Представительство в гражданском праве

ВВЕДЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 4
1. ПОНЯТИЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ ... ...7
1.1. Понятие и значение представительства ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...7
1.2. Эволюция понятия представительства ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .16
1.3. Отличие представительства от сходных с ним правоотношений ... ... ... ...24
2. ПОЛНОМОЧИЯ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .27
2.1. Субъекты представительства ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...27
2.2. Понятие и юридическая природа полномочий представителя ... ... ... ... ..36
3. ВИДЫ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ ... ... ... 53
3.1. Понятие добровольного и обязательного представительства в гражданском праве ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 53
3.2. Представительство, основанное на административном акте ... ... ... ... ... 56
3.3. Представительство, основанное на законе и на договоре ... ... ... ... ... ... 59
3.4. Коммерческое представительство ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .65 4. ПОНЯТИЕ И ЗНАЧЕНИЕ ДОВЕРЕННОСТИ ... ... ... ... ... ... ... ... 67
4.1. Доверенность: ее формы и виды ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...67
4.2. Порядок оформления доверенностей ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .76
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...83
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ ... ... ... ... ... ... ... ... .86
ПРИЛОЖЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...87

В конце 2006 года Казахстан праздновал 15-летие независимости. За короткий исторический период нашей стране удалось построить собственную независимую государственную систему, имеющую все атрибуты правовых основ, включая институты гражданского права.
Вместе с тем, Казахстан стоит на пороге новых свершений, озвученных Президентом страны Н.Назарбаевым в своем послании народу Казахстана 1 марта 2006 года – «Стратегия вхождения Казахстана в число 50-ти наиболее конкурентоспособных стран мира» . Следует отметить, что данная задача касается не только основы государственного суверенитета – экономики. Она пронизывает все сферы общественной жизни казахстанского общества. Это видно из одобренной Указом Президента РК «Концепции перехода Республики Казахстан к устойчивому развитию на 2007-2024 годы» . Концепция прямо указывает на необходимость становления гражданского общества, одним из шагов к которому является «воспитание гражданского сознания населения» . Очевидно, что добиться этого не возможно без повышения уровня правовой грамотности населения и без дальнейшего совершенствования гражданского законодательства.
В этой связи, следует отметить, что участники гражданского оборота нередко не могут самостоятельно без чьего-либо содействия реализовать принадлежащие им права, приобрести новые, выполнить возложенные на них обязанности, заключить ту или иную сделку или совершить какие-либо иные юридические действия, которые повлекут для них возникновение, изменение или прекращение правоотношений. Но они имеют возможность совершать это не лично, а путём использования института представительства. Поэтому с развитием общественных отношений, регулируемых гражданским правом,

1. Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая и Особенная части) – Алматы: Юрист, 2007.
2. Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан – Алматы: Юрист, 2007.
3. Уголовный кодекс Республики Казахстан – Алматы: Юрист, 2007.

Специальная литература:
1. Андреев В.К. Представительство в гражданском праве. - Калинин, 1978.
2. Басистов А. Доверенность: субъективный состав, полномочия, оформление, некоторые особенности / Под ред. М.Ю. Барщевского. - М.: Белые альвы, 1996.
3. Белов В. А. Коммерческое представительство и агентирование // Финансы и статистика. - М., 2001.
4. Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. - М.: Юридическая литература, 1984.
5. Брагинский М.И. Сделки. Представительство. Сроки. Исковая давность //Хозяйство и право. 1995. №6.
6. Бунич Г.А. Гражданское право. - М., 2002.
7. Власова А.Г. Представительство. Доверенность. Исковая давность. - М., 1974.
8. Гальперин Л. Представительство и доверенность //Советская юстиция. 1969. № 3.
9. Гражданское право Республики Казахстан: Учебное пособие (часть общая). 2-е изд-е, доп. и изм. – Алматы: Институт международного права и международного бизнеса «Данекер», 1999.
10. Гришаев С. П. Гражданское право. Часть первая в вопросах и ответах. - М.: Юристъ, 1999.
11. Додонов В.Н., Калинская Е.В., Румянцев О.Г. Словарь по гражданскому праву. - М.: Инфра-М.: 1998.
12. Илларионова Т.И., Гонгало Б.М., Алетнева В.А. Гражданское право. - М.: Норма-инфра, 1998.
13. Иоффе О.С. Советское гражданское право. - М.: Юридическая литература, 1967.
14. Калпина А.Г., Масляева А.И. Гражданское право. - М.: Юристъ, 2003.
15. Комментарий к ГК РФ части первой. / Под ред. О.Н. Садикова. – М., 1997.
16. Концепции перехода Республики Казахстан к устойчивому развитию на 2007-2024 годы // Казахстанская правда. 2006, 18 ноября.
17. Красавчиков О.А. Советское гражданское право. Т. 1. - М., 1972.
18. Кузьмишин В.А. Классификация представительства и полномочия в гражданском праве // Хозяйство и право. 2000. №8.
19. Назарбаев Н.А. Стратегия вхождения в число 50-ти наиболее конкурентоспособных стран мира. Послание Президента народу Казахстана от 1 марта 2006 года. – Астана, 2006.
20. Невзгодина Е.Л. Вопросы правового регулирования в социалистическом обществе. – Свердловск, 1973.
21. Невзгодина Е.Л. Представительство по советскому гражданскому праву. - Томск: Издательство Томского университета, 1980.
22. Нерсесов Н. О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. - М.: Статут, 1998.
23. Представительство в гражданском праве и процессе. - М., 1982.
24. Рашидова З.Ш. Понятие и субъекты представительства // А.Г. Диденко, Ю.Г. Басин, О.С. Иоффе и др. Гражданское право: Учебное пособие. - Алматы: ИПЦ КазГЮУ, 1999.
25. Рясенцев В.А. Гражданское право. - М., 1969.
26. Рясенцев В.А. Советское гражданское право. - М.: Юридическая литература, 1975.
27. Саякбаев Н.А. Представительство в гражданском праве и субъективное право представителя // Вестник университета «Туран». – Алматы, 2001. №№1-2 (10), 3-4 (12).
28. Саякбаев Н.А. Связь вещных прав хозяйственного ведения и оперативного управления с организационно-правовыми формами юридических лиц // Вестник университета «Туран». Научный журнал. №1-2 (6). – Алматы, 2000.
29. Саякбаев Н.А. Собственность как правоотношение. – Бишкек, 2000.
30. Сделки. Представительство. Сроки. Исковая давность. - М.: СГУ, 2000.
31. Советское гражданское право. - М., 1986. Ч.1.
32. Тархов В.А. Гражданское правоотношение: автореф. дисс. – Уфа, 1999.
33. Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. Юридическая энциклопедия. - М., 2001.
34. Толстой Ю.К., Сергеев А.П. Гражданское право. - СПб.: Теис, 1996.
35. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. - М., 1995.

Материалы судебной практики:
1. Определение Карагандинского областного суда // Гражданское законодательство. Статьи. Комментарии. Практика. Выпуск 14. – Астана: ЗАО Институт законодательства РК, 2002.
2. Определение Алматинского городского суда // Гражданское законодательство. Статьи. Комментарии. Практика. Выпуск 14. – Астана: ЗАО Институт законодательства РК, 2002.

Дисциплина: Законодательство и Право, Криминалистика
Тип работы: Дипломная работа
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 85 страниц
В избранное:

КАЗАХСКИЙ ГУМАНИТАРНО-ЮРИДИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ

АЛМАТИНСКАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ АКАДЕМИЯ

Кафедра Гражданского права

ВЫПУСКНАЯ РАБОТА

ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

Исполнитель
З.М. Шаймухаметова
студентка 2 курса
на базе высшего образования

Научный руководитель С.П.
Мороз
д.ю.н., профессор

Допущена к защите
Зав.кафедрой
Гражданского права
д.ю.н., профессор А.Г.
Диденко

Алматы 2007
Содержание

Введение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .4
1. Понятие представительства в гражданском праве ... ...7
1.1. Понятие и значение представительства ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. .7
1.2. Эволюция понятия представительства ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. ... ...16
1.3. Отличие представительства от сходных с ним правоотношений ... ... ... ...24
2. Полномочия представителя ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .27
2.1. Субъекты представительства ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...27
2.2. Понятие и юридическая природа полномочий представителя ... ... ... ... ..36
3. Виды представительства в гражданском праве ... ... ... 53
3.1. Понятие добровольного и обязательного представительства в гражданском
праве ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. ... ... ... ... ... ..53
3.2. Представительство, основанное на административном акте ... ... ... ... ... 56
3.3. Представительство, основанное на законе и на договоре ... ... ... ... ... ... 59
3.4. Коммерческое представительство ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .65 4. Понятие и
значение доверенности ... ... ... ... ... ... ... ... 67
4.1. Доверенность: ее формы и виды ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...67
4.2. Порядок оформления доверенностей ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .76
Заключение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... . ..83
Список использованной литературы ... ... ... ... ... ... ... ... .86
ПРИЛОЖЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...87

Введение

В конце 2006 года Казахстан праздновал 15-летие независимости. За
короткий исторический период нашей стране удалось построить собственную
независимую государственную систему, имеющую все атрибуты правовых основ,
включая институты гражданского права.
Вместе с тем, Казахстан стоит на пороге новых свершений, озвученных
Президентом страны Н.Назарбаевым в своем послании народу Казахстана 1 марта
2006 года – Стратегия вхождения Казахстана в число 50-ти наиболее
конкурентоспособных стран мира[1]. Следует отметить, что данная задача
касается не только основы государственного суверенитета – экономики. Она
пронизывает все сферы общественной жизни казахстанского общества. Это видно
из одобренной Указом Президента РК Концепции перехода Республики Казахстан
к устойчивому развитию на 2007-2024 годы[2]. Концепция прямо указывает на
необходимость становления гражданского общества, одним из шагов к которому
является воспитание гражданского сознания населения[3]. Очевидно, что
добиться этого не возможно без повышения уровня правовой грамотности
населения и без дальнейшего совершенствования гражданского
законодательства.
В этой связи, следует отметить, что участники гражданского оборота
нередко не могут самостоятельно без чьего-либо содействия реализовать
принадлежащие им права, приобрести новые, выполнить возложенные на них
обязанности, заключить ту или иную сделку или совершить какие-либо иные
юридические действия, которые повлекут для них возникновение, изменение или
прекращение правоотношений. Но они имеют возможность совершать это не
лично, а путём использования института представительства. Поэтому с
развитием общественных отношений, регулируемых гражданским правом,
представительство активно используется гражданами и юридическими лицами.
Оно облегчает и расширяет их участие в гражданском обороте, помогает найти
оптимальные способы для приобретения прав и выполнения обязанностей
имущественного и неимущественного характера. Граждане могут совершать
сделки и иные юридические действия, которые без участия представителя
затруднительны или вообще недоступны для них; юридические лица могут
активнее участвовать в хозяйственных отношениях и т.п.
То есть представительство – это востребованный и развивающийся правовой
институт. Современное положение его в отличие от времен исследования
проблемы российским ученым Н.О.Нерсесовым существенно изменилось. Например,
в настоящее время, позитивное право четко не разделяет понятие юридическое
соучастие и представительство по тем признакам, которые теоретически
выделял Н.О.Нерсесов[4]. Существуют и другие проблемные положения по
рассматриваемой тематике, требующие своей конкретизации.
Таким образом, проблема представительства является актуальной в любом
обществе и заслуживает внимания науки гражданского права.
Предметом представительства являются юридические действия, совершаемые
представителем. Хотя в ГК РК в качестве совершаемого представителем
упоминаются лишь сделки, следует иметь в виду, что представители совершают
не только сделки, но и иные юридические действия.
Цель дипломной работы - провести анализ существующих теоретических
положений, правовых норм, а также материалов судебной практики касающихся
института представительства.
Основными задачами дипломной работы являются:
- раскрытие понятия представительства, его субъектов и полномочий
представителя;
- исследование классификации представительства по основаниям его
возникновения и волеизъявлению участников представительства;
- раскрыть отношения между представителем и представляемым;
- показать субъекты представительства;
- отразить порядок полномочий представителя;
- показать сущность доверенности как атрибута совершения
представительства и порядок ее оформления.
Теоретическая основа исследования. Институт представительства
достаточно глубоко разработан теоретиками гражданского права, в том числе
такими авторами как Н.О. Нерсесов, В.А. Рясенцев, В.К. Андреев, С.Н.
Братусь, В.Л. Невзгодина, А.Г. Власова и др. В Казахстане проблема
представительства нашла отражение в работах З.Ш. Рашидовой, Н.А. Саякбаева,
А.Г. Диденко и других авторов.
Методы исследования. Для достижения поставленных целей и решения задач
были использованы следующие методы: сравнительно-правовой - исследование
понятия представительства в понимании различных теоретиков гражданского
права, метод анализа и разложение различных предметов на составляющие их
части с целью познания некоторого сложного целого.
Структура Дипломной работы.

1. Понятие представительства
в гражданском праве

1.1. Понятие и значение представительства

Представительство - имеет своей целью заместительство лиц, участвующих
в гражданском обороте, в случаях невозможности для них лично совершать
необходимые юридические сделки, или по недостатку дееспособности (так
называемое представительство необходимое, или законное;), или, при
полной дееспособности, по каким-либо субъективным причинам (отсутствию из
места сделки, болезни, неимению надлежащей опытности в ведении дела,
например судебного или хозяйственного, и т.п. – представительство
добровольное). В таких случаях лицо, желающее заместить себя другим, дает
последнему поручение и полномочие совершить юридическую сделку от его
имени, с тем чтобы все последствия ее перешли непосредственно на дающего
поручение. В своих действиях при заключении сделки представитель
обязывается руководствоваться инструкциями своего доверителя и не выступать
из пределов данной ему доверенности; но он не является пассивным орудием
своего доверителя. Поскольку в доверенности нет точных указаний на
подробности и условия заключения юридической сделки, они определяются
личным усмотрением представителя; его воля является решающим моментом во
всех фазисах сделки; совершенное поверенным-представителем в пределах
доверенности обязывает доверителя, хотя бы он и не мог одобрить всех
действий поверенного. Этой активной ролью при заключении сделок
представитель отличается от простого посла (нунция), передающего лишь волю
пославшего и не участвующего самостоятельно в определении условий сделки.
Как бы ни были ограничены пределы свободы представителя, характерным
признаком его сравнительно с нунцием всегда является то, что юридическая
сделка получает свое бытие в силу заявления его воли, а не воли доверителя.
Различают еще представительство полное (непосредственное, прямое) и
неполное (посредственное, непрямое). В последнем представитель действует от
своего имени, заключает сделку на свой страх и передает доверителю лишь ее
результаты; контрагент может и не знать, что у непрямого представителя есть
принципал, и считать его за самостоятельного агента. Лишь прямое
представительство поэтому есть представительство в собственном смысле
слова.
История представительства. Придавая действиям поверенного такую же
силу, как и действиям самого лица, на которое переходят последствия сделки,
представительство, несомненно, подвергает риску интересы последнего.
Между волей представляемого и представителя всегда возможен конфликт, и
этот конфликт при представительстве разрешается не в пользу доверителя.
Поэтому представительство может быть безвредно допущено в гражданском
обороте лишь тогда, когда формы этого оборота достаточно выработаны, когда
определились объективные мерки для оценки поступков людей и когда этим
меркам (основаниям сделок) стали придавать решающее значение при
столкновениях частных воль. При сделках, в которых решающим моментом и
законом для сторон является частная воля, представительство невозможно.
Римское право, где субъективным моментам до самого конца развития
принадлежало преобладающее значение, долгое время совсем не знало прямого
представительства; лишь сами лица, приобретающие права из сделки, или те,
кто был носителем чужой воли (подвластные дети, рабы), способны были и
заключать сделку: "при посредстве свободных людей, которые нашей воле не
подчинены, как и через чужих рабов, на которых у нас нет узуфрукта или
юридического владения, мы приобрести ничего не можем" (Гай, "Инстит.", II,
95). До известной степени при существовании института подвластных у римлян
не было и безусловной нужды в прямом представительстве; первоначальные
его виды также относятся к сделкам, заключенным рабами (капитаном судна,
управляющим таверной или другим предприятием; за действия их, хотя бы
совершенные без приказа, отвечал господин). Впоследствии такая же
ответственность создалась для господина и по сделкам свободных людей,
занимавших зависимые от него должности. Широкого развития прямое
представительство в Риме никогда не достигало; объем сделок, на которые
оно распространялось, вообще очень спорен. В Западной Европе прямое
представительство как самостоятельный институт вырабатывается юристами
лишь к XVII в.; раньше представители являются лишь пассивными орудиями
доверителя, и их личность, подобно римским подвластным, сливается с
личностью представляемого (eadem est persona domini et procuratoris).
Сведения о судебном представительстве в Казахсане восходят к концу
XVII в., о гражданско-правовом - к середине XVIII в. В новое время, а
особенно в современном гражданском обороте, когда для огромного количества
сделок необходимо посредничество целого ряда лиц, представительство
является "неоспоримым требованием" оборота (выражение составителей
общегерманского уложения) и в таком качестве признано всеми гражданскими
кодексами (общегерманское уложение ст. 164; австрийское 1002 и 1017;
французское 1984, 1997 и 1998; русское 2307).
Юридическая конструкция представительства. Рассматривая юридическую
сделку как акт, вызывающий юридические последствия, потому что этого желали
стороны, - притом лишь те последствия, которых они желали, и лишь
постольку, поскольку они этого желали, - многие юристы с Савиньи во главе
не допускают мысли, что можно непосредственно обязывать такими актами,
окончательная формулировка которых не принадлежит лицу, несущему на себе их
юридические последствия. Они возвращаются поэтому к старой римской и
средневековой точке зрения, находя, что представитель по существу ничем не
отличается от нунция, являясь простым носителем чужой воли; поскольку же он
действует самостоятельно, он должен заключить сделку на свое имя и затем
новым актом перенести ее на своего доверителя. Другие (Пухта, Вангеров,
Виндшейд, Бэр) полагают, что в сделке, заключаемой на основании
представительства, решающей всегда является воля представителя; в его
лице прежде всего возникают и последствия сделки, которые затем прямым или
молчаливым соглашением переносятся на доверителя. Третьи (Тэль, Миттейс,
Кеппен) доказывают, что юридическая сделка возникает из комбинации воль
представляемого и представителя, причем более или менее активная роль
принадлежит то представителю, то представляемому и может быть сведена к
минимуму то у того, то у другого; в одних случаях, следовательно, возможна
точка зрения Савиньи, в других - Пухты. Четвертые (Регельсбергер,
Нерсесов), приписывая активную роль только представителю, рассматривают
представительство "как институт положительного права", т. е.
отказываются объяснить его теоретически, с точки зрения господствующего
определения сделки, и основывают его только на предписании закона. Причина
споров лежит в неправильном представлении о юридической сделке: на самом
деле творчеству частной воли в ней принадлежит далеко не господствующая
роль. Последствия сделки и размеры ее действия определяются не столько
волей сторон, сколько законом, связывающим с известными фактами известные
юридические следствия. Стороны, заключая сделку, выбирают факты, с которыми
связываются юридические следствия, или выражают согласие на применение к
ним определенных юридических следствий, если будут налицо соответствующие
факты. Давая полномочие на заключение сделки представителю, представляемый
выражает этим волю, вполне достаточную для произведения юридического
эффекта, все равно, указывает ли он представителю желаемые факты (купить
такую-то вещь) или юридическую форму действий (вести процесс). На
представителе лежит лишь выбор фактов или выбор юридических форм, т. е.
фактическая деятельность в рамках юридического полномочия и законных форм
юридических сделок. Оценка сделок совершается теперь не только по воле и
желанию лиц, но и объективным масштабом: сравнением эквивалентов, которыми
обмениваются стороны, целесообразностью действий и соответствием их с
целями гражданского оборота. Для суда, поэтому, в настоящее время нет
затруднений в определении того, что следует считать "истинной волей
стороны" в сделке представителя. Личная воля уступила место объективным
признакам и целесообразности сделок в противоположность старому праву,
когда воля стороны была однатворческой (sic volo, sic jubeo) и поэтому
невозможно было и представительство. Представительство, таким образом,
есть "институт положительного права" не в качестве исключения из общего
строя сделок, а вполне согласно с ним. Такой структурой
представительства объясняется, между прочим, признаваемая современным
правом возможность заключения сделок с самим собой. Я могу в одно и то же
время быть контрагентом, действующим в своем интересе, и представителем
другой стороны или же одновременно представителем обеих сторон (банкир,
покупающий и продающий себе самому или в качестве представителя своих
клиентов бумаги этих последних и управляющий вообще их вкладами;
представитель юридического лица, входящий в сделку с самим собой в качестве
частного лица, и т. д.). С точки зрения волевой теории сделок это -
необъяснимое явление.
Юридические отношения, возникающие из представительства, определяются
по личностям обеих сторон и по объективным требованиям оборота. Вступая в
сделку, представитель заменяет собой представляемого, действует вместо
него. Правоспособность к сделке поэтому должна быть на стороне
представляемого, так как права и обязанности приобретаются им,
дееспособность же - на стороне представителя, ибо ему принадлежит решающий
голос в формировании сделки. В законном представительстве его функция
представителя - восполнять недостающую дееспособность представляемого
(малолетнего, умалишенного). Ограниченная дееспособность представляемого,
однако, не вредит сделке (§ 165 общегерманское уложение); личные качества
представителя (купец) не придают особого (торгового) характера сделке, если
представляемый не пользуется правами этого звания. Действительность самой
сделки оценивается по действиям представителя, как главного ее совершителя,
ошибка в его представлении об обстановке сделки разрушает ее, ошибка же
представляемого остается бесследной; но если, заблуждаясь лично
относительно обстановки сделки, представитель совершит, однако, сделку
согласно с видами представляемого, она не теряет своей действительности.
Незнание представителя о качествах вещи, которые должны были быть ему
сообщены, разрушает сделку; незнание представляемого не вредит ей.
Поскольку представитель выходит из пределов своего полномочия, он отвечает
за убытки, причиненные этим контрагенту, и заключенная сделка признается
недействительной.
Основания представительства суть, как упомянуто выше, поручение и
полномочие. Первое - есть договор между принципалом и представителем,
определяющий их взаимные отношения; второе - сообщает представителю власть
и право замещать в сделке представляемого с переводом на последнего всех
последствий сделки. Полномочие может иметь место в силу закона
(представительство опекуна за опекаемых, в западных законодательствах -
мужа за жену и т. п.) или быть установлено частной волей. В последнем
случае оно представляет собой односторонний акт воли доверителя (не
договор), который может быть выражен явно, или обнаружиться из фактической
обстановки, при которой приходилось действовать представителю (по
разъяснению сената, "независимо от формальной доверенности могут быть
случаи, в коих одно лицо, стоя в служебных отношениях к другому, совершает
с его воли и согласия действия к ограждению его интересов и для пользы
порученного имущества: в таких случаях, смотря по обстоятельствам дела,
действия служебного лица, поскольку из дела явствует, что они были не
произвольны, а утверждались на согласии или приказании владельца и
клонились не ко вреду его, могут быть признаны обязательными для сего
последнего"). В последнем случае говорят о фактическом
представительстве. Полномочие отличается от поручения тем, что последнее
может и не сопровождаться правом на представительство. Современные
законодательства и юристы часто, однако, сливают оба понятия в одно,
говоря, что поручение (доверенность) есть договор о принятии на себя одним
из договаривающихся лиц обязанностей представителя. Полномочие, подобно
поручению, может быть взято обратно по воле доверителя во всякий момент и
не переходит на наследников представителя. С полномочием одинаково по
действию последующее одобрение сделки, заключенной третьим лицом в
интересах одного из контрагентов в качестве его представителя без
полномочия. Одобрение это может быть полное или частичное, если последним
не нарушаются интересы контрагента и представителя. Неполучение его в
установленный срок или по требованию контрагента равносильно отказу в
согласии на сделку. Сторона, знавшая о недостатке полномочия у
представителя, не может отказаться от сделки в случае последующего ее
одобрения лицом, от имени которого она совершена; сторона, введенная в
заблуждение относительно полномочий представителя, может отказаться от
сделки. Последующее одобрение делает сделку действительной с момента ее
заключения представителем. При неполучении согласия представитель, не
могущий доказать своего полномочия, по выбору контрагента обязывается или
сам исполнить договор, или возместить убытки. Представитель, не знавший о
недостатке у него полномочия, отвечает лишь за убытки, понесенные стороной
вследствие того, что она поверила наличности полномочия, но не свыше
интереса, который для нее представляла действительность договора.
Представитель освобождается от ответственности, если контрагент знал о
недостатке у него полномочия или если представитель был ограничен в своей
дееспособности.

Представительство судебное прошло, подобно представительству в
сделках, долгий процесс развития. В Риме заместительство сторон в процессе
третьими лицами, защитниками, до конца не отлилось в форму
представительство. На Западе Европы и в России адвокатура долгое время
оставалась на стадии стряпчества, не обладавшего правом заместительства
сторон, а имевшего задачей оказывать им помощь советами, составлением
бумаг, указаниями. В современном праве судебное представительство - один
из наиболее развитых видов представительства (например, Присяжные
поверенные).

Таким образом, представительство – это правоотношение, в соответствии с
которым одно лицо (представитель) на основании имеющегося у него полномочия
выступает от имени другого (представляемого), непосредственно создавая
(изменяя, прекращая) для него права и обязанности. Представитель может
совершать от имени представляемого различные сделки (купли-продажи, найма,
обмена жилой площади и т.п.).

Через представителей могут совершаться и иные юридические действия -
предъявление претензии, получение заработной платы, посылок и т.п. Не
допускается совершение через представителя таких действий, которые по
своему характеру могут совершаться только лично (например, оформление
завещания, усыновление). В порядке представительства не могут совершаться
действия, не имеющие непосредственно юридического значения (фактические
действия, например выполнение работы). Полномочие представителя может
основываться на доверенности, законе (например, право родителей выступать
от имени своих несовершеннолетних детей, опекунов - от имени подотчетных в
качестве из законных представителей), административном акте (например,
приказ о назначении на должность продавца, кассира, приемщика багажа и
т.п., полномочия, которых явствуют из обстановки, в которой они действуют).
Граждане, выступающие в качестве представителей, должны обладать
дееспособностью. Юридические лица могут быть представителями, если это не
противоречит их уставным задачам. Юридические лица вправе в установленном
законом порядке открывать специальные подразделения для выполнения
представительских функций вне места их нахождения; юридические действия
совершаются руководителем такого подразделения на основании доверенности
соответствующего юридического лица. Представителю запрещается совершать
сделки от имени представляемого в отношении себя лично или в отношении
другого лица, представителем которого он одновременно является.

Юридические последствия действий, совершенных представителем, возникают
для представляемого при условии, что они совершены в пределах
предоставленного ему полномочия. Однако если представляемый впоследствии
одобрит действия представителя, выходящие за пределы полномочия, они также
создают для представляемого права и обязанности. В гражданском процессе
представительство допускается по всем делам и означает выполнение
представителем от имени и в интересах представляемого процессуальных
действий. Право вести дело в суде через представителя принадлежит сторонам
и другим участвующим в деле лицам, при этом гражданин вправе лично
участвовать в процессе наряду со своим представителем. Представительство
интересов несовершеннолетнего обвиняемого или потерпевшего осуществляют его
законные представители. Представительство в арбитражном суде - дела
юридических лиц ведут в арбитражном суде их органы (руководители или их
заместители), действующие в пределах полномочий, предоставленных им
законом, уставом или положением, или другие работники организации -
представители юридического лица. Полномочия руководителя организации
(заместителя) подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное
положение. Другие работники организации, выступающие в качестве
представителей сторон, третьих лиц, подтверждают свои полномочия надлежаще
оформленной доверенностью организации.

Граждане - предприниматели могут вести дела в арбитражном суде лично
или через представителей. Личное участие гражданина не лишает его права
иметь представителя. Полномочия представителя должны быть выражены в
доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом. В качестве
представителя организации и гражданина-предпринимателя в арбитражном суде
может выступать адвокат. Его полномочия удостоверяются документом,
выдаваемым юридической консультацией. Полномочие на ведение дела в
арбитражном суде дает представителю право на совершение от имени
представляемого всех процессуальных действий, кроме полного или частичного
отказа от исковых требований, признания иска, изменения предмета иска,
передачи полномочий другому лицу (передоверие), предъявления приказа к
взысканию, получения присужденного имущества или денег.

Полномочие представителя на совершение каждого из указанных действий
должно быть специально предусмотрено в доверенности, выданной в
установленном законом порядке. Представителями в арбитражном суде не могут
быть лица, не достигшие совершеннолетия или состоящие под опекой или
попечительством, а также представителями в арбитражном суде не могут быть
судьи, следователи прокуратуры и работники арбитражных судом. Это правило
не распространяется на случаи, когда указанные лица выступают в процессе в
качестве уполномоченных соответствующего суда, прокуратуры и арбитражного
суда.

1.2. Эволюция понятия представительство

Большой вклад с развитие теории представительства внес Н.О. Нерсесов.
Об этом обстоятельно изложено в статьях Н.А. Саякбаева[5].
В общественных отношениях часто наблюдаются такие, когда одно лицо А
действует в продолжение действий другого лица Б и в его интересах.
Например, осуществление лицом А тех или иных услуг, изготовление материалов
и деталей для другого производителя (Б) и другое. Здесь везде мы можем
видеть, что действия лица А имеют спрос и осуществляются в силу того, что
они затребованы интересами лица Б. Одним из признаков всякого соучастия
вообще, является то, что здесь осуществляется совместное действие,
результатом которого будет один конечный результат. Этот конечный результат
является целью для лица Б, с кем соучаствует лицо А. То есть в соучастии мы
можем наблюдать причинно-следственную связь между действием соучастника и
целью того, с кем соучаствуют. Действия соучастника являются необходимым
условием для достижения этой цели. И значит, если мы предполагаем,
достижение лицом (Б) своей цели в интересах того, с кем оно соучаствуют,
тогда такое соучастие всегда полезно для Б и соответствует его интересам.
Среди соучастия можно видеть такое, когда А, действуя, может даже и не
знать о том, что его действия совпадают с интересом Б. И также такое, когда
лицо А направленно действует в интересах, главным образом лица Б, здесь
соучастие первого осуществляется с умыслом. Но в принципе и в тех и в
других случаях лицо А может действовать одновременно и в своих и в чужих
интересах.
В юридической литературе рассматривают такое соучастие, которое имеет
интерес с точки зрения права. Здесь, в частности, различается и фактическое
соучастие, и юридическое соучастие. Например, Н.О. Нерсесов в качестве
примеров фактического и юридического соучастия приводил такие. “Различные
виды фактического соучастия можно подвести под следующие главные формы:
1. Соучастие для заключения юридической сделки, проявляющееся в виде
совета или внешнего формулирования данной сделки (словесно или письменно).
Сама сделка возникает лишь после объявления воли принципала в надлежащей
форме...
2. Соучастие для исполнения заключенной уже юридической сделки. Оно
проявляется обыкновенно в виде совершения различных чисто фактических слуг,
согласно воле принципала. Под эту категорию можно подвести действие лица,
вручающего вещь его приобретателю по поручению отчуждающего...
3. Соучастие для надлежащего выражения во вне воли принципала. К таким
соучастникам принадлежат: переводчик,... сюда относится деятельность
почтовых, телеграфных учреждений и вообще посыльных...”[6].
“Различные виды юридического соучастия – также считал Н.О. Нерсесов -
можно подвести под следующие формы: 1) согласие некоторых лиц, требуемое
законом при совершении юридических актов другими, например, согласие
попечителя на заключение несовершеннолетним некоторых сделок... 2) согласие
кого-либо на распоряжение учиненное другим в его имущественной сфере,
например, согласие собственника на отчуждение или обременение принадлежащей
ему вещи. Сюда же можно отнести согласие лица, от благоусмотрения которого
поставлено в зависимость определение той или другой существенной части
сделки... 3) необходимое присутствие некоторых лиц при совершении сделки,
например свидетелей, участие которых составляет essentialia negotii, а не
средство доказательства; присутствие судьи или нотариуса, дающих форму
сделке, без которого она не имела бы никакого юридического
значения”[7].
При этом можно наблюдать, что Н.О. Нерсесовым (еще в 1878 году)
соучастие в сделке вообще подразделяется по различным признакам:
первый случай – где, в одном случае, деятельность соучастника при
заключении юридической сделки составляет выражение воли не самого
соучастника, а настоящего субъекта сделки и, в другом случае,
соответственно, деятельность соучастника составляет выражение воли самого
соучастника. Различия нунция и представителя, где первому поручено
выполнить такие действия, которые точно определены. А второму, в отличие от
первого, поручено выполнить действия, в которых он сам может принимать те
или иные решения (например, купить на рынке товар, выбрав его по
качеству)[8];
второй случай – также, по признакам, где юридические соучастники “не
заключают сами сделки, а только принимают в ней участие, без которого она
не может быть признана действительной, между тем второй (представитель) сам
заключает сделку: он совершает все те юридические действия, которые
необходимы для возникновения данного правового акта. Как юридический
соучастник, так и представитель по характеру своей деятельности выражают
свою собственную волю, а не передают объявления чужой воли; но воля
представителя одна является решающей в вопросе о возникновении сделки, воля
же юридического соучастника выступает как дополняющая, по предписанию
закона, волю другого лица, настоящего контрагента”[9];
третий случай – кроме того, Н.О. Нерсесов четко разделял понятия
представительства и поручения. “Поручение есть такое договорное
соглашение, в силу которого одна сторона принимает на себя обязанность
совершать юридические действия для другой, т.е. за ее счет, но от своего
собственного имени. Между тем представитель имеет полномочие обязывать или
управомочивать своими сделками принципала. Поручение направлено
исключительно на внутреннее отношение поручителя и лица, принявшего
поручение; представительство - на внешнее отношение принципала и третьего
лица, вступившего с ним в юридические отношения чрез представителя; первое
характеризуется внутренним субъективным моментом, а второе – внешним
объективным, т.е. имеет значение по преимуществу для третьих лиц”[10].
От себя, во-первых, следует разъяснить, что во втором случае воля
представителя, строго говоря, не является единственной и в сделке, конечно,
в принципе может участвовать воля представляемого лица. Например, если
родители, осуществляющие сделки за своего несовершеннолетнего ребенка (до
14 лет) принимают во внимание его желания. Но и вправду, признаком здесь
выступает то, что воля последнего выражается только через представителя.
Во-вторых, в настоящее время, позитивное право четко не разделяет
понятие юридическое соучастие и представительство по тем признакам, которые
теоретически выделял Н.О. Нерсесов. Если у Н.О. Нерсесова юридический
соучастник и представитель различаются по признаку, где в первом случае,
воля соучастника выступает как дополняющая, а во втором, одна является
решающей в вопросе о возникновении сделки. То по действующему
законодательству тогда, когда требуется согласие родителей на осуществление
сделки несовершеннолетним ребенком – родители являются представителями
своих детей.
Также нет сегодня четко обозначенного законодательством различения
действий представителя, осуществляемых по четкому и строгому предписанию
представляемого, и таких же действий, осуществляемых, в том числе и с
возможностью выбора действий от имени представляемого представителем
(первый случай).
Также поручение сегодня является действием от имени представляемого,
хотя в тот период рассматривалось как действие от своего имени (третий
случай). Однако, безусловно, для понимания природы представительства
видение этих и других признаков имеет значение.
Видно, что в ходе развития юридической мысли понимание отношений
представительства и значение терминов, в сравнении с положением второй
половины XIX века, изменилось. И это понятно, ведь в тот период понятие
представительства было определено лишь в теории, а законодательное
закрепление оно получило позже. Вот что пишет о развитии представительства
сам Н.О. Нерсесов:
"Римское право не допускало, как общее правило, договоров в пользу
третьего лица; так что, если одно лицо А заключало с другим В договор, по
которому право требования должно было принадлежать третьему, не
участвовавшему в нем С, то такой договор признавался, по римскому праву,
ничтожным. А не мог предъявлять иск по оному против В, потому из этого
договора он не желал приобрести ничего лично для себя; не имел права иска и
С по юридической невозможности: emti actionem nec illi, nec tibi quaesisti:
dum tibe non vis, nec illi potes (L.6, С. 4, 50). Формальные основания
недопустимости таких договоров, по римскому праву, те же, по которым не
признавалось и прямое представительство, а именно строго-индивидуальный
характер обязательственных отношений[11]. Из указанного общего правила, по
которому из договора в пользу третьего лица не приобретали права иска ни
контрагент, ни третье, впоследствии были допущены некоторые исключения как
для одного, так и для другого"[12].
Современное положение, конечно, отличается от прежнего.
По сделке, совершаемой представителем, права и обязанности возникают
непосредственно у представляемого (п. 2 ст. 163 ГК РК). Не являются
представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от
собственного имени (п. 4 ст. 163 ГК РК). Представитель не может совершать
сделки от имени представляемого ни в отношении себя лично, ни в отношении
другого лица, представителем которого он одновременно является (п. 3 ст.
163 ГК РК). Однако, коммерческий представитель может одновременно
представлять интересы разных сторон договора, заключаемого с его участием.
При этом он обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного
предпринимателя (п. 2 ст. 166 ГК РК).
Итак, в соответствии с изложенным, в отношениях представительства
можно выделить следующие основные признаки:
1. Юридическое действие (сделка) фактически осуществляется
представителем;
2. Гражданские права и обязанности по сделке изменяются у
представляемого;
3. Действие осуществляется в интересах представляемого.
Законодательство определяет представительство по признаку совершения
представителем действий от имени представляемого, когда права и обязанности
по сделке изменяются непосредственно у представляемого. И если считать, что
основания полномочия представителя, перечисленные в первой и второй частях
пункта 1 ст. 163 ГК РК представляют собой законченный перечень оснований,
полномочия действовать от имени другого лица (а это действительно так),
тогда осуществлять сделку от имени другого лица – значит изменять права и
обязанности этого другого лица. И потому, всякое юридическое действие,
изменяющее права и обязанности другого лица, можно считать действием от
имени этого другого лица и представительством.
Теперь рассмотрим динамику понятия представительства начиная с
советского периода времени.
В юридической литературе издавна обсуждается вопрос, является
Представительство правоотношением или деятельностью[13]. Закон СССР
закреплял конструкцию представительства-деятельности[14 ]. В литературе
существует также конструкция представительства-правоотношения[ 15],
которая, очевидно является менее чёткой, потому что представительство
зачастую выступает элементом более широкого правоотношения (например, между
родителем и ребёнком). Высказывалось и мнение, что представительство это
юридический способ, приём, тоже недостаточно чёткое и не получившее
распространения[16].
Деятельность представителя определяется содержанием правовой связи
между ним и представляемым. Поскольку представитель действует от имени
представляемого, его правомерные действия приводят к установлению
правоотношений между представляемым и третьими лицами. Сделки и иные
юридические действия представителя в отношении третьих лиц порождают права
и обязанности непосредственно для представляемого[17]. У представителя же
никаких прав и обязанностей из совершаемых им сделок и иных юридических
действий не возникает.
Граждане и юридические лица имеют возможность совершать сделки и иные
юридические действия не лично, а через представителя. К услугам
представителя прибегают, когда, например, граждане в силу закона (из-за
отсутствия дееспособности) или конкретных жизненных обстоятельств
(например, из-за болезни, командировки, занятости) не могут лично
осуществлять свои права и обязанности[18].
Юридические лица так же широко используют представителей в своей
деятельности, так как они не всегда могут выступать в гражданском обороте
от своего имени. Но чаще всего к содействию представителей прибегают ради
того, чтобы воспользоваться специальными знаниями и опытом представителя,
сэкономить время и средства и т.п.[19]. Тем самым, оно облегчает и
расширяет возможности использования лицом своей правоспособности и нередко
оказывается необходимым для реализации принадлежащих ему субъективных прав
и исполнения лежащих на нем обязанностей[20].
Через представителя могут быть иногда осуществлены и некоторые личные
неимущественные права[21]. Так, например, автор может через представителя
договориться с издательством о выпуске произведения под другим названием,
сокращении своей рукописи, внесении в нее дополнений и т. д.
Однако представитель не может совершать сделки от имени представляемого
в отношении себя лично. Он не может также совершать такие сделки в
отношении другого лица, представителем которого он одновременно является,
за исключением случаев коммерческого представительства. Сделка,
заключённая с нарушением этого правила должна быть признана
недействительной (ч. 3 ст. 163 ГК РК). Одновременное представительство в
сделке допускается только с согласия участников. Оно может возникать и в
силу прямого указания закона.
А также не допускается совершение через представителя сделки, которая
по своему характеру может быть совершена только лично, а равно других
сделок, указанных в законе (ч. 5 ст. 163 ГК РК). Например, не допускается
представительство при заключении брака ЗАГСом (ст. 13 Закона РК О браке и
семье), завещание нельзя совершить через представителя (ч.3 ст. 1046 ГК
РК).
Законодательные акты института представительства во многом похожи в
разных странах.
Так, например, в России законодатель определяет представительство
следующим образом: представительство - это сделка совершенная одним лицом
(представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия,
основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на
то государственного органа или органа местного самоуправления,
непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и
обязанности представляемого (ст. 182 ГК РФ).
Действующим законодательством РК понятие представительства закреплено
в ст. 163 Гражданского кодекса (ГК РК). Сделка, совершенная одним лицом
(представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу его
полномочия, основанного на доверенности, законодательстве, решении суда
либо административном акте, непосредственно создает, изменяет и прекращает
гражданские права и обязанности представляемого (ч. 1 ст. 163 ГК РК).
Как видно и в том и другом законодательстве понятие
представительства – практически идентичны.
И в заключении, хотелось бы отметить, что институт представительства
позволяет удовлетворять потребности одного лица с помощью действий другого.
Изменения, происшедшие в последние годы в общественной и хозяйственной
жизни страны, существенно расширили сферу применения представительства не
только в нашей стране, но и соседней России[22].

1.3. Отличие представительства от сходных с ним правоотношений

Представительство следует отличать от сходных с ним, но имеющих иную
юридическую природу действий других участников гражданских правоотношений
прямо указано какие лица не являются представителями, хотя они содействуют
заключению и исполнению сделок[23]. Так не являются представителями лица,
действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени, а также
лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в
будущем сделок[24]. Например, от комиссии, так как действия представителя и
комиссионера очень похожи. По договору комиссии одна сторона (комиссионер)
обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение
совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счёт комитента
(ч.1 ст. 865 ГК РК). То есть комиссионер, как и представитель, заключает
сделку для другой стороны по её поручению и за её счет. Но комиссионер
действует от своего имени, а представитель от имени представляемого[25].
Все права и обязанности по договорам с третьими лицами приобретает
комиссионер, а при представительстве права и обязанности возникают
непосредственно у представляемого. Например, комиссионный магазин.
Действия представителя надо так же отличать от действий посыльного
(посланца) и посредника. Если представитель действует от имени
представляемого, но выражает при этом свою волю, то посыльный лишь передаёт
волю одного лица другому. При этом представитель совершает действия,
которые имеют для представляемого правовое значение, а действия посыльного
имеют чисто технический, вспомогательный характер. В связи с этим
обстоятельством, предъявляются повышенные требования к его дееспособности,
а посланцем может быть и недееспособное лицо.
Деятельность посредника (брокера) не связывает стороны юридически. Она
только способствует заключению между ними договора, он может подыскать
потенциальных партнёров, провести переговоры о заключении сделки с каждым
из них. При этом посредник совершает активные юридические действия, имеющие
волевой характер, но волю на совершение сделки он не выражает.
По признаку выражения воли при совершении сделки представитель
отличается и от простого рукоприкладчика, т.е. лица, подписывающего сделку
по просьбе другого лица, который вследствие физического недостатка, болезни
неграмотности или по каким-либо иным причинам не может подписаться
собственноручно (ч.4. ст. 152 ГК РК). Подпись последнего, если иное не
предусмотрено законодательством, должна быть засвидетельствована нотариусом
либо другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное
действие, с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не мог
подписать ее собственноручно. Рукоприкладчик в данном случае не выражает
собственно воли и не передаёт воли такого гражданина, а лишь подтверждает
тот факт, что гражданин выразил свою волю на сделку.
Аналогичные отличия будут и между представителем и другими лицами,
которые действуют в чужих интересах, но от собственного имени (например,
душеприказчик при наследовании, конкурсный управляющий при
банкротстве)[26].
Представитель обязан совершить в пользу представляемого не просто
фактические действия, а действия, порождающие правовой результат. В этом и
состоит фундаментальное отличие представителя от других лиц, которые могут
только способствовать заключение сделки.
2. Полномочия представителя

2.1. Субъекты представительства

Вообще в отношениях представительства принято выделять два момента:
1) отношения между представителем и представляемым, в соответствии с
которым представитель может выступать от имени представляемого; и 2)
отношения между представителем и третьими лицами, с которыми он вступает в
юридические отношения от имени представляемого. "В отношении
представительства непременными участниками выступают три стороны –
представляемый, представитель и третье лицо. При осуществлении
представительства складываются одновременно два ряда правоотношений:
внутреннее правоотношение между представляемым и представителем и внешнее
правоотношение между представителем и третьим лицом. Однако во втором
правоотношении перед третьим лицом представитель выступает не от своего
имени"[27]. И потому, представительство даже понимается, с одной стороны,
как относительное правоотношение между представителем и представляемым. Но,
с другой стороны, оно понимается и как абсолютное правоотношение между
представителем и всеми другими лицами.
Между представителем и представляемым действительно существует
относительное юридическое отношение, где представитель, например, на
основании доверенности получает возможность выступать от имени доверителя.
И тогда представляемый, в результате осуществляемых ... продолжение

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.