕНЫ

3: 5

ВВЕДЕНИЕ: 1. 2 ДОГОВОР МЕНЫ ПО СОВЕТСКОМУ ГРАЖДАНСКОМУ ПРАВУ

3: 8

ВВЕДЕНИЕ: Глава 2. ДОГОВОР МЕНЫ В СОВРЕМЕННОМ КАЗАХСТАНСКОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

ВВЕДЕНИЕ: 2. 1 ПОНЯТИЕ ДОГОВОРА МЕНЫ, ЕГО ПРИЗНАКИ

3: 12

ВВЕДЕНИЕ: 2. 2 ОСНОВНЫЕ ЭЛЕМЕНТЫ ДОГОВОРА МЕНЫ

3: 15

ВВЕДЕНИЕ: 2. 3 ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ДОГОВОРА МЕНЫ

3: 28

ВВЕДЕНИЕ: ЗАКЛЮЧЕНИЕ

3: 35

ВВЕДЕНИЕ: СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

3: 37

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность данной темы не вызывает сомнений, т. к. практически каждый гражданин в той или иной степени подвержен риску при заключении того или иного вида договора, а договор мены тем более вызывает очень много споров по поводу его заключения. От того насколько правильно составлен и заключен договор мены настолько гражданин, заключивший его застрахован от разного рода неприятностей и подвохов.

Договоры являются практически самой обширной группой документов, применяющейся во многих областях жизни общества и хозяйства. Между тем договоры не входят ни в одну из систем документации. Это говорит о специфике договоров как документов, оформляющих различные хозяйственные и другие отношения. Сейчас, когда существует огромное количество как государственных, так и негосударственных организаций, договорные отношения получили особое развитие. Поэтому необходимо уделять внимание правилам их составления и оформления.

Договор - наиболее устойчивая во времени правовая форма. Ее история насчитывает тысячелетия. Возможность применения договоров на протяжении столь длительного периода объясняется тем, что речь идет о гибкой правовой форме, в которую могут облекаться различные по характеру общественные отношения. Несмотря на изменение ее социально-экономического содержания, сама по себе конструкция договора как порождение юридической техники остается неизменной.

С течением времени расширялся состав возможных участников договора - наряду с физическими лицами (гражданами) в этой роли стали выступать коллективные образования - организации, наделенные правами юридического лица. Все более многообразными становились предусмотренные в законодательстве виды договоров, усложнялись комбинации элементов, используемых при конструировании конкретного договорного правоотношения.

Договор - это наиболее распространенный вид сделок. Только немногочисленные односторонние сделки не относятся к числу договоров. Основная же масса встречающихся в гражданском праве сделок - договоры. В соответствии с этим договором подчиняется общим для всех сделок правилами. К договорам применяются правилам о двух- и многосторонних сделках. К обязательствам, возникающим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено общими правилами о договорах и правилами об отдельных видах договоров.

Вообще, значение договора в жизни людей и в регулировании имущественных и личных неимущественных отношений между ними трудно переоценить. Применение договоров на протяжении уже нескольких тысяч лет объясняется помимо прочего тем, что речь идет о гибкой правовой форме, в которую могут облекаться различные по характеру общественные отношения. Основное назначение договора сводится к регулированию в рамках закона поведения людей путем указания на пределы их возможного и должного поведения, а равно последствия нарушения соответствующих требований.

Регулирующая роль договора сближает его с законом и нормативными актами. Условия договора отличаются от правовой нормы главным образом двумя принципиальными особенностями. Первая связана с происхождением правил поведения: договор выражает волю сторон, а правовой акт - волю издавшего его органа. Вторая различает пределы действия того и другого правила поведения: договор непосредственно рассчитан на регулирование поведения только его сторон - для тех, кто не является сторонами он может создать права, но не обязанности, в то же время правовой или иной нормативный акт порождает в принципе общее для всех и каждого правило (любое ограничение круга лиц, на которых распространяется правовой акт, им же определяется) . Отмеченные две особенности отличают именно гражданско-правовой договор. В договоре, в котором указанные особенности отсутствуют, имеются в виду различные виды публично-правовых договоров, - грань, отграничивающая его от нормативного акта стирается. Договор служит идеальной формой активности участников гражданского оборота. Своеобразным сборником договоров служит Гражданский Кодекс РК в его второй части.

Объектом данной работы является процесс заключения договора мены.

Целью данной дипломной работы ставится освещение вопросов, связанных с оформлением договоров в различных сферах деятельности, а конкретнее на примере договора мены.

Задачами работы являются:

проанализировать особенности договора мены;
рассмотреть содержание договора мены;
уяснить ответственность сторон по договору мены.

Преобразование под воздействием научно-технического прогресса сферы производства и обращения, глубокие изменения экономических условий хозяйствования вызывают необходимость поиска и внедрения нетрадиционных для народного хозяйства нашей страны методов обновления материально технической базы и модификации основных фондов субъектов различных форм собственности.

Способы защиты гражданских прав многочисленны и разнообразны. Они сводятся только к правильности заключения договоров. Мотивом послужившим выбором данной темы является её актуальность сегодня.

1 Глава. ИСТОРИЧЕСКИЙ ОБЗОР ИСТОЧНИКОВ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ДОГОВОРА МЕНЫ

РАЗВИТИЕ ДОГОВОРА МЕНЫ

Договор мены - один из самых древних институтов гражданского права. И. Б. Новицкий отмечал: «Обращение вещей (переход их из хозяйства в хозяйство) имело место еще до появления денег и представляло собой непосредственный обмен вещи на вещь (так называемую мену) . Это соответствовало общим экономическим условиям общества, только что переходившего от натурального хозяйства к меновому». Роль договора мены (permutatio) как предшественника договора купли-продажи (emptio - venditio) подчеркивалась еще римскими юристами. Так, в учебнике И. Б. Новицкого и И. С. Перетерского по римскому праву приводятся слова Павла, характеризующие историю происхождения договора купли - продажи: «Происхождение купли - продажи коренится в мене. Было такое время, когда не было денег, когда не называли одно - товаром, другое - ценой, а каждый, в зависимости от надобности момента и от характера вещей, обменивал ненужное на то, что требуется: ведь нередко бывает так, что предмета, который для одного является лишним, другому не хватает. Но так как не всегда и не легко совпадало так, чтобы у тебя было то, что нужно мне, а я имел в свою очередь то, что хочешь получить ты, то был выбран предмет, получивший публичную постоянную оценку; посредством передачи его в равном количестве устраняли трудности непосредственного обмена. Этому предмету (мерилу ценностей) была придана публичная форма, и он приобрел распространение и значение не столько по своей сущности, сколько по количеству, причем перестали называть товаром (merx) то, что дает и та и другая сторона, а один из предметов стали называть ценой (pretium) ».

Однако и после появления денег первоначально сделки купли - продажи, совершавшиеся способом манципации, являлись, по существу, обменом определенной вещи на соответствующее количество металла. Такие сделки представляли собой передачу вещи путем ее обмена на цену перед пятью свидетелями и при содействии весовщика, привлекавшегося для взвешивания соответствующего слитка металла. Причем передававшийся одной из сторон металл взвешивался реально. И только в более поздний период с появлением чеканной монеты и по мере развития оборота взвешивание стало представляться символическим, а манципация превратилась в фиктивную сделку.

Как указывал И. А. Покровский, римляне долго в качестве средства обмена и платежного средства употребляли скот (pecus), в более поздний период они начинают употреблять металл, а именно медь (aes), откуда слово aestimatio (оценка) . «Но медь фигурирует в обороте в слитках (aesrude, raudusculum), - пишет И. А. Покровский, - вследствие чего при всякой сделке необходимо было удостоверяться, во-первых, в чистоте предлагаемого слитка, а во-вторых, в его весе. Первое удостоверялось звуком, издаваемым слитком при ударе о какой-нибудь другой предмет; второе взвешиванием (отсюда dependere, expendere и т. д. ) . Из этих первоначально вполне реальных потребностей оборота сложилось много действий, впоследствии уже чисто символических, вроде того, например, что при сделке должен был присутствовать (ненужный уже) весодержатель с весами, что дающий деньги ударял монетой по весам и т. д. (так называемые negotia per aes et libram, сделки при посредстве меди и весов) . И лишь значительно позже появляется монета».

Только в классическом римском праве сложился договор купли - продажи (emptio - venditio) в качестве консенсуального контракта. Вместе с тем, как отмечали И. Б. Новицкий и И. С. Перетерский, отголоски того периода в развитии римского права, когда денег еще не было и оборот довольствовался непосредственной меной товара на товар, были слышны очень долго. «Даже юрист III в. н. э. Павел, - подчеркивали указанные авторы, - приводя споры сабиньянцев и прокульянцев по вопросу о том… можно ли в настоящее время назвать продажей договор, в котором одна сторона обязуется отдать другой стороне какую-нибудь вещь не за деньги, а за другую вещь, не говорит категорически и безусловно, что подобного рода договор не может быть признан куплей - продажей, а называет вопрос спорным».

Юристы сабиньянской школы (Сабин, Кассий) признавали такую сделку куплей - продажей, они полагали, что если лицо продает земельный участок и получает в качестве покупной цены раба, то складывающиеся между ними отношения следует понимать так, что продан участок, за который в качестве покупной цены передан раб. Юристы прокульянской школы (Прокул, Нерва) выделяли такой договор купли - продажи в особый договор мены (permutatio) .

В итоге восторжествовала точка зрения, согласно которой обмен вещи не на деньги, а на другую вещь не соответствует смыслу купли - продажи: «одно дело продавать, другое - покупать; мы различаем продавца и покупателя; должны поэтому различать merx, товар, и pretium, цена».

Несмотря на то что исторически договор мены предшествовал договору купли -продажи, он нашел свое стабильное место в законодательстве в качестве самостоятельного договора значительно позже договора купли - продажи. Товарный обмен в меньшей степени испытывал на себе воздействие права, нежели денежное обращение. Следствием данного обстоятельства явилось, например, то, что в классической системе контрактов, сложившейся в римском праве (II в. н. э. ), договору мены (permutatio) не нашлось достойного места, а в средние века в ряде стран договор мены признавался безымянным (непоименованным) договором. В дальнейшем, когда договор мены попал в сферу гражданско - правового регулирования и стал одним из поименованных договоров, его регламентации законодательства посвящали крайне незначительное число норм, подчиняя его в основном положениям, регулирующим договор купли - продажи.

Указанное соотношение договора купли - продажи и договора мены, когда последний не поглощается обязательством купли - продажи, сохраняя свою самостоятельность и вместе с тем подчиненное по отношению к купле --продаже положение в силу распространения на этот самостоятельный тип гражданско - правовых договорных обязательств многих (или даже всех) норм о договоре купли - продажи, дошло до наших дней и нашло отражение в большинстве зарубежных законодательств. Например, в германском Гражданском уложении договор мены выделен в отдельный подраздел (подразд. IV «Мена» гл. 1 «Купля -продажа. Мена» разд. VII «Отдельные виды обязательств»), что свидетельствует о его самостоятельном характере.

Однако указанному договору посвящена всего одна крошечная норма, которая исчерпывается следующим положением: «В отношении мены соответственно применяются предписания о купле - продаже» (парагр. 515) . И все же мы не считали бы возможным присоединиться к иногда встречающейся в отечественной юридической литературе оценке договора мены как договора, имеющего крайне ограниченную сферу применения. Так, И. В. Елисеев пишет: «В современном гражданском обороте договор мены имеет ограниченное применение. Вероятно, единственная причина его существования - это экономия времени и средств в тех редких случаях, когда намерения сторон продать один товар и купить другой совпадают».
Дело в том, что во всех имевших место в мире последних кодификациях гражданского права (в том числе в развитых правопорядках) применительно к договору мены просматриваются совершенно четкие тенденции, направленные: во-первых, на подтверждение договора мены наряду с договором купли - продажи; во-вторых, на расширение круга специальных правил, предназначенных для регулирования договора мены и исключающих тем самым действие соответствующих норм, регламентирующих договор купли - продажи.

Подтверждением сказанному могут служить тексты новых гражданских кодексов, принятых недавно в Квебеке (провинция Канады с континентальной системой гражданского права), Нидерландах и России. Так, в Гражданском кодексе Квебека нормы о договоре мены помещены в параграфе 1 «О мене» отдела III «О различных договорах, сходных с договором продажи» главы первой «О продаже» титула второго «О поименованных договорах» книги пятой «Об обязательствах». Согласно указанным нормам договор мены признается самостоятельным договором, по которому стороны передают друг другу право собственности на имущество, кроме денег (ст. 1795) . По общему правилу положения, регулирующие договор продажи, применяются и к договору мены (ст. 1798) . Однако в двух случаях исключается применение норм о договоре купли - продажи и вместо этого вводятся специальные правила, регламентирующие отношения, вытекающие из договора мены. Суть первого специального правила состоит в том, что, если одна из сторон договора мены даже после получения имущества, переданного ей в порядке мены, докажет, что другая сторона не являлась собственником имущества, она не может быть принуждена передать имущество, которое обязывалась обменять, но должна будет вернуть имущество, полученное от своего контрагента. Согласно второму специальному правилу сторона по договору мены, у которой истребовано в порядке эвикции имущество, полученное посредством мены, может требовать возмещения убытков или забрать переданное имущество (статьи 1796 -1797) .

Новый Нидерландский гражданский кодекс (кн. 7 «Особые виды договоров») включает в себя раздел 1 «Купля - продажа и мена», где имеется глава, специально посвященная договору мены (гл. 11 «Мена») . В действующей редакции Кодекса содержатся две нормы, регулирующие договор мены. В соответствии с первой нормой мена представляет собой договор, в котором обе стороны принимают на себя взаимные обязательства передать одну вещь взамен другой (ст. 49) . Вторая норма гласит: «Положения относительно купли -продажи применяются соответствующим образом с учетом того, что каждая сторона рассматривается в качестве продавца в отношении своих обязательств и в качестве покупателя в отношении ей причитающегося» (ст. 50) . Вместе с тем некоторые нормы, в число которых, возможно, войдут и специальные правила, посвященные договору мены, остаются зарезервированными.

1. 2 ДОГОВОР МЕНЫ ПО СОВЕТСКОМУ ГРАЖДАНСКОМУ ПРАВУ

В советский период развития гражданского права договор мены был сохранен в качестве самостоятельного типа гражданско-правовых договоров, имеющего довольно узкую сферу применения и по϶ᴛᴏму не нуждающегося в специальном детальном правовом регулировании.

В ГК РСФСР 1922 г. имелся отдельный подразд. V «Мена» в разделе «Обязательственное право» (вслед за разд. IV «Купля-продажа»), что свидетельствовало об отношении к договору мены как к самостоятельному договору. Вместе с тем весь данный подраздел состоял из двух норм. Согласно первой из них «по договору мены производится между сторонами обмен одного имущества на другое. Отметим, что каждый из участвующих в мене считается продавцом того, что дает в обмен, и покупателем того, что выменивает». Вторая норма устанавливала, что «к договору мены применяются ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙующие правила о купле-продаже. Из содержания приведенных норм видно, что выделение в ГК 1922 г. договора мены в качестве самостоятельного договора скорее было данью традиции и не преследовало цели обеспечить его специальное регулирование. Видимо, данным объясняется отсутствие в тексте названных норм четких правил, указывающих на квалифицирующие признаки договора мены, кᴏᴛᴏᴩые позволяли бы идентифицировать регулируемые отношения как договор мены. В самом деле, как «обмен одного имущества на другое» можно представить всякий договор купли-продажи или поставки, а учитывая отсутствие указания на то, что обмениваемое имущество должно поступать в собственность контрагента, данным выражением можно охарактеризовать действия сторон, составляющие предмет всякого возмездного договора, за исключением договоров на выполнение работ или оказание услуг.

С позиции правового регулирования договора мены ГК 1922 г. вообще не устанавливал никаких особенностей ϶ᴛᴏго договора, требующих специального регулирования. Отсутствуют в тексте названных норм и какие-либо специальные правила относительно регламентации договора мены. При отсутствии таких специальных правил и распространении на отношения, связанные с обменом одного имущества на другое, всего комплекса норм о договоре купли-продажи без всяких изъятий выделение договора мены в самостоятельный тип гражданско-правового договора лишено, с позиции правового регулирования, практического смысла. По϶ᴛᴏму в ГК 1922 г. в ϶ᴛᴏм смысле договор мены предстает скорее как разновидность договора купли-продажи.

Несколько иначе подошел законодатель к регулированию договора мены в ГК КазССР 1963 г. Указанный Кодекс включал в себя отдельную главу (гл. 25 «Мена»), состоящую только из одной статьи (ст. 249 «Договор мены») . Сохранив отношение к договору мены как к самостоятельному типу гражданско-правовых договоров, законодатель предусмотрел и два специальных правила, регламентирующих договор мены с учетом его особенностей.

... продолжение

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.