Правовое регулирование участия юридических лиц в деятельности друг друга

Введение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 2
Глава 1. Правовое регулирование участия юридических лица в деятельности друг друга. Общие положения .
1.1 Понятие участия юридических лиц в деятельности друг друга ... ... ..5
1.2 Законодательство Республики Казахстан, регулирующее участие юридических лиц в деятельности друг друга ... ... ... ... ... ..9
Глава 2. Проблемы правового регулирования участия юридических лиц в деятельности друг друга.
2.1 Проблемы правового регулирования прямого участия юридических лиц в деятельности друг друга ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...14
2.2 Проблемы правового регулирования косвенного участия юридических лиц в деятельности друг друга. ... ... ... ... ... .. ... ... ... ... ... ... ...84
Заключение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .87
Список использованной литературы ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...89
Список нормативных актов ... ... ... ... ... . ... ... ... ... ... ... ... ... ... 92

Актуальность темы исследования данной работы обусловлена рядом весьма основательных факторов. Развитие рыночных отношений, выразившееся в структурных преобразованиях экономики, вызвало необходимость законодательного и теоретического обоснования разного рода хозяйственных связей, возникающих между юридическими лицами в процессе их деятельности и представляющих собой различные системы участия юридических лиц в деятельности друг друга, что и является предметом исследования настоящей работы.
Необходимость законодательного и теоретического обоснования существования подобных хозяйственных связей объясняется тем, что в процессе взаимной деятельности юридических лиц возникает множество вопросов, которые требуют незамедлительного законодательного регулирования уже сегодня.
Происходящие в экономике Казахстана структурные преобразования проявились в создании новых для экономики республики структур, таких как холдинги, концерны, консорциумы и др. Также в ближайшее время намечается создание в республике финансово-промышленных групп. В России уже наблюдается бурный рост их развития, так как разработана законодательная база, регламентирующая правовой режим «групп». В процессе деятельности подобного рода образований появляется немало проблем, связанных с регулированием хозяйственных и организационных отношений между самими участниками образований. Регулирование подобного рода отношений на договорной основе означает изначальное создание возможности злоупотребления зависимым положением как самих участников образований, так и их учредителей и акционеров.

Гражданский Кодекс РК. Общая часть. – Алматы: 1995, 432 с.
2. Закон Казахской ССР от 11.07.1991 ''О развитии конкуренции и ограничении монополистической деятельности'' // Бизнес и право: правовое регулирование предпринимательской деятельности. Законодательные акты РК. Вып.1. – Алматы: Гылым, Казинпресс, 1992, с.77-86.
3. Закон РК ''О предприятиях '' от 4.04.1993 // Бизнес и право: правовое регулирование предпринимательской деятельности. Кн. 4. – Алматы: Лидия, Казинпресс, 1993, с.176-189.
4. Указ Президента РК от 17.04.1995, имеющий силу закона, ''О государственной регистрации юридических лиц'' // Бизнес и право. Законодательные акты РК. Книга 7. – Алматы: Казинпресс, с.77-82.
5. Указ Президента РК от 02.05.1995, имеющий силу закона, ''О хозяйственных товариществах'' // Бизнес и право. Законодательные акты РК. Книга 7. - Алматы: Казинпресс, Кинетика, 1995, с.104-147.
6. Указ Президента РК от 19.06.1995, имеющий силу закона, ''О государственном
предприятии'' // Бизнес и право. Законодательные акты РК. Книга 7. - Алматы:
Казинпресс, Кинетика, 1995, с. 274-289.
7. Указ Президента РК от 31.08.1995, имеющий силу закона, ''О банках и
банковской деятельности в РК'' // Бизнес и право. Законодательные акты РК.
Книга 7. - Алматы: Казинпресс, Кинетика, 1995, с.154-177.
8. Положение о государственных холдинговых компаниях, утв. постановлением
Президента РК от 05.03.1993, №1138 // Бизнес и право: правовое регулирование предпринимательской деятельности. Книга 4. – Алматы: Казинпресс, Лидия, 1993, с.225-230.
9. Положение о ''золотой акции'', утв. постановлением Кабинета Министров РК
от 14.07.1993, №606 // Компьютерная база данных юридической фирмы
''Камкор''. Библиотека НАН РК.
10. Положение об условиях приобретения и осуществления права контроля над
банком, утв. Правлением Нацбанка 28.03.1996, №80 // Вестник Нацбанка,
1996, №13, с. 5-10.
11. Положение о порядке регистрации валютных операций, связанных с движением капитала, утв. Правлением Нацбанка 24.04.1997, №313 // Гражданский Кодекс РК – толкование и комментирование. Общая часть.
Вып. 3. – Алматы, 1997, с. 107-110.
12. Положение о порядке согласования учредительных документов организационно-управленческих образований и контроле за их деятельностью, утв. постановлением Гос. Комитета РК по антимонопольной политике от 15.04.1993, №711 //Законодательно-нормативные акты и инструктивно-методические материалы по надзору за соблюдением антимонопольного законодательства РК. – Алматы 1994, с. 28-32.
13. Гражданский Кодекс РФ. – М.: Спартак, 1995, 312 с.
14. Закон РФ от 30.11.1995 ''О финансово-промышленных группах'' // Гражданское
и предпринимательское право. Общая часть. Сборник документов. – М.:
Манускрипт, 1996, с.123-131.
15. Модельный закон о предпринимательских корпорациях 1984 г. (США) // США:
Конституция и законодательные акты. Пер. с англ. / Под ред. О.А. Жидкова. –
М.: Прогресс, Универс, 1993, с. 382-400.
16. Свод законов США 1988 г., регулирующий монополии и объединения, ограничивающие торговлю // США: Конституция и законодательные акты.
Пер. с англ. / Под ред. О.А. Жидкова. – М.: Прогресс, Универс, 1993, с. 401-422.
17. Закон об акционерных обществах 1965 г. (Германия) // Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: законодательство о компаниях,
монополиях и конкуренции. Учебное пособие / Под. ред. В.К. Пучинского, М.И. Кулагина. – М.: Издательство УДН, 1987, с.117-130.
18. Закон о компаниях 1989 г. (Англия) // Гражданское, торговое и семейное право
капиталистических стран: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. Учебное пособие / Под. ред. В.К. Пучинского, М.И. Кулагина. –
М.: Издательство УДН, 1987, с.68-82.

Дисциплина: Законодательство и Право, Криминалистика
Тип работы: Дипломная работа
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 66 страниц
В избранное:

Оглавление

Введение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..2
Глава 1. Правовое регулирование участия юридических лиц
в деятельности друг друга. Общие положения .
1.1 Понятие участия юридических лиц в деятельности друг друга ... ... ..5
1.2 Законодательство Республики Казахстан, регулирующее
участие юридических лиц в деятельности друг друга ... ... ... ... ... ..9
Глава 2. Проблемы правового регулирования участия юридических лиц в
деятельности друг друга.
2.1 Проблемы правового регулирования прямого участия юридических
лиц в деятельности друг друга ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 14
2.2 Проблемы правового регулирования косвенного участия юридических
лиц в деятельности друг друга. ... ... ... ... ... .. ... ... ... ... ... ... ...84
Заключение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...87
Список использованной литературы ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 89
Список нормативных актов ... ... ... ... ... . ... ... ... ... ... ... ... ... ... .92

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования данной работы обусловлена рядом весьма основательных факторов. Развитие рыночных отношений, выразившееся в структурных преобразованиях экономики, вызвало необходимость законодательного и теоретического обоснования разного рода хозяйственных связей, возникающих между юридическими лицами в процессе их деятельности и представляющих собой различные системы участия юридических лиц в деятельности друг друга, что и является предметом исследования настоящей работы.
Необходимость законодательного и теоретического обоснования существования подобных хозяйственных связей объясняется тем, что в процессе взаимной деятельности юридических лиц возникает множество вопросов, которые требуют незамедлительного законодательного регулирования уже сегодня.
Происходящие в экономике Казахстана структурные преобразования проявились в создании новых для экономики республики структур, таких как холдинги, концерны, консорциумы и др. Также в ближайшее время намечается создание в республике финансово-промышленных групп. В России уже наблюдается бурный рост их развития, так как разработана законодательная база, регламентирующая правовой режим групп. В процессе деятельности подобного рода образований появляется немало проблем, связанных с регулированием хозяйственных и организационных отношений между самими участниками образований. Регулирование подобного рода отношений на договорной основе означает изначальное создание возможности злоупотребления зависимым положением как самих участников образований, так и их учредителей и акционеров.
Не менее важным представляется регулирование отношений этих образований с государством и обществом. Наличие пробелов в законодательстве ведет к возможным злоупотреблениям этих систем на товарных рынках, что определяет необходимость разработки соответствующих норм антимонопольного, налогового, таможенного законодательства, законодательства о защите прав потребителей.
В настоящее время существует пробел не только в правовом регулировании деятельности, но также в определении правовой и экономической природы разного рода систем участия.
Безусловно, исследование проблемы правового регулирования участия юридических лиц в деятельности друг друга имеет теоретическую и практическую значимость. В целом, тема, ставшая предметом исследования данной работы, пока еще недостаточно разработана в литературе. Она в той или иной мере затрагивается в трудах российских ученых-юристов, таких как Е.Торкановский , В. Федчук, С. Запольский, С.И. Климкин, М.И.Кулагин, В.В.Долинская, С.А. Сосна, В. С.Мартемьянов и др. Среди казахстанских ученых-юристов теоретической разработкой этой темы занималась И.В.Романкова. Исследование отдельных проблем по данной теме нашло отражение также в трудах ученых-экономистов, таких как А.Р.Горбунов, Э.Н.Азроянц, Б.А.Эрзикян, Д.Михайлов, И. Стародубовская и др. Но данная тема требует дальнейшего и более систематического исследования.
Ранее упомянутые факторы определили выбор темы исследования работы. В процессе анализа научной литературы, положений законодательства РК, РФ и зарубежных стран, регулирующих участие юридических лиц в деятельности друг друга была сделана попытка достичь следующей цели: осуществить системный анализ проблем правового регулирования участия юридических лиц в деятельности друг друга. Для достижения этой цели были определены и сформулированы следующие исследовательские задачи:
выявление положительных и отрицательных сторон законодательства о системах участия на основе изучения законодательства РК;
сравнительный анализ республиканского законодательства, законодательства стран СНГ (России), а также законодательства зарубежных стран;
определение правовой и экономической природы разного рода систем участия;
выявление пробелов в правовом регулировании деятельности систем участия.
Работа состоит из введения, двух глав и заключения. Каждая глава включает два параграфа. Глава первая работы содержит общие положения . В частности, в ней рассмотрено понятие участия юридических лиц в деятельности друг друга, кратко охарактеризованы разновидности систем участия. Также в этой главе сделан краткий обзор законодательства РК, регулирующего системы участия. Глава вторая работы посвящена непосредственно проблемам правового регулирования участие юридических лиц в деятельности друг друга. Подробно рассмотрены способы установления зависимости, как прямой, так и косвенной, при занятии предпринимательскими видами деятельности.
При написании работы была использована учебная, монографическая, справочная литература, периодические издания, а также нормативная база РК, РФ и некоторых зарубежных стран.

Глава 1. Правовое регулирование участия юридических
лиц в деятельности друг друга. Общие положения.

1.1. Понятие участия юридических лиц в деятельности друг друга.

Развитие рыночных отношений обусловило постоянное развитие понятия участия юридических лиц в деятельности друг друга. В процессе взаимной деятельности юридических лиц между ними появляются разного рода хозяйственные связи , представляющие собой различные системы участия.
В современных экономических условиях в Казахстане можно встретить немало примеров создания холдинговых компаний, концернов, консорциумов, дочерних компаний и предприятий. В России же не так давно появились ФПГ, которые, на наш взгляд, представляют собой наиболее перспективную форму объединения юридических лиц.
Объединение юридических лиц при занятии предпринимательскими видами деятельности с установлением разного рода зависимости возможно различными способами.
Во-первых, возможно установление зависимости путем управления, ограниченного своей долей капитала в других юридических лицах. Такая зависимость может устанавливаться через держательские, холдинговые, родительские компании. Установление зависимости через держательские компании предполагает наличие зависимого акционерного общества. Необходимо отметить, что понятие зависимости акционерного общества в Гражданском Ко-дексе РК приведено в узком смысле.* Оно не ограничивается установлением той ____________
* Романкова И.В. Проблемы правового регулирования участия юридических лиц в деятельности друг друга Право и государство, 1997, №3, с. 4-5.
или иной степени участия и контроля над деятельностью юридического лица посредством владения какого-либо пакета акций. Установление зависимости возможно также путем заключения договоров о совместной деятельности, в том числе по деятельности в составе организационно-управленческого образования и т.д., о чем будет сказано далее. Зависимость в аспекте, закрепленном в ГК РК, предполагает участие обладателя пакета голосующих акций в управлении акционерным обществом посредством влияния на принятие тех или иных решений общим собранием акционеров. Возможно установление зависимости через избрание органов для текущего руководства, которые будут осуществлять стратегию управления акционерным обществом под влиянием обладателей контрольных, паритетных пакетов акций и просто пакетов участия. Установление зависимости через холдинговые компании предполагает осуществление холдинговой компанией контроля над одной или несколькими компаниями с помощью акций, которыми она владеет. Холдинговая компания в большинстве случаев имеет право решающего голоса, действуя посредством контрольного пакета акций. Следует отметить, что существуют примеры осуществления контроля или установления зависимости посредством обладания паритетными пакетами акций и просто пакетами участия. Холдинговая компания обычно не осуществляет хозяйственно-производственных функций, она координирует из одного центра деятельность участников.
Во-вторых, возможно взаимодополнение юридических лиц в совместной хозяйственной деятельности. Такая форма участия осуществляется через договоры о совместной деятельности - консорциумы или путем заключения других гражданско-правовых договоров. В частности, консорциум представляет собой временный, равноправный, добровольный союз на основе договора о совместной хозяйственной деятельности. Консорциумы не рассчитаны на высокую степень концентрации и централизации управления. Будучи объединением, создаваемым на договорных началах, консорциум более ориентирован на координационные, нежели субординационные связи. В его основе стратегическое объединение ресурсов на принципе полной самостоятельности в их использовании, с тем, чтобы каждый из участников консорциума обладал юридической возможностью вступления в любые иные, более тесные и конкретные отношения как с другими участниками, так и с третьими лицами.
В-третьих, возможно объединение в группы на равных условиях (например, союзы, ассоциации, концерны) или на условиях подчинения с образованием центральной компании на правах юридического лица (например, финансово-промышленные группы). На сегодняшний день финансово-промышленные группы представляют собой наиболее перспективную форму объединения юридических лиц. Группа юридических лиц, объединивших свои капиталы, может быть признана финансово-промышленной группой при наличии в составе группы организаций, действующих в сфере производства и услуг, а также банков или иных кредитных учреждений. Создание финансово-промышленной группы происходит либо путем подписания несколькими юридическими лицами соответствующего договора с учреждением центральной компании , либо путем создания дочерних обществ, которые вместе с родительским обществом образуют ФПГ. Создание ФПГ, как и создание холдингов представляет собой легальный способ монополистических объединений в процессе концентрации и централизации капитала. Объединение юридических лиц в группы происходит в целях экономической и технологической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынка сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства.
Кроме того, можно выделять разновидности участия юридических лиц в деятельности друг друга по степени экономического и финансового контроля. В основном эта градация различается по количеству или по объему капитала (акций) одной компании в другой или по объему взаимного обладания.
Помимо рассмотренных выше разновидностей прямого участия юридических лиц в деятельности друг друга, возможно косвенное участие. Речь идет об установлении вторичной или косвенной зависимости посредством дачи займа, кредита, установления зависимости через зависимое юридическое лицо. С целью установления косвенного контроля за юридическим лицом также могут осуществляться прямые инвестиции (например, дополнительные акции, приобретенные прямым инвестором; реинвестированный доход; оборудование, переданное прямым инвестором организации и т.п.).
Все выделенные разновидности участия довольно условны. На практике возможны сложные случаи участия, сочетающие несколько критериев одновременно. Существует смешанное участие, которое предполагает частичное участие капиталом в уставном фонде юридического лица с одновременным заключением договора, устанавливающим какую-либо зависимость этого юридического лица от участвующей организации. Даже в случае наличия значительного пакета акций осуществление контроля может быть подкреплено договором, в соответствие с которым материнская компания имеет право давать прямые распоряжения дочерним компаниям. Возможно также перекрестное участие с установлением разной степени зависимости по определенным аспектам деятельности.
С развитием рыночных отношений появляются новые разнообразные формы участия юридических лиц в деятельности друг друга, что предполагает постоянное развитие понятия участия юридических лиц в деятельности друг друга.

1.2 . Законодательство Республики Казахстан, регулирующее
участие юридических лиц в деятельности друг друга.

Развитие рыночных отношений вызвало необходимость законодательного регулирования определенного рода хозяйственных связей юридических лиц. Такое законодательство должно в равной степени защищать интересы как самих участников систем участия, их учредителей, акционеров, либо другого круга субъектов, определяемого типом системы, так и интересы потребителей и государства в целом. Та незначительная часть правовой регламентации в этой сфере явно недостаточна для воспрепятствования возможным нарушениям норм антимонопольного законодательства, а также нарушениям правового положения самих хозяйствующих субъектов на рынке.
В настоящее время существует пробел в правовом регулировании деятельности разного рода систем участия. Гражданский Кодекс РК содержит понятия некоторых возможных форм систем участия коммерческих юридических лиц в деятельности друг друга. Речь идет о дочерних хозяйственных товариществах, зависимых и взаимноучаствующих акционерных обществах. Положения ГК РК содержат принципы и правила их взаимоотношений с основными обществами. Отмечая незначительное количество содержащихся в Кодексе новых норм, касающихся рассматриваемого вопроса, можно сделать вывод о том, что законодатель либо считает имеющиеся общие положения достаточными для сегодняшних реалий, либо же еще не определился в стратегии развития концепции субординации юридических лиц. В пользу последнего свидетельствует то место, которое отведено законодателем дочерним хозяйственным товариществам и зависимым акционерным обществам в Кодекс: ими продолжен ряд организационно-правовых форм коммерческих организаций, хотя таковыми они не являются. Экономические реалии требуют надлежащего отражения данного вопроса в законодательстве. Нормы о дочерних хозяйственных товариществах и зависимых акционерных обществах дают самые общие предписания, которые следует развить в подзаконных актах. Детальная проработка концепции экономически зависимых обществ должна способствовать нормальной организации формирующегося казахстанского рынка, в частности в вопросах монополизации, налогообложения и бухгалтерской отчетности, взаимоотношений между дочерним хозяйственным товариществом и его участниками (акционерами), защиты интересов кредиторов и работников указанных хозяйственных товариществ, содействовать предотвращению злоупотребления контролем.
Гражданским Кодексом для преобладающего участника - юридического лица установлена обязанность по незамедлительной публикации сведений о приобретении акций зависимого акционерного общества. Республиканскими законодательными актами в настоящее время не определен порядок публикации таких сведений. В РФ же существует положение о порядке опубликования сведений о приобретении акционерным обществом более 20 % голосующих акций другого акционерного общества. Этим положением определяется периодическое издание в котором должна быть произведена публикация, перечень информации, подлежащей опубликованию. Также республиканским законодательством не определен порядок проведения сделок по купле-продаже соответствующих частей акций. Не определена защита интересов как самого акционерного общества, так и его акционеров при осуществлении сделок с пакетами акций, позволяющими установить зависимость. Хотя в целом проблема не урегулирована, существуют крупицы правовой регламентации в этой сфере. В качестве примера можно привести положение об условиях приобретения и осуществления права контроля над банком, утв. Правлением Национального банка 28 марта 1996 года. Положением регламентируется установление контроля над банком путем прямой или косвенной покупки акций банка. Что касается дочернего государственного предприятия, то его понятие закреплено в Указе Президента РК, имеющем силу закона, от 19 июня 1995 года О государственном предприятии. Указом регламентировано правовое положение дочернего государственного предприятия: форма, в которой оно создается, его полномочия, ответственность по обязательствам; порядок создания, цели создания, общие принципы взаимоотношений с основным предприятием.
Как пример попытки законодательного регулирования некоторых видов зависимости АО можно привести положение о государственных холдинговых компаниях, принятое 5 марта 1993 года. Это положение дало первое законодательное закрепление понятия холдинговой компании в РК. Оно касалось государственных холдингов и холдингов с участием государства.
Помимо формирования в республиканском гражданском законодательстве основ объединения юридических лиц на принципах субординации, появились и нормы, закладывающий правовой базис под формирование объединений горизонтального типа. В частности, ГК содержит нормы, посвященные объединениям юридических лиц в форме ассоциаций (союзов), а также объединениям , создающимся на основе договора о совместной деятельности – консорциумам. Положения ГК закрепляют правовой статус этих объединений, общие принципы взаимоотношений их членов либо участников.
Закон РК от 14 апреля 1993 года О предприятиях предоставлял предприятиям право объединятся в союзы , хозяйственные ассоциации, концерны и другие объединения с согласия или по решению своих собственников. (Этот закон отменен в связи с принятием Общей части ГК РК)
В целом, действующее республиканское законодательство не имеет специального нормативного акта, посвященного группам (объединениям) юридических лиц. Принятие нормативных актов, устанавливающих правовой режим групп является важным вопросом дальнейшего вхождения в рынок. Следует отметить, что российские законодатели уже осознали важность проблемы, свидетельством чему является принятие ими Закона РФ О финансово-промышленных группах. Этот закон демонстрирует возможности законодательного контроля легальных способов монопольных объединений в процессе концентрации и централизации капитала.
Любая из разновидностей участия юридических лиц в деятельности друг друга несет потенциальную возможность установления доминирующего положения на рынке, ограничения конкуренции, возможность монопольных объединений. Пожалуй единственной реальной нормой, ограничивающей монополистические тенденции группы, можно считать доминирующее положение ее предприятий на рынке. Закон Каз.ССР от 11 июля 1991 года О развитии конкуренции и ограничении монополистической деятельности содержит понятие доминирующего положения и критерии определения такого положения. Законом установлена нижняя планка для возможности проведения экономического анализа деятельности хозяйствующего субъекта. Этот закон также содержит понятие организационно-управленческого образования. Существовавшая ранее в данном законе статья о недопущении возникновения организационно-управленческого монополизма, содержавшая лишь особый порядок организации подобных образований, была отменена. Другой подобной альтернативы в законодательство не введено.
Как пример попытки законодательного регулирования создания организационно-управленческих образований можно привести положение о порядке согласования учредительных документов организационно-управленческих образований и контроле за их деятельностью, утв. постановлением Гос. Комитета РК по антимонопольной политике от 15 апреля 1993 года. Положением устанавливалось требование о предварительном согласовании с Антимонопольным комитетом вопросов создания организационно-управленческих образований, без чего не допускалась государственная регистрация их создания. В положении содержался перечень документов и сведений, необходимых для получения согласия на государственную регистрацию создания организационно-управленческих образований, перечень вопросов, подлежащих выяснению при рассмотрении ходатайства и т.п. Но этот нормативный акт, содержащий особый порядок организации подобных образований, на данный момент не действует. Он находится в противоречии с нормами Указа Президента РК, имеющего силу закона, от 17 апреля 1995 года О государственной регистрации юридических лиц и нормами ГК РК (пункт 3 статьи 10 ГК), предусматривающими максимально простой явочный порядок регистрации для всех юридических лиц.
Различные виды участия юридических лиц в деятельности друг друга несут потенциальную возможность негативных явлений, о которых говорилось выше. Эта проблема определяет необходимость скорейшего восполнения пробелов и устранения противоречий в республиканском законодательстве. В частности, возникла необходимость разработки соответствующих норм антимонопольного, налогового, таможенного законодательства, законодательства о защите прав потребителей, законодательства о группах (объединениях) юридических лиц. Все это имеет важное значение для установления наиболее благоприятных условий развития рыночных отношений.

Глава 2. Проблемы правового регулирования участия
юридических лиц в деятельности друг друга.

2.1. Проблемы правового регулирования прямого участия
юридических лиц в деятельности друг друга.

Установление зависимости путем управления, ограниченного своей долей капитала в других юридических лицах.
Одной из форм участия юридических лиц в деятельности друг друга является установление зависимости путем управления, ограниченного своей долей капитала в других юридических лицах, которое может осуществляться через держательские, холдинговые, родительские компании.
Гражданский Кодекс РК содержит понятия некоторых возможных форм систем участия коммерческих юридических лиц в деятельности друг друга. Так, например, статья 94 ГК РК содержит понятие дочернего хозяйственного товарищества, которое , кстати, по своей структуре является чуть ли не точной копией английского аналога (Закон о компаниях 1989 года). Таковым считается хозяйственное товарищество, обладающее одним из следующих признаков: преобладающее участие другого (основного) хозяйственного товарищества в его уставном фонде; наличие заключенного между ними договора (договора об управлении или ином участии в хозяйственном товариществе, предоставляющего возможность давать ему обязательные для исполнения указания); иная возможность определять решения принимаемые обществом. Признание хозяйственного товарищества основным может повлечь для него важные последствия. Во-первых, оно отвечает субсидиарно с дочерним по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний основного хозяйственного товарищества. Во-вторых, в случае банкротства дочернего хозяйственного товарищества по вине основного последний несет субсидиарную ответственность по его долгам. В-третьих, если иное не предусмотрено законодательными актами, остальные участники дочернего хозяйственного товарищества вправе требовать возмещения основным товариществом убытков, причиненных по его вине дочернему хозяйственному товариществу. В свою очередь, дочернее хозяйственное товарищество не отвечает по долгам основного. К сожалению, соответствующие нормы ГК РК изложены не совсем удачно, что усложняет возможность привлечения основного товарищества к ответственности. Так, по смыслу ч.2 п.2 ст.94 ГК РК для привлечения основного товарищества к субсидиарной ответственности необходимо одновременно наличие следующих условий:
хозяйственное товарищество должно являться (быть признано) основным;
обязательно наличие договора, по которому основное хозяйственное товарищество имеет право давать дочернему обязательные для исполнения указания ;
сделка должна быть заключена дочерним хозяйственным товариществом именно во исполнение таких указаний.
Таким образом, для привлечения основного товарищества к ответственности необходим факт договорных отношений между ним и дочерним товариществом. Учитывая же, что наиболее распространенным основанием для возникновения возможности определять решения, принимаемые дочерним хозяйственным товариществом, является преобладающее участие в уставном фонде, на наш взгляд, указанный факт (второе условие) делает эту норму практически недействующей. Российский ГК пытается решить эту проблему не только более разумно, но и более строго: основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. То есть здесь мы видим, что наличие договора между основным и дочерним товариществами не является обязательным основанием. Это, скорее, частный случай. Второе же отличие от казахстанского ГК – установление солидарной, а не субсидиарной ответственности основного товарищества.
Одним из признаков, наделяющих основное хозяйственное товарищество контрольными правами, является его преобладающее участие в уставном фонде дочернего хозяйственного товарищества. На практике вызывает сложности толкование вопроса о преобладающем участии. Дело в том, что такое преобладание может быть как абсолютным, так и относительным. Абсолютное преобладание возможно при наличии такой доли или пакета акций, которые обеспечивали бы контрольное участие, т.е. 50% плюс 1 голос. Второй вариант толкования – преобладание относительно других участников, не требующее контрольного пакета (например, 12 % уставного фонда, тогда как у остальных участников доли не превышают 10 %). Именно второй точки зрения придерживаются авторы Комментариев части первой ГК РФ под руководством Брагинского М.И. и под редакцией Садикова О.Н.
Компания является дочерней в полном смысле, если материнская компания владеет контрольным пакетом акций. В положении о государственных холдинговых компаниях от 5 марта 1993 года понятие контрольного пакета акций раскрывалось следующим образом: под ним понимается такая доля в имуществе дочернего акционерного общества и предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений во всех органах управления этих обществ или предприятий (в том числе наличие права вето и золотой акции).
Каков размер доли в капитале дочерней компании, который обеспечивает эффективный контроль за ее деятельностью? Он зависит от многих обстоятельств, в частности, от структуры капитала и положений устава компании.
Мировой опыт показывает, что осуществление контроля и установление зависимости возможно и в случае обладания неконтрольными пакетами акций (пакетами участия), паритетными пакетами. Так, если компания крупная и ее капитал распылен среди большого числа акционеров, то в голосовании практически участвует менее 100 % акционеров. В зарубежной деловой практике известны случаи, когда осуществление контроля было возможно посредством обладания всего несколькими процентами уставного фонда (капитала).
В отношении подчиненных юридических лиц, не являющихся акционерами, контроль может быть обеспечен за счет правомочий, вытекающих из уставных и учредительных документов. Критерий здесь тот же – возможность оказывать влияние на принятие определенных решений ( прежде всего кадровых и некоторых процедурных) и гарантированно блокировать нежелательные решения об изменении устава.
Материнская компания может оказывать эффективное воздействие на дочерние компании путем владения не контрольными, а субконтрольными или блокировочными пакетами. Блокировочный пакет акций – это пакет, достаточный для блокирования нежелательных решений общего собрания акционеров. Блокировочный пакет особенно эффективен в случаях, когда в уставе специально оговариваются права голосовательного меньшинства. Например, устав может предусматривать возможность наложения вето на определенные решения при наличии 30 % голосов.*
Большинство на общем собрании может быть достигнуто с помощью голосовательных блоков и процедуры, получившей название “proxy game”. Она состоит в получении доверенностей мелких акционеров на голосование в пользу лица, претендующего на получение контроля над компанией.
Для укрепления контроля наличие значительного пакета акций может быть
____________
* Горбунов А.Р. Дочерние компании, филиалы, холдинги. М.,1997, с. 31.
подкреплено специальным соглашением, в соответствии с которым материнская компания имеет право давать прямые распоряжения дочерним компаниям.
Материнская компания может ограничиться общим контролем за деятельностью дочерней компании, не вмешиваясь в ее текущую хозяйственную деятельность. Существует широкий набор административных и юридических инструментов, гарантирующих соблюдение интересов материнской компании. С этой целью можно использовать разрешающие или вторичные подписи, ограниченные доверенности на право совершения сделок и другие инструменты, применяемые в мировой корпоративной практике. Например, право разрешающей подписи по договорам дочерней компании может по доверенности передаваться представителю материнской компании. Возможен вариант, когда генеральный директор дочерней компании формально находится вне прямой юрисдикции материнской компании. В этом случае общий контроль за исполнительным органом можно реализовать через большинство в совете директоров, которое выражает интересы материнского предприятия. Как следствие, материнская компания не будет нести ответственности по обязательствам дочерней. Общий контроль не предполагает вмешательства в оперативную деятельность компании. Следовательно, ответственность по оперативным решениям будет лежать на дочерней компании.
Выше уже говорилось о вторых подписях. Существует возможность разнесения права подписи на совершение сделок и оформление платежных документов. В этом случае любые операции с расчетным счетом дочерней компании возможны только с санкции определенного должностного лица, например, руководителя финансовой службы материнской компании.*
Рассмотрим типовую формулировку, взятую из уставных документов зарубежных компаний. Пример ограничивающей формулы: ни один контракт
___________
Горбунов А.Р. Там же, с. 36-37.
или договор или обязательство не могут быть оформлены без одобряющей резолюции совета директоров. Все решения исполнительного органа в этом случае находятся под жестким контролем совета директоров, большинство в котором принадлежит материнской компании. Это также может служить резервным механизмом контроля в системе материнская компания – дочерняя компания.
Прямой оперативный контроль над дочерней компанией может осуществляться посредством:
совмещения управленческих должностей;
специального договора между материнской и дочерней компаниями;
ограничений права подписи для должностных лиц дочерней компании;
введения механизма второй или разрешающей подписи для представителей материнской компании.
Возможны различные комбинации указанных подходов. Порядок и условия взаимоотношений материнской и дочерней компаний определяются законодательством, договорами между ними, уставами и другими внутренними нормативными документами.
Применительно к государственным предприятиям законодателем используется понятие дочернее государственное предприятие, которое, однако нельзя отождествлять с дочерним хозяйственным товариществом. К сожалению, вряд ли можно признать удачным использование одного и того же слова(дочернее) к юридическим лицам, имеющим совершенно различное правовое положение. В Указе Президента РК, имеющем силу закона, от 19 июня 1995 года О государственном предприятии дается понятие дочернего государственного предприятия. Под ним понимается юридическое лицо, созданное другим государственным предприятием на праве хозяйственного ведения за счет своего имущества. Целями создания дочерних предприятий являются: разукрупнение основного государственного предприятия; преобразование филиалов; создание дополнительных и специализированных производств или освобождение основного предприятия от несвойственных ему производств. Учредителем дочернего предприятия выступает основное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения. Имущество дочернего предприятия принадлежит на праве хозяйственного ведения как самому дочернему предприятию, так и его учредителю. В этом случае возникает некое вторичное право хозяйственного ведения на имущество, ранее закрепленное государством, за государственным предприятием-учредителем. Содержание такого права должно ограничиваться как рамками первичного права хозяйственного ведения, которые установлены Гражданским Кодексом и уставом учредителя, так и теми пределами осуществления вторичного права, которые будут заданы основным предприятием для дочернего. Таким образом, должен действовать принцип никто не может передать больше прав, чем имеет сам*. Основное предприятие пользуется правами уполномоченного органа и по согласованию со своим вышестоящим органом государственного управления утверждает устав дочернего предприятия. В свою очередь, дочернее предприятие уже лишено права создавать свои дочерние предприятия. Учредитель назначает на должность и освобождает от должности руководителя дочернего предприятия. Основное предприятие несет по обязательствам дочернего предприятия такую же ответственность, что и ответственность государства по обязательствам государственного предприятия. По решению, соответственно, правительства или акима (в зависимости от отношения к республиканскому или коммунальному государственному предприятию) дочернее предприятие может быть преобразовано в обычное государственное предприятие.
_____________
* Гражданское право. Ч. 1 Под. ред. Толстого Ю.К., Сергеева А.П. 1996, с.146.
Возвращаясь к рассмотрению вопроса о дочерних хозяйственных товариществах, следует отметить, что законодатель сформулировал понятия дочернего хозяйственного товарищества и зависимого акционерного общества таким образом, что при более тщательном рассмотрении такого общего для них критерия, как участие в капитале, отграничить их друг от друга бывает весьма нелегко. Классический контрольный пакет акций – 50 % плюс 1 акция – уступил место преобладающему участию в уставном фонде для дочерних хозяйственных товариществ и более 20 % голосующих акций для зависимых обществ. Так, в случае распыления акций минимальная разница в участии, но до 20 %, может означать наличие отношений основное - дочернее, но как только участие превышает 20 %, стоит говорить лишь об отношениях между основным и зависимым обществом. В таком случае получается, что связь между основным и зависимым обществом более тесная, нежели между основным обществом и дочерним, чего не должно быть.* Экономические реалии требуют надлежащего отражения данного вопроса в законодательстве, поскольку уже сегодня вызрели весьма непростые и совсем не теоретического толка вопросы, требующие уточнения статуса экономически зависимых юридических лиц и юридических последствий признания экономически зависимых юридических лиц таковыми: к примеру, каковы принципы ценообразования и каков режим движения денежных средств (имущества, товаров) между основным хозяйственным товариществом и дочерним, меняется ли этот режим в том случае, если дочернее хозяйственное товарищество находится за рубежом. Детальная проработка концепции экономически зависимых обществ и четкость формулировок, а также определение возможности отнесения отдельных юридических лиц к основным, дочерним и зависимым должны способствовать нормальной организации формирующегося казахстанского рынка, в частности в вопросах монополизации, налогообложения и
___________
* Федчук В. Холдинг: эволюция, сущность, понятия Хозяйство и право, 1996, №12, с. 69.
бухгалтерской отчетности, взаимоотношений между дочерним хозяйственным товариществом и его акционерами, защиты интересов кредиторов, работников указанных хозяйственных товариществ, содействовать предотвращению злоупотребления контролем.
В новейшем законодательстве экономически развитых стран, как и в Казахстане буквально легализованы договоры, объединяющие юридические лица в монополистические объединения. В частности, законным средством такого объединения считается заключение холдинговых соглашений и , соответственно, создание холдинговых компаний. Холдинговая компания контролирует одну или несколько компаний с помощью акций , которыми она владеет. Холдинговая компания в большинстве случаев имеет право решающего голоса, действуя посредством контрольного пакета акций. Но в некоторых случаях возможно установление зависимости или осуществление контроля путем обладания паритетными пакетами акций и пакетами участия. Холдинговая компания, как правило, не осуществляет хозяйственно-производственных функций. Она представляет собой сосредоточение контрольных, управленческих, финансовых и иных подобных функций. Холдинговая компания координирует и направляет из одного административного центра деятельность участников, монополизируя в результате рынок. Участники холдинговой группы, сохраняющие формальную и оперативно-тактическую самостоятельность, осуществляют в рамках координированного пространства производственные, сервисные и иные функции, входящие в предмет их уставной деятельности.
Схематично холдинговая группа может быть изображена в форме пирамиды, построенной из нескольких компаний, иногда нескольких десятков компаний или нескольких уровней множества компаний, действующих в различных сферах экономики, вершиной которой является холдинговая компания. Все это многообразие участников действует во имя одной цели, определяемой и контролируемой холдингом; он же пожинает основные плоды такого сотрудничества.
В современном западном законодательстве и юридической доктрине, уделяющих значительное внимание подобным взаимоотношениям, к таким пирамидам применяются различные понятия: связанные предприятия, системы компаний, организации организаций, товарищества товариществ, группы компаний, просто группы. Головная компания получила название материнской компании, холдинг-компании или просто холдинга. Холдинг в переводе с английского языка означает владеющий или удерживающий.
Раскрывая суть такой группы, М. Кулагин приводит слова бразильского юриста Фабио Компарато: Отныне крупное предприятие заменено группой предприятий, обеспечивающей, как в единстве святой троицы, единство в различии. Обнаруживается, что централизация контроля вполне совместима с децентрализацией управления; последняя даже способствует усилению первой. Юридическая техника предложила необходимые инструменты для достижения этого результата в виде юридического лица и финансового участия в товариществе. Благодаря первому закрепляется имущественная автономия и осуществляется умножение точек приурочивания правоотношений. С помощью второго гарантируется единство управления различными имуществами. В результате, можно с успехом обладать контролем без бремени собственности, господством – без хозяйственных рисков.*
С позиции управления, контроля главное преимущество холдинга заключено в возможности выстроить систему участий, что позволяет управлять формально независимыми компаниями. Последние наделены капиталами, которые многократно превышают капитал холдинга. Владение контрольным пакетом
____________
* Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридические лица. М., 1987 с. 131-132.
акций позволяет руководству холдинга формировать состав правления, наблюдательного совета зависимой компании. Такие права не всегда афишируются. Формально деятельность холдинга может сводиться к управлению пакетами акций, получению дивидендов. Реальная власть голосующих акций проявляется при конфликте интересов.
Можно выделить основные черты холдинговой группы по сравнению с иными способами концентрации капитала (например, поглащениями, слияниями). Во-первых, зависимая компания (предприятие)является самостоятельным субъектом права, который может осуществлять деятельность, отличную от уставной деятельности холдинговой компании. Во-вторых, наличие зависимых компаний (предприятий) позволяет укрывать прибыль от налогов и кредиторов, избегать налогообложения или действия антимонопольного законодательства, скрывать истинные размеры предприятия. Таким образом, наиболее важными функциями, на реализацию которых направлена структура холдинга, являются производственная и фасадная: можно осуществлять деятельность, не имея на то полномочий, и получать не контролируемый государством доход.* Поэтому не исключена возможность злоупотреблений такой системы участия, что ведет к необходимости разработки соответствующих норм антимонопольного, налогового, таможенного законодательства.
Положительным моментом образования холдинговой компании является то, что она консолидирует предприятия для решения задач по отдельным видам деятельности, естественно, не выходя за рамки действующего антимонопольного законодательства и при этом не создает конкуренцию между дочерними компаниями (предприятиями) холдинга, поскольку она играет объединяющую роль. Сущность холдинговой группы заключается в том, что она представляет собой экономическое единство или организацию, состоящую из самостоятельных
____________
* Федчук В. Холдинг: эволюция, сущность, понятия Хозяйство и право, 1996, №11, с. 59.

субъектов права, позволяющую без прямого слияния различных, с точки зрения сфер приложения капиталов, компаний обеспечивать их функциональное взаимодействие из одного центра - холдинга.
К целям создания холдингов относятся:
консолидация различных предприятий в отношении налогов (между холдингом и его предприятиями заключается договор об отчислениях, вследствие чего прибыль либо убытки предприятия переводятся непосредственно на холдинговую компанию; это позволяет холдингу учитывать убытки одних предприятий и прибыли других для уплаты налогов с оставшейся части прибыли);
создание дополнительных производственных мощностей в результате слияния предприятий под эгидой холдинговой компании;
проведение единой политики и осуществление единого контроля за соблюдением общих интересов больших корпораций;
ускорение процесса диверсификации;
централизация участия в капитале других фирм.
Холдинговые компании противопоставляют конкуренции эффективную альтернативу – консолидацию. Но это во многом предопределяет и недостатки холдингов, источником которых является отсутствие внутри этой системы конкуренции.
Среди многих преимуществ системы холдингов можно назвать следующие:
экономия на торговых и других подобных операциях в виде получения скидки за счет оптовых закупок и т.п.;
возможность образования целых законченных цепочек от добычи сырья до выпуска законченной продукции высокой степени переработки;
использование разницы в курсе, по которому котируются акции материнской и дочерней компании, - возможность финансовых спекуляций, например, когда материнская компания, искусственно завысив (занизив) курс акций дочерней компании, продает (покупает) ее акции;
объединение технического, управленческого и т.п. опыта;
контроль за ценами (который не обязательно означает их чрезмерное повышение);
ликвидация разрушительной конкуренции;
возможность диверсификации производства для снижения риска и смягчения кризисных ударов вплоть до дотаций на первом этапе компании, выходящей на новый рынок;
консолидация финансовой отчетности ... продолжение

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.