Правовое регулирование участия юридических лиц в деятельности друг друга

Дисциплина: Законодательство и Право, Криминалистика
Тип работы: Дипломная работа
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 66 страниц
В избранное:

Оглавление

Введение . . . 2

Глава 1. Правовое регулирование участия юридических лиц

в деятельности друг друга. Общие положения .

Понятие участия юридических лиц в деятельности друг друга . . . 5
Законодательство Республики Казахстан, регулирующее

участие юридических лиц в деятельности друг друга . . . 9

Глава 2. Проблемы правового регулирования участия юридических лиц в деятельности друг друга.

Проблемы правового регулирования прямого участия юридических

лиц в деятельности друг друга . . . 14

Проблемы правового регулирования косвенного участия юридических

лиц в деятельности друг друга . . . 84

Заключение . . . 87

Список использованной литературы . . . 89

Список нормативных актов . . . 92

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования данной работы обусловлена рядом весьма основательных факторов. Развитие рыночных отношений, выразившееся в структурных преобразованиях экономики, вызвало необходимость законодательного и теоретического обоснования разного рода хозяйственных связей, возникающих между юридическими лицами в процессе их деятельности и представляющих собой различные системы участия юридических лиц в деятельности друг друга, что и является предметом исследования настоящей работы.

Необходимость законодательного и теоретического обоснования существования подобных хозяйственных связей объясняется тем, что в процессе взаимной деятельности юридических лиц возникает множество вопросов, которые требуют незамедлительного законодательного регулирования уже сегодня.

Происходящие в экономике Казахстана структурные преобразования проявились в создании новых для экономики республики структур, таких как холдинги, концерны, консорциумы и др. Также в ближайшее время намечается создание в республике финансово-промышленных групп. В России уже наблюдается бурный рост их развития, так как разработана законодательная база, регламентирующая правовой режим «групп». В процессе деятельности подобного рода образований появляется немало проблем, связанных с регулированием хозяйственных и организационных отношений между самими участниками образований. Регулирование подобного рода отношений на договорной основе означает изначальное создание возможности злоупотребления зависимым положением как самих участников образований, так и их учредителей и акционеров.

Не менее важным представляется регулирование отношений этих образований с государством и обществом. Наличие пробелов в законодательстве ведет к возможным злоупотреблениям этих систем на товарных рынках, что определяет необходимость разработки соответствующих норм антимонопольного, налогового, таможенного законодательства, законодательства о защите прав потребителей.

В настоящее время существует пробел не только в правовом регулировании деятельности, но также в определении правовой и экономической природы разного рода систем участия.

Безусловно, исследование проблемы правового регулирования участия юридических лиц в деятельности друг друга имеет теоретическую и практическую значимость. В целом, тема, ставшая предметом исследования данной работы, пока еще недостаточно разработана в литературе. Она в той или иной мере затрагивается в трудах российских ученых-юристов, таких как Е. Торкановский, В. Федчук, С. Запольский, С. И. Климкин, М. И. Кулагин, В. В. Долинская, С. А. Сосна, В. С. Мартемьянов и др. Среди казахстанских ученых-юристов теоретической разработкой этой темы занималась И. В. Романкова. Исследование отдельных проблем по данной теме нашло отражение также в трудах ученых-экономистов, таких как А. Р. Горбунов, Э. Н. Азроянц, Б. А. Эрзикян, Д. Михайлов, И. Стародубовская и др. Но данная тема требует дальнейшего и более систематического исследования.

Ранее упомянутые факторы определили выбор темы исследования работы. В процессе анализа научной литературы, положений законодательства РК, РФ и зарубежных стран, регулирующих участие юридических лиц в деятельности друг друга была сделана попытка достичь следующей цели: осуществить системный анализ проблем правового регулирования участия юридических лиц в деятельности друг друга. Для достижения этой цели были определены и сформулированы следующие исследовательские задачи:

выявление положительных и отрицательных сторон законодательства о системах участия на основе изучения законодательства РК;
сравнительный анализ республиканского законодательства, законодательства стран СНГ (России), а также законодательства зарубежных стран;
определение правовой и экономической природы разного рода систем участия;
выявление пробелов в правовом регулировании деятельности систем участия.

Работа состоит из введения, двух глав и заключения. Каждая глава включает два параграфа. Глава первая работы содержит общие положения . В частности, в ней рассмотрено понятие участия юридических лиц в деятельности друг друга, кратко охарактеризованы разновидности систем участия. Также в этой главе сделан краткий обзор законодательства РК, регулирующего системы участия. Глава вторая работы посвящена непосредственно проблемам правового регулирования участие юридических лиц в деятельности друг друга. Подробно рассмотрены способы установления зависимости, как прямой, так и косвенной, при занятии предпринимательскими видами деятельности.

При написании работы была использована учебная, монографическая, справочная литература, периодические издания, а также нормативная база РК, РФ и некоторых зарубежных стран.

Глава 1. Правовое регулирование участия юридических лиц в деятельности друг друга. Общие положения.

1. 1. Понятие участия юридических лиц в деятельности друг друга.

Развитие рыночных отношений обусловило постоянное развитие понятия участия юридических лиц в деятельности друг друга. В процессе взаимной деятельности юридических лиц между ними появляются разного рода хозяйственные связи, представляющие собой различные системы участия.

В современных экономических условиях в Казахстане можно встретить немало примеров создания холдинговых компаний, концернов, консорциумов, дочерних компаний и предприятий. В России же не так давно появились ФПГ, которые, на наш взгляд, представляют собой наиболее перспективную форму объединения юридических лиц.

Объединение юридических лиц при занятии предпринимательскими видами деятельности с установлением разного рода зависимости возможно различными способами.

Во-первых, возможно установление зависимости путем управления, ограниченного своей долей капитала в других юридических лицах. Такая зависимость может устанавливаться через держательские, холдинговые, родительские компании. Установление зависимости через держательские компании предполагает наличие зависимого акционерного общества. Необходимо отметить, что понятие зависимости акционерного общества в Гражданском Ко-дексе РК приведено в узком смысле. * Оно не ограничивается установлением той

* Романкова И. В. Проблемы правового регулирования участия юридических лиц в деятельности друг друга // Право и государство, 1997, №3, с. 4-5.

или иной степени участия и контроля над деятельностью юридического лица посредством владения какого-либо пакета акций. Установление зависимости возможно также путем заключения договоров о совместной деятельности, в том числе по деятельности в составе организационно-управленческого образования и т. д., о чем будет сказано далее. Зависимость в аспекте, закрепленном в ГК РК, предполагает участие обладателя пакета голосующих акций в управлении акционерным обществом посредством влияния на принятие тех или иных решений общим собранием акционеров. Возможно установление зависимости через избрание органов для текущего руководства, которые будут осуществлять стратегию управления акционерным обществом под влиянием обладателей контрольных, паритетных пакетов акций и просто пакетов участия. Установление зависимости через холдинговые компании предполагает осуществление холдинговой компанией контроля над одной или несколькими компаниями с помощью акций, которыми она владеет. Холдинговая компания в большинстве случаев имеет право решающего голоса, действуя посредством контрольного пакета акций. Следует отметить, что существуют примеры осуществления контроля или установления зависимости посредством обладания паритетными пакетами акций и просто пакетами участия. Холдинговая компания обычно не осуществляет хозяйственно-производственных функций, она координирует из одного центра деятельность участников.

Во-вторых, возможно взаимодополнение юридических лиц в совместной хозяйственной деятельности. Такая форма участия осуществляется через договоры о совместной деятельности - консорциумы или путем заключения других гражданско-правовых договоров. В частности, консорциум представляет собой временный, равноправный, добровольный союз на основе договора о совместной хозяйственной деятельности. Консорциумы не рассчитаны на высокую степень концентрации и централизации управления. Будучи объединением, создаваемым на договорных началах, консорциум более ориентирован на координационные, нежели субординационные связи. В его основе стратегическое объединение ресурсов на принципе полной самостоятельности в их использовании, с тем, чтобы каждый из участников консорциума обладал юридической возможностью вступления в любые иные, более тесные и конкретные отношения как с другими участниками, так и с третьими лицами.

В-третьих, возможно объединение в группы на равных условиях (например, союзы, ассоциации, концерны) или на условиях подчинения с образованием центральной компании на правах юридического лица (например, финансово-промышленные группы) . На сегодняшний день финансово-промышленные группы представляют собой наиболее перспективную форму объединения юридических лиц. Группа юридических лиц, объединивших свои капиталы, может быть признана финансово-промышленной группой при наличии в составе группы организаций, действующих в сфере производства и услуг, а также банков или иных кредитных учреждений. Создание финансово-промышленной группы происходит либо путем подписания несколькими юридическими лицами соответствующего договора с учреждением центральной компании, либо путем создания дочерних обществ, которые вместе с родительским обществом образуют ФПГ. Создание ФПГ, как и создание холдингов представляет собой легальный способ монополистических объединений в процессе концентрации и централизации капитала. Объединение юридических лиц в группы происходит в целях экономической и технологической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынка сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства.

Кроме того, можно выделять разновидности участия юридических лиц в деятельности друг друга по степени экономического и финансового контроля. В основном эта градация различается по количеству или по объему капитала (акций) одной компании в другой или по объему взаимного обладания.

Помимо рассмотренных выше разновидностей прямого участия юридических лиц в деятельности друг друга, возможно косвенное участие. Речь идет об установлении вторичной или косвенной зависимости посредством дачи займа, кредита, установления зависимости через зависимое юридическое лицо. С целью установления косвенного контроля за юридическим лицом также могут осуществляться прямые инвестиции (например, дополнительные акции, приобретенные прямым инвестором; реинвестированный доход; оборудование, переданное прямым инвестором организации и т. п. ) .

Все выделенные разновидности участия довольно условны. На практике возможны сложные случаи участия, сочетающие несколько критериев одновременно. Существует смешанное участие, которое предполагает частичное участие капиталом в уставном фонде юридического лица с одновременным заключением договора, устанавливающим какую-либо зависимость этого юридического лица от участвующей организации. Даже в случае наличия значительного пакета акций осуществление контроля может быть подкреплено договором, в соответствие с которым материнская компания имеет право давать прямые распоряжения дочерним компаниям. Возможно также перекрестное участие с установлением разной степени зависимости по определенным аспектам деятельности.

С развитием рыночных отношений появляются новые разнообразные формы участия юридических лиц в деятельности друг друга, что предполагает постоянное развитие понятия участия юридических лиц в деятельности друг друга.

. Законодательство Республики Казахстан, регулирующее

участие юридических лиц в деятельности друг друга .

Развитие рыночных отношений вызвало необходимость законодательного регулирования определенного рода хозяйственных связей юридических лиц. Такое законодательство должно в равной степени защищать интересы как самих участников систем участия, их учредителей, акционеров, либо другого круга субъектов, определяемого типом системы, так и интересы потребителей и государства в целом. Та незначительная часть правовой регламентации в этой сфере явно недостаточна для воспрепятствования возможным нарушениям норм антимонопольного законодательства, а также нарушениям правового положения самих хозяйствующих субъектов на рынке.

В настоящее время существует пробел в правовом регулировании деятельности разного рода систем участия. Гражданский Кодекс РК содержит понятия некоторых возможных форм систем участия коммерческих юридических лиц в деятельности друг друга. Речь идет о дочерних хозяйственных товариществах, зависимых и взаимноучаствующих акционерных обществах. Положения ГК РК содержат принципы и правила их взаимоотношений с основными обществами. Отмечая незначительное количество содержащихся в Кодексе новых норм, касающихся рассматриваемого вопроса, можно сделать вывод о том, что законодатель либо считает имеющиеся общие положения достаточными для сегодняшних реалий, либо же еще не определился в стратегии развития концепции субординации юридических лиц. В пользу последнего свидетельствует то место, которое отведено законодателем дочерним хозяйственным товариществам и зависимым акционерным обществам в Кодекс: ими продолжен ряд организационно-правовых форм коммерческих организаций, хотя таковыми они не являются. Экономические реалии требуют надлежащего отражения данного вопроса в законодательстве. Нормы о дочерних хозяйственных товариществах и зависимых акционерных обществах дают самые общие предписания, которые следует развить в подзаконных актах. Детальная проработка концепции экономически зависимых обществ должна способствовать нормальной организации формирующегося казахстанского рынка, в частности в вопросах монополизации, налогообложения и бухгалтерской отчетности, взаимоотношений между дочерним хозяйственным товариществом и его участниками (акционерами), защиты интересов кредиторов и работников указанных хозяйственных товариществ, содействовать предотвращению злоупотребления контролем.

Гражданским Кодексом для преобладающего участника - юридического лица установлена обязанность по незамедлительной публикации сведений о приобретении акций зависимого акционерного общества. Республиканскими законодательными актами в настоящее время не определен порядок публикации таких сведений. В РФ же существует положение о порядке опубликования сведений о приобретении акционерным обществом более 20 % голосующих акций другого акционерного общества. Этим положением определяется периодическое издание в котором должна быть произведена публикация, перечень информации, подлежащей опубликованию. Также республиканским законодательством не определен порядок проведения сделок по купле-продаже соответствующих частей акций. Не определена защита интересов как самого акционерного общества, так и его акционеров при осуществлении сделок с пакетами акций, позволяющими установить зависимость. Хотя в целом проблема не урегулирована, существуют крупицы правовой регламентации в этой сфере. В качестве примера можно привести положение об условиях приобретения и осуществления права контроля над банком, утв. Правлением Национального банка 28 марта 1996 года. Положением регламентируется установление контроля над банком путем прямой или косвенной покупки акций банка. Что касается дочернего государственного предприятия, то его понятие закреплено в Указе Президента РК, имеющем силу закона, от 19 июня 1995 года «О государственном предприятии». Указом регламентировано правовое положение дочернего государственного предприятия: форма, в которой оно создается, его полномочия, ответственность по обязательствам; порядок создания, цели создания, общие принципы взаимоотношений с основным предприятием.

Как пример попытки законодательного регулирования некоторых видов зависимости АО можно привести положение о государственных холдинговых компаниях, принятое 5 марта 1993 года. Это положение дало первое законодательное закрепление понятия холдинговой компании в РК. Оно касалось государственных холдингов и холдингов с участием государства. Помимо формирования в республиканском гражданском законодательстве основ объединения юридических лиц на принципах субординации, появились и нормы, закладывающий правовой базис под формирование объединений горизонтального типа. В частности, ГК содержит нормы, посвященные объединениям юридических лиц в форме ассоциаций (союзов), а также объединениям, создающимся на основе договора о совместной деятельности - консорциумам. Положения ГК закрепляют правовой статус этих объединений, общие принципы взаимоотношений их членов либо участников. Закон РК от 14 апреля 1993 года «О предприятиях» предоставлял предприятиям право объединятся в союзы, хозяйственные ассоциации, концерны и другие объединения с согласия или по решению своих собственников. (Этот закон отменен в связи с принятием Общей части ГК РК) В целом, действующее республиканское законодательство не имеет специального нормативного акта, посвященного группам (объединениям) юридических лиц. Принятие нормативных актов, устанавливающих правовой режим групп является важным вопросом дальнейшего вхождения в рынок. Следует отметить, что российские законодатели уже осознали важность проблемы, свидетельством чему является принятие ими Закона РФ «О финансово-промышленных группах». Этот закон демонстрирует возможности законодательного контроля легальных способов монопольных объединений в процессе концентрации и централизации капитала. Любая из разновидностей участия юридических лиц в деятельности друг друга несет потенциальную возможность установления доминирующего положения на рынке, ограничения конкуренции, возможность монопольных объединений. Пожалуй единственной реальной нормой, ограничивающей монополистические тенденции группы, можно считать доминирующее положение ее предприятий на рынке. Закон Каз. ССР от 11 июля 1991 года «О развитии конкуренции и ограничении монополистической деятельности» содержит понятие доминирующего положения и критерии определения такого положения. Законом установлена нижняя планка для возможности проведения экономического анализа деятельности хозяйствующего субъекта. Этот закон также содержит понятие организационно-управленческого образования. Существовавшая ранее в данном законе статья о недопущении возникновения организационно-управленческого монополизма, содержавшая лишь особый порядок организации подобных образований, была отменена. Другой подобной альтернативы в законодательство не введено. Как пример попытки законодательного регулирования создания организационно-управленческих образований можно привести положение о порядке согласования учредительных документов организационно-управленческих образований и контроле за их деятельностью, утв. постановлением Гос. Комитета РК по антимонопольной политике от 15 апреля 1993 года. Положением устанавливалось требование о предварительном согласовании с Антимонопольным комитетом вопросов создания организационно-управленческих образований, без чего не допускалась государственная регистрация их создания. В положении содержался перечень документов и сведений, необходимых для получения согласия на государственную регистрацию создания организационно-управленческих образований, перечень вопросов, подлежащих выяснению при рассмотрении ходатайства и т. п. Но этот нормативный акт, содержащий особый порядок организации подобных образований, на данный момент не действует. Он находится в противоречии с нормами Указа Президента РК, имеющего силу закона, от 17 апреля 1995 года «О государственной регистрации юридических лиц» и нормами ГК РК (пункт 3 статьи 10 ГК), предусматривающими максимально простой явочный порядок регистрации для всех юридических лиц.

Различные виды участия юридических лиц в деятельности друг друга несут потенциальную возможность негативных явлений, о которых говорилось выше. Эта проблема определяет необходимость скорейшего восполнения пробелов и устранения противоречий в республиканском законодательстве. В частности, возникла необходимость разработки соответствующих норм антимонопольного, налогового, таможенного законодательства, законодательства о защите прав потребителей, законодательства о группах (объединениях) юридических лиц. Все это имеет важное значение для установления наиболее благоприятных условий развития рыночных отношений.

Глава 2. Проблемы правового регулирования участия юридических лиц в деятельности друг друга. 2. 1. Проблемы правового регулирования прямого участия юридических лиц в деятельности друг друга.

Установление зависимости путем управления, ограниченного своей долей капитала в других юридических лицах.

... продолжение

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.