Банкротство коммерческих юридических лиц
Введение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..3
1. Правовые особенности института банкротства.
Общие положения ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..7
1.1. Понятие банкротства по законодательству Республики Казахстан.
Исторический и сравнительный аспекты зарубежных стран ... ... .7
1.2. Процедуры банкротства ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..21
1.3. Органы, осуществляющие процедуры банкротства ... ... ... ... ...28
2. Отличительные особенности банкротства коммерческих
юридических лиц ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..41
2.1. Понятие и признаки коммерческих юридических лиц по
законодательству Республики Казахстан ... ... ... ... ... ... ... ... 41
2.2. Внешнее наблюдение. Санация ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 49
2.3. Особенности банкротства предприятий с участием
государственной собственности ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...56
Заключение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .59
Список использованной литературы ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .62
1. Правовые особенности института банкротства.
Общие положения ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..7
1.1. Понятие банкротства по законодательству Республики Казахстан.
Исторический и сравнительный аспекты зарубежных стран ... ... .7
1.2. Процедуры банкротства ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..21
1.3. Органы, осуществляющие процедуры банкротства ... ... ... ... ...28
2. Отличительные особенности банкротства коммерческих
юридических лиц ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..41
2.1. Понятие и признаки коммерческих юридических лиц по
законодательству Республики Казахстан ... ... ... ... ... ... ... ... 41
2.2. Внешнее наблюдение. Санация ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 49
2.3. Особенности банкротства предприятий с участием
государственной собственности ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...56
Заключение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .59
Список использованной литературы ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .62
Неплатежеспособность, кризис экономики и легального бизнеса, существование предприятий-невидимок, числящихся в реестре, но давно уже не имеющих ни руководства, ни работников, задолженность по зарплате, пробелы в законодательстве - породили теневое решение проблемы "освобождения от непомерных долгов" и ситуацию банкротства практически всех предприятий-производителей. Закон "О банкротстве", вобравший в себя лучшее из западных аналогов и подведенный к современной казахстанской действительности, принят с расчетом на десятилетия и призван способствовать стимулированию платежеспособности и оздоровлению нашей экономики.
В настоящее время, как известно, экономика Республики Казахстан находится на начальной стадии становления рыночных отношений, где появление неплатежеспособных предприятий (банкротов) неизбежно. В связи, с чем возникает необходимость дальнейшего развития законодательства о банкротстве и последующего его применения на практике. Можно уверенно сказать, что банкротство - это правовой процесс. Основная цель - ликвидация активов предприятия. Исторически во всех странах целями банкротства было не только финансовое наказание должника, а реорганизация несостоятельного предприятия в иную организационно-правовую форму. Юридические лица и граждане вступают в многочисленные отношения друг с другом, с государственными, в том числе налоговыми органами, банками и другими организациями. В этих отношениях возникают денежные обязательства, определенные законом или договорами. В тех случаях, когда денежный размер этих обязательств превышает определенный предел и очевидна невозможность погашения обязательства из стоимости имущества должника, такие лица могут быть объявлены несостоятельными (банкротами). Тогда их коммерческая деятельность прекращается, имущество реализуется для удовлетворения требований кредиторов, остальные требования считаются погашенными. Таким образом, банкротство является той гранью, которая предполагает прекращение конкретной коммерческой или иной деятельности должника.
Неплатежеспособность должника может быть обусловлена различными причинами. Это и не получение средств за отпущенные товары и затоваривание собственного производства продукцией, не имеющей сбыта, неэффективная финансовая деятельность.
Несмотря на то, что прошла значительная часть времени с момента принятия закона о банкротстве в Казахстане, количество процессов реорганизаций и ликвидаций, прошедших "по всем правилам" весьма незначительно. В какой-то мере это связано с тем, что сам механизм ещё не отработан, участники процесса плохо понимают своё правовое положение. В
В настоящее время, как известно, экономика Республики Казахстан находится на начальной стадии становления рыночных отношений, где появление неплатежеспособных предприятий (банкротов) неизбежно. В связи, с чем возникает необходимость дальнейшего развития законодательства о банкротстве и последующего его применения на практике. Можно уверенно сказать, что банкротство - это правовой процесс. Основная цель - ликвидация активов предприятия. Исторически во всех странах целями банкротства было не только финансовое наказание должника, а реорганизация несостоятельного предприятия в иную организационно-правовую форму. Юридические лица и граждане вступают в многочисленные отношения друг с другом, с государственными, в том числе налоговыми органами, банками и другими организациями. В этих отношениях возникают денежные обязательства, определенные законом или договорами. В тех случаях, когда денежный размер этих обязательств превышает определенный предел и очевидна невозможность погашения обязательства из стоимости имущества должника, такие лица могут быть объявлены несостоятельными (банкротами). Тогда их коммерческая деятельность прекращается, имущество реализуется для удовлетворения требований кредиторов, остальные требования считаются погашенными. Таким образом, банкротство является той гранью, которая предполагает прекращение конкретной коммерческой или иной деятельности должника.
Неплатежеспособность должника может быть обусловлена различными причинами. Это и не получение средств за отпущенные товары и затоваривание собственного производства продукцией, не имеющей сбыта, неэффективная финансовая деятельность.
Несмотря на то, что прошла значительная часть времени с момента принятия закона о банкротстве в Казахстане, количество процессов реорганизаций и ликвидаций, прошедших "по всем правилам" весьма незначительно. В какой-то мере это связано с тем, что сам механизм ещё не отработан, участники процесса плохо понимают своё правовое положение. В
1. Конституция Республики Казахстан. Алматы. «Юрист».2003.
2. Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 28 октября 2005 года № 4 «О практике применения законодательства о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью граждан, при ликвидации юридического лица вследствие банкротства»
3. Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 18 июня 2004 года № 5 «О судебной практике ликвидации юридических лиц, осуществляющих свою деятельность с грубым нарушением законодательства».
4. Нормативное постановление Верховного суда Республики Казахстан от 28 апреля 2000 года N 3 О некоторых вопросах применения судами Республики Казахстан законодательства о банкротстве (с изменениями, внесенными нормативным постановлением Верховного Суда Республики Казахстан от 28.06.02 г. N 14)
5. Земельный кодекс Республики Казахстан от 20 июня 2003 года № 442-II (с изменениями и дополнениями по состоянию на 07.07.2006 г.).
6. Кодекс Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс) (с изменениями и дополнениями по состоянию на 07.07.2006 г.). Признание налогоплательщика банкротом
7. Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях от 30 января 2001 года № 155-II (с изменениями и дополнениями по состоянию на 07.07.2006 г.).
8. Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан (с изменениями и дополнениями по состоянию на 04.07.2006 г.).
9. Уголовный кодекс Республики Казахстан от 16 июля 1997 года № 167-I (с изменениями и дополнениями по состоянию на 07.07.2006 г
10. Гражданский кодекс Республики Казахстан
11. Закон Республики Казахстан от 31 января 2006 года № 124-III «О частном предпринимательстве» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 07.07.2006 г.)
12. Закон Республики Казахстан от 7 июля 2004 года № 576-II «Об инвестиционных фондах» (с изменениями и дополнениями от 07.07.2006 г.).
13. Закон Республики Казахстан от 19 января 2001 года № 143-II «О зерне» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 10.01.2006 г.).
14. Закон Республики Казахстан от 18 декабря 2000 года № 126-II «О страховой деятельности» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 07.07.2006 г.).
15. Закон Республики Казахстан от 9 июля 1998 года № 272-I «О естественных монополиях» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 05.07.2006 г.).
16. Закон Республики Казахстан от 15 июля 1997 года № 160-I «Об охране окружающей среды» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 31.01.2006 г.).
17. Закон Республики Казахстан от 20 июня 1997 года № 136-I «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 04.07.2006 г.).
18. Закон Республики Казахстан от 21 января 1997 года № 67-I «О банкротстве» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 07.07.2006 г.)
19. Закон Республики Казахстан от 31 августа 1995 года № 2444 «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 07.07.2006 г.).
20. Постановление Правительства Республики Казахстан от 26 апреля 2006 года № 326 «Об утверждении Правил проведения торгов по продаже имущества (активов) должника»
21. Постановление Правительства Республики Казахстан от 28 октября 2004 года № 1115 «Некоторые вопросы Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан» (с изменениями по состоянию на 27.04.2006 г.)
22. Постановление Правительства Республики Казахстан от 2 октября 2003 год № 1016 «Некоторые вопросы реализации конкурсной массы должника сельскохозяйственной организации»
23. Постановление Правительства Республики Казахстан от 28 ноября 2002 года N 1268 Отдельные вопросы министерства финансов Республики Казахстан (с изменениями, внесенными постановлениями Правительства РК от 24.06.04 г. N 695; от 28.10.04 г. N 1115)
24. Постановление Правительства Республики Казахстан от 3 сентября 2002 года N 962 Некоторые вопросы Министерства финансов Республики Казахстан (с изменениями, внесенными постановлениями Правительства РК от 07.02.03 г. N 144; от 01.04.03 г. N 314; от 30.09.03 г. N 1004; от 24.06.04 г. N 695; от 28.10.04 г. N 1119).
25. Постановление Правительства Республики Казахстан от 18 марта 2002 года N 325 Об утверждении Правил отнесения юридических лиц к градообразующим и ведения их перечня (с изменениями, внесенными постановлением Правительства РК от 26.11.03 г. N 1184)
26. Постановление Правительства Республики Казахстан от 28 апреля 2001 года № 581 «Об утверждении Правил лицензирования деятельности по управлению имуществом и делами неплатежеспособных должников в процедурах банкротства» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 21.04.2006 г.)
27. Постановление Правительства РК от 19 июня 1998 г. N 576 О мероприятиях по предпродажной подготовке и продаже имущества (активов) ликвидируемых предприятий, признанных банкротами по инициативе государства
28. Постановление Правительства Республики Казахстан от 22 декабря 1997 года № 1816 «Об утверждении Положения об особенностях применения процедур банкротства для сельскохозяйственных организаций» (с изменениями от 02.10.03 г.)
29. Постановление Кабинета Министров Республики Казахстан от 12 мая 1995 г. N 656 О передаче неплатежеспособных предприятий в государственный реабилитационный банк Республики Казахстан (внесены изменения постановлениями Правительства РК от 4 июля 1995 г. N 921, от 21 июля 1995 г. N 1014, от 16 ноября 1995 г. N 1557, от 17 января 1996 г. N 65, от 14 февраля 1996 г. N 200, от 24 мая 1996 г. N 640, от 25 июня 1996 г. N 785, от 28 июня 1996 г. N 814, от 19 сентября 1996 г. N 1145, от 6 ноября 1996 г. N 351, от 8 ноября 1996 г. N 1358, от 30 апреля 1997 г. N 698, от 22 июля 1997 года N 1144, от 8 октября 1997 г. N 1424, от 7 апреля 1998 г. N 294, от 16 июля 1999 г. N 988)
30. Распоряжение Премьер-Министра Республики Казахстан от 20 февраля 2006 года № 30-р «О мерах по реализации Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банкротства»
31. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 20 марта 2006 года № 18 «Об утверждении Правил назначения администратора внешнего наблюдения»
32. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 20 марта 2006 года № 17 «Об утверждении Правил согласования заключительного отчета реабилитационного управляющего по итогам проведения процедуры реабилитации»
33. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 9 июня 2004 года № 30 «Об утверждении Инструкции по согласованию применения процедуры реабилитации в отношении несостоятельных должников»
34. Приказ Председателя Налогового комитета Министерства финансов Республики Казахстан от 23 декабря 2003 года № 530 «Об утверждении Правил ведения лицевых счетов» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 31.05.2006 г.). Учет налогов банкротов и реабилитируемых
35. Совместный приказ Министра финансов Республики Казахстан от 21 декабря 2002 года N 625, Министра юстиции Республики Казахстан от 3 декабря 2002 года N 186, Председателя Агентства финансовой полиции Республики Казахстан от 20 декабря 2002 года N 159 Об утверждении Правил взаимодействия государственных органов по предупреждению, выявлению и пресечению фактов преднамеренного и ложного банкротства
36. Приказ Генерального Прокурора Республики Казахстан от 21 ноября 2002 года N 60 Об организации прокурорского надзора за применением законов, соблюдением прав и свобод человека и гражданина в социально-экономической сфере (с изменениями, внесенными приказом Генерального Прокурора РК от 14.09.04 г. N 42).
37. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 1 октября 2002 года N 4 Об утверждении Инструкции о формировании и утверждении реестра требований кредиторов в процедурах банкротства (с изменениями, внесенными в соответствии с приказами Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов РК от 25.02.03 года N 17; от 25.04.03 г. N 37; от 23.01.04 г. N 7)
38. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 1 октября 2002 года N 3 Об утверждении Инструкции назначения и отстранения реабилитационного управляющего
39. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 11 июля 2002 года № 66 «Об утверждении Правил назначения, учета и регистрации конкурсного управляющего» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 20.03.2006 г.)
40. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства государственных доходов Республики Казахстан от 11 июля 2002 года № 70 «Об утверждении Правил согласования заключительного отчета конкурсного управляющего в процедурах банкротства и внесудебной ликвидации должника» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 20.03.2006 г.)
41. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства государственных доходов Республики Казахстан от 11 июля 2002 года N 69 Об утверждении Инструкции по продлению и завершению сроков реабилитационной процедуры, конкурсного производства и внесудебной ликвидации должника (с изменениями, временными приказом Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками МФ РК от 25.02.03 г. N 16)
42. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства государственных доходов Республики Казахстан от 11 июля 2002 года N 68 Об утверждении Инструкции по рассмотрению и согласованию плана продажи конкурсной массы в процедурах банкротства и внесудебной ликвидации должника
43. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства государственных доходов Республики Казахстан от 11 июля 2002 года N 67 Об утверждении Инструкции по формированию и утверждению комитета кредиторов в процедурах банкротства, реабилитационной процедуре и во внесудебной процедуре ликвидации (с изменениями, внесенными приказом Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками МФ РК от 25.02.03 г. N 15)
44. Приказ Председателя Комитета регистрационной службы Министерства юстиции Республики Казахстан от 23 апреля 1999 года № 66 «Об утверждении Правил государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 09.09.04 г.).
45. Приказ Министра финансов Республики Казахстан от 26 января 2005 года № 15 «О некоторых вопросах реализации Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам»
46. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 19 января 2005 года № 21 «О некоторых вопросах лицензирования деятельности по управлению имуществом и делами неплатежеспособных должников в процедурах банкротства»
47. Приказ Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 3 сентября 2003 года N 51 Об утверждении форм отчетности по организациям, находящимся в процедуре реабилитации
48. Приказ Министра экономики и бюджетного планирования от 26 февраля 2003 года № 37 "О Перечне градообразующих юридических лиц"
49. Приказ Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 21 октября 2002 года N 14 "Об утверждении форм отчетности Комитета по работе с несостоятельными должниками" (с изменениями, внесенными приказом Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 03.09.03 г. N 51)
50. Приказ Министерства государственных доходов Республики Казахстан от 01 февраля 2002 года N 126 О мерах по реализации Закона Республики Казахстан "О банкротстве"
51. Правила удовлетворения требований кредитора - налогового комитета по погашению задолженности несостоятельного должника (банкрота) перед бюджетом в процессе конкурсного производства за счет имущества, переданного конкурсным управляющим (утверждены приказом Министерства государственных доходов Республики Казахстан от 21 октября 1999 г. N 1286)
52. Приказ Министерства государственных доходов Республики Казахстан от 8 октября 1999 года N 1222 О мерах по выявлению и предотвращению фактов преднамеренного и ложного банкротства (с изменениями, внесенными приказами МГД РК от 26.07.00 N 795; от 21.03.01 г. N 338)
53. Приказ Министра финансов Республики Казахстан от 2 ноября 2005 года № 390 «О мерах по финансово-экономическому оздоровлению налогоплательщиков-недоимщиков»
54. Приказ Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 28 октября 2003 года N 59 Об отзыве лицензии
55. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 20 марта 2006 года № 18 Об утверждении Правил назначения администратора внешнего наблюдения
56. Постановление Правительства Республики Казахстан от 22 декабря 1997 года № 1816 Об утверждении Положения об особенностях применения процедур банкротства для сельскохозяйственных организаций
57. Правила проведения аукциона по реализации конкурсной массы должника сельскохозяйственной организации, утв. постановлением Правительства Республики Казахстан от 2 октября 2003 года № 1016
2. Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 28 октября 2005 года № 4 «О практике применения законодательства о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью граждан, при ликвидации юридического лица вследствие банкротства»
3. Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 18 июня 2004 года № 5 «О судебной практике ликвидации юридических лиц, осуществляющих свою деятельность с грубым нарушением законодательства».
4. Нормативное постановление Верховного суда Республики Казахстан от 28 апреля 2000 года N 3 О некоторых вопросах применения судами Республики Казахстан законодательства о банкротстве (с изменениями, внесенными нормативным постановлением Верховного Суда Республики Казахстан от 28.06.02 г. N 14)
5. Земельный кодекс Республики Казахстан от 20 июня 2003 года № 442-II (с изменениями и дополнениями по состоянию на 07.07.2006 г.).
6. Кодекс Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс) (с изменениями и дополнениями по состоянию на 07.07.2006 г.). Признание налогоплательщика банкротом
7. Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях от 30 января 2001 года № 155-II (с изменениями и дополнениями по состоянию на 07.07.2006 г.).
8. Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан (с изменениями и дополнениями по состоянию на 04.07.2006 г.).
9. Уголовный кодекс Республики Казахстан от 16 июля 1997 года № 167-I (с изменениями и дополнениями по состоянию на 07.07.2006 г
10. Гражданский кодекс Республики Казахстан
11. Закон Республики Казахстан от 31 января 2006 года № 124-III «О частном предпринимательстве» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 07.07.2006 г.)
12. Закон Республики Казахстан от 7 июля 2004 года № 576-II «Об инвестиционных фондах» (с изменениями и дополнениями от 07.07.2006 г.).
13. Закон Республики Казахстан от 19 января 2001 года № 143-II «О зерне» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 10.01.2006 г.).
14. Закон Республики Казахстан от 18 декабря 2000 года № 126-II «О страховой деятельности» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 07.07.2006 г.).
15. Закон Республики Казахстан от 9 июля 1998 года № 272-I «О естественных монополиях» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 05.07.2006 г.).
16. Закон Республики Казахстан от 15 июля 1997 года № 160-I «Об охране окружающей среды» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 31.01.2006 г.).
17. Закон Республики Казахстан от 20 июня 1997 года № 136-I «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 04.07.2006 г.).
18. Закон Республики Казахстан от 21 января 1997 года № 67-I «О банкротстве» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 07.07.2006 г.)
19. Закон Республики Казахстан от 31 августа 1995 года № 2444 «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 07.07.2006 г.).
20. Постановление Правительства Республики Казахстан от 26 апреля 2006 года № 326 «Об утверждении Правил проведения торгов по продаже имущества (активов) должника»
21. Постановление Правительства Республики Казахстан от 28 октября 2004 года № 1115 «Некоторые вопросы Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан» (с изменениями по состоянию на 27.04.2006 г.)
22. Постановление Правительства Республики Казахстан от 2 октября 2003 год № 1016 «Некоторые вопросы реализации конкурсной массы должника сельскохозяйственной организации»
23. Постановление Правительства Республики Казахстан от 28 ноября 2002 года N 1268 Отдельные вопросы министерства финансов Республики Казахстан (с изменениями, внесенными постановлениями Правительства РК от 24.06.04 г. N 695; от 28.10.04 г. N 1115)
24. Постановление Правительства Республики Казахстан от 3 сентября 2002 года N 962 Некоторые вопросы Министерства финансов Республики Казахстан (с изменениями, внесенными постановлениями Правительства РК от 07.02.03 г. N 144; от 01.04.03 г. N 314; от 30.09.03 г. N 1004; от 24.06.04 г. N 695; от 28.10.04 г. N 1119).
25. Постановление Правительства Республики Казахстан от 18 марта 2002 года N 325 Об утверждении Правил отнесения юридических лиц к градообразующим и ведения их перечня (с изменениями, внесенными постановлением Правительства РК от 26.11.03 г. N 1184)
26. Постановление Правительства Республики Казахстан от 28 апреля 2001 года № 581 «Об утверждении Правил лицензирования деятельности по управлению имуществом и делами неплатежеспособных должников в процедурах банкротства» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 21.04.2006 г.)
27. Постановление Правительства РК от 19 июня 1998 г. N 576 О мероприятиях по предпродажной подготовке и продаже имущества (активов) ликвидируемых предприятий, признанных банкротами по инициативе государства
28. Постановление Правительства Республики Казахстан от 22 декабря 1997 года № 1816 «Об утверждении Положения об особенностях применения процедур банкротства для сельскохозяйственных организаций» (с изменениями от 02.10.03 г.)
29. Постановление Кабинета Министров Республики Казахстан от 12 мая 1995 г. N 656 О передаче неплатежеспособных предприятий в государственный реабилитационный банк Республики Казахстан (внесены изменения постановлениями Правительства РК от 4 июля 1995 г. N 921, от 21 июля 1995 г. N 1014, от 16 ноября 1995 г. N 1557, от 17 января 1996 г. N 65, от 14 февраля 1996 г. N 200, от 24 мая 1996 г. N 640, от 25 июня 1996 г. N 785, от 28 июня 1996 г. N 814, от 19 сентября 1996 г. N 1145, от 6 ноября 1996 г. N 351, от 8 ноября 1996 г. N 1358, от 30 апреля 1997 г. N 698, от 22 июля 1997 года N 1144, от 8 октября 1997 г. N 1424, от 7 апреля 1998 г. N 294, от 16 июля 1999 г. N 988)
30. Распоряжение Премьер-Министра Республики Казахстан от 20 февраля 2006 года № 30-р «О мерах по реализации Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банкротства»
31. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 20 марта 2006 года № 18 «Об утверждении Правил назначения администратора внешнего наблюдения»
32. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 20 марта 2006 года № 17 «Об утверждении Правил согласования заключительного отчета реабилитационного управляющего по итогам проведения процедуры реабилитации»
33. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 9 июня 2004 года № 30 «Об утверждении Инструкции по согласованию применения процедуры реабилитации в отношении несостоятельных должников»
34. Приказ Председателя Налогового комитета Министерства финансов Республики Казахстан от 23 декабря 2003 года № 530 «Об утверждении Правил ведения лицевых счетов» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 31.05.2006 г.). Учет налогов банкротов и реабилитируемых
35. Совместный приказ Министра финансов Республики Казахстан от 21 декабря 2002 года N 625, Министра юстиции Республики Казахстан от 3 декабря 2002 года N 186, Председателя Агентства финансовой полиции Республики Казахстан от 20 декабря 2002 года N 159 Об утверждении Правил взаимодействия государственных органов по предупреждению, выявлению и пресечению фактов преднамеренного и ложного банкротства
36. Приказ Генерального Прокурора Республики Казахстан от 21 ноября 2002 года N 60 Об организации прокурорского надзора за применением законов, соблюдением прав и свобод человека и гражданина в социально-экономической сфере (с изменениями, внесенными приказом Генерального Прокурора РК от 14.09.04 г. N 42).
37. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 1 октября 2002 года N 4 Об утверждении Инструкции о формировании и утверждении реестра требований кредиторов в процедурах банкротства (с изменениями, внесенными в соответствии с приказами Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов РК от 25.02.03 года N 17; от 25.04.03 г. N 37; от 23.01.04 г. N 7)
38. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 1 октября 2002 года N 3 Об утверждении Инструкции назначения и отстранения реабилитационного управляющего
39. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 11 июля 2002 года № 66 «Об утверждении Правил назначения, учета и регистрации конкурсного управляющего» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 20.03.2006 г.)
40. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства государственных доходов Республики Казахстан от 11 июля 2002 года № 70 «Об утверждении Правил согласования заключительного отчета конкурсного управляющего в процедурах банкротства и внесудебной ликвидации должника» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 20.03.2006 г.)
41. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства государственных доходов Республики Казахстан от 11 июля 2002 года N 69 Об утверждении Инструкции по продлению и завершению сроков реабилитационной процедуры, конкурсного производства и внесудебной ликвидации должника (с изменениями, временными приказом Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками МФ РК от 25.02.03 г. N 16)
42. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства государственных доходов Республики Казахстан от 11 июля 2002 года N 68 Об утверждении Инструкции по рассмотрению и согласованию плана продажи конкурсной массы в процедурах банкротства и внесудебной ликвидации должника
43. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства государственных доходов Республики Казахстан от 11 июля 2002 года N 67 Об утверждении Инструкции по формированию и утверждению комитета кредиторов в процедурах банкротства, реабилитационной процедуре и во внесудебной процедуре ликвидации (с изменениями, внесенными приказом Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками МФ РК от 25.02.03 г. N 15)
44. Приказ Председателя Комитета регистрационной службы Министерства юстиции Республики Казахстан от 23 апреля 1999 года № 66 «Об утверждении Правил государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 09.09.04 г.).
45. Приказ Министра финансов Республики Казахстан от 26 января 2005 года № 15 «О некоторых вопросах реализации Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам»
46. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 19 января 2005 года № 21 «О некоторых вопросах лицензирования деятельности по управлению имуществом и делами неплатежеспособных должников в процедурах банкротства»
47. Приказ Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 3 сентября 2003 года N 51 Об утверждении форм отчетности по организациям, находящимся в процедуре реабилитации
48. Приказ Министра экономики и бюджетного планирования от 26 февраля 2003 года № 37 "О Перечне градообразующих юридических лиц"
49. Приказ Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 21 октября 2002 года N 14 "Об утверждении форм отчетности Комитета по работе с несостоятельными должниками" (с изменениями, внесенными приказом Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 03.09.03 г. N 51)
50. Приказ Министерства государственных доходов Республики Казахстан от 01 февраля 2002 года N 126 О мерах по реализации Закона Республики Казахстан "О банкротстве"
51. Правила удовлетворения требований кредитора - налогового комитета по погашению задолженности несостоятельного должника (банкрота) перед бюджетом в процессе конкурсного производства за счет имущества, переданного конкурсным управляющим (утверждены приказом Министерства государственных доходов Республики Казахстан от 21 октября 1999 г. N 1286)
52. Приказ Министерства государственных доходов Республики Казахстан от 8 октября 1999 года N 1222 О мерах по выявлению и предотвращению фактов преднамеренного и ложного банкротства (с изменениями, внесенными приказами МГД РК от 26.07.00 N 795; от 21.03.01 г. N 338)
53. Приказ Министра финансов Республики Казахстан от 2 ноября 2005 года № 390 «О мерах по финансово-экономическому оздоровлению налогоплательщиков-недоимщиков»
54. Приказ Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 28 октября 2003 года N 59 Об отзыве лицензии
55. Приказ Председателя Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 20 марта 2006 года № 18 Об утверждении Правил назначения администратора внешнего наблюдения
56. Постановление Правительства Республики Казахстан от 22 декабря 1997 года № 1816 Об утверждении Положения об особенностях применения процедур банкротства для сельскохозяйственных организаций
57. Правила проведения аукциона по реализации конкурсной массы должника сельскохозяйственной организации, утв. постановлением Правительства Республики Казахстан от 2 октября 2003 года № 1016
Дисциплина: Финансы
Тип работы: Дипломная работа
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 77 страниц
В избранное:
Тип работы: Дипломная работа
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 77 страниц
В избранное:
ТЕМА: Банкротство коммерческих юридических лиц
Содержание
Введение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... . .3
1. Правовые особенности института банкротства.
Общие положения ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..7
1.1. Понятие банкротства по законодательству Республики Казахстан.
Исторический и сравнительный аспекты зарубежных стран ... ... .7
1.2. Процедуры банкротства ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..21
1.3. Органы, осуществляющие процедуры банкротства ... ... ... ... ...28
2. Отличительные особенности банкротства коммерческих
юридических лиц ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..41
2.1. Понятие и признаки коммерческих юридических лиц по
законодательству Республики Казахстан ... ... ... ... ... ... ... ... 41
2.2. Внешнее наблюдение. Санация ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 49
2.3. Особенности банкротства предприятий с участием
государственной собственности ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...56
Заключение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
... ... ... ... ... ... ... ..59
Список использованной
литературы ... ... ... ... ... ... . ... ... ... ... ... ... 62
Введение
Неплатежеспособность, кризис экономики и легального бизнеса,
существование предприятий-невидимок, числящихся в реестре, но давно уже не
имеющих ни руководства, ни работников, задолженность по зарплате, пробелы в
законодательстве - породили теневое решение проблемы "освобождения от
непомерных долгов" и ситуацию банкротства практически всех предприятий-
производителей. Закон "О банкротстве", вобравший в себя лучшее из западных
аналогов и подведенный к современной казахстанской действительности, принят
с расчетом на десятилетия и призван способствовать стимулированию
платежеспособности и оздоровлению нашей экономики.
В настоящее время, как известно, экономика Республики Казахстан
находится на начальной стадии становления рыночных отношений, где
появление неплатежеспособных предприятий (банкротов) неизбежно. В связи, с
чем возникает необходимость дальнейшего развития законодательства о
банкротстве и последующего его применения на практике. Можно уверенно
сказать, что банкротство - это правовой процесс. Основная цель - ликвидация
активов предприятия. Исторически во всех странах целями банкротства было не
только финансовое наказание должника, а реорганизация несостоятельного
предприятия в иную организационно-правовую форму. Юридические лица и
граждане вступают в многочисленные отношения друг с другом, с
государственными, в том числе налоговыми органами, банками и другими
организациями. В этих отношениях возникают денежные обязательства,
определенные законом или договорами. В тех случаях, когда денежный размер
этих обязательств превышает определенный предел и очевидна невозможность
погашения обязательства из стоимости имущества должника, такие лица могут
быть объявлены несостоятельными (банкротами). Тогда их коммерческая
деятельность прекращается, имущество реализуется для удовлетворения
требований кредиторов, остальные требования считаются погашенными. Таким
образом, банкротство является той гранью, которая предполагает прекращение
конкретной коммерческой или иной деятельности должника.[1]
Неплатежеспособность должника может быть обусловлена различными
причинами. Это и не получение средств за отпущенные товары и затоваривание
собственного производства продукцией, не имеющей сбыта, неэффективная
финансовая деятельность.
Несмотря на то, что прошла значительная часть времени с
момента принятия закона о банкротстве в Казахстане, количество процессов
реорганизаций и ликвидаций, прошедших "по всем правилам" весьма
незначительно. В какой-то мере это связано с тем, что сам механизм ещё не
отработан, участники процесса плохо понимают своё правовое положение. В
этой связи действительно необходимо обращать внимание на существующую в
других странах практику, сравнивать и брать самые отработанные и
совершенные механизмы.
В настоящей работе даётся обзор процедуры осуществления
банкротства.
По мнению американских юристов, банкротство "это лекарство, может
быть не всегда сладкое, но полезное. " Очень многие боятся
несостоятельности, связывая с банкротством конец всех своих начинаний. В
действительности это не так. Невозможно обанкротиться, если не иметь
никаких средств и ничего не предпринимать, но если кто-то пытается сделать
хотя бы один шаг в экономике, он всегда должен быть готов к провалу, нести
определённый риск.
Банкротство - это один из ключевых элементов рыночной экономики и
институт развитой системы гражданского и торгового права, это механизм,
дающий возможность избежать катастрофы и с пользой распорядиться
средствами. Если разоряется предприятие, это всегда трагедия и для его
руководства, и для тех, кто вложил в него средства, и для тех, кто на нём
работает. Процедура несостоятельности смягчает неблагоприятные последствия
провала для всех, сводя их к минимуму.
В США этот институт существует дольше, чем само государство,
так как ещё до образования Соединённых Штатов в колониях использовалось
видоизменённые английские нормы о несостоятельности. Особенности США, такие
как "множественность юрисдикций" и очень сильная судебная система
обусловили появление уникальной практики разрешения дел о реорганизации и
банкротстве, которая во многом ушла дальше в своём развитии по сравнению с
европейской системой. [2]
Целью работы является исследование американской концепции
несостоятельности. Работа дает представление об общей схеме ликвидации и
реорганизации, выделяет ключевые подинституты несостоятельности.
Любопытно, что по терминологии дореволюционных юристов различалась
несостоятельность "несчастная", "неосторожная", и "злостная" или
"злонамеренная". Уголовное законодательство дореволюционной России
выделяло банкротство "корыстное", или тонкое, и "расточительную
несостоятельность", или простое банкротство. Следует сказать, что
первые законы, регулировавшие вопросы несостоятельности в прошлые века, в
основном, носили карательный характер, и должники подвергались мерам
уголовного наказания. По мере развития и расширения коммерческой и торговой
практики, увеличивалось количество норм гражданско-правового характера,
существенно менялись цели законодательства о несостоятельности.
Институт банкротства известен всем странам с рыночной экономикой, поскольку
последняя предполагает получение прибыли от коммерческой деятельности и
платежеспособный спрос потребителей. Она выводит неэффективные предприятия
из числа действующих.
Однако признание должника банкротом имеет и негативные
последствия, поскольку затрагивает не только имущественные интересы
должника, но и права и интересы большого круга других лиц его работников,
партнеров, кредиторов и других, порождает во многих случаях значительные
социальные издержки. Поэтому законодательство предусматривает комплекс мер
по восстановлению платежеспособности должника, направленных на
предотвращение массовых банкротств. Когда коммерческое предприятие
принимает решение о том, что оно больше не может продолжать свою
деятельность и оплачивать свои задолженности по финансовым выплатам, оно
может подать прошение о представлении защиты в соответствии с
законодательством о банкротстве. После этого назначается поверенный,
который обязан действовать в интересах кредиторов[3].
Поверенный организует сбор всех денежных средств или иной
собственности, принадлежащей должнику, справедливо и пропорционально
распределяет их между всеми кредиторами. Действующее
законодательство в Республике Казахстан предусматривает целый комплекс
норм, направленных на сохранение предприятия-должника путем изменения
системы управления предприятием, предоставления отсрочки либо рассрочки
платежей, а также разукрупнение, преобразование в акционерную форму и т.д.
С момента принятия судом ходатайства к производству до судебного
объявления должника несостоятельным могут быть приведены в действие
различные средства правовой защиты интересов кредиторов, по существу
направленные на охрану имущества. [4]
Весь этот комплекс включает нормы гражданского, административного и
уголовно-правового характера. Законодательство о реорганизации
банкротстве дает предпринимателям, честно заявляющим о своем банкротстве,
возможность реорганизовать свое производство и вновь обрести финансовую
стабильность. Наличие правовых основ для реорганизации предприятия
стимулирует предпринимательскую деятельность, позволяя инвестировать
производство, и смягчая наиболее болезненные результаты неудачи в ведении
бизнеса. Наличие справедливой нормативной базы для проведения
процесса о реорганизации банкротстве, или экономической реорганизации,
позволяет коммерческому предприятию вновь прийти к финансовому
благополучию, обновить производство. Реорганизация предприятия должна
быть проведена, а банкротство объявлено только в соответствии с действующим
законодательством, предназначенным для того, чтобы, освобождая должника от
его финансовых обстоятельств, обеспечить при этом защиту интересов и прав
кредиторов. При некоторых обстоятельствах, разрешение споров и мировые
соглашения без привлечения судебных органов могут оказаться более
предпочтительным, что предусмотрено Законом РК "О банкротстве". [5]
Простая передача собственности соответствующим кредиторам, планомерное и
осмотрительное "свертывание дела" часто являются наиболее взвешенными и
эффективными с точки зрения затрат вариантами прекращения деловых операций,
к ним относятся:
- неформальная договоренность или письменное соглашение между
должником и его основными кредиторами;
- продажа предприятия новому владельцу, и возможно, пересмотр
структуры его задолженности;
- новое "вложение" капитала, обычно посредством инвестиций,
сопровождающееся возможным пересмотром финансовых обязательств;
- приобретение дополнительного оборотного капитала и полное или
частичное удовлетворение требований кредиторов в соответствии с
очередностью их интересов;
- передача имущества в пользу кредиторов. [6]
1. Правовые особенности института банкротства.
Общие положения.
1. Понятие банкротства по законодательству
Республики Казахстан.
Исторический и сравнительный аспекты
зарубежных стран.
В соответствии с Законом Республики Казахстан от 21 января 1997
года № 67-I О банкротстве, банкротство - признанная решением суда
несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации.[7]
Гражданский кодекс Республики Казахстан от 27 декабря 1994 года
первый в Республике кодифицированный нормативный акт, который включает
нормы, посвященные институту банкротства. В законодательстве же он возник
раньше. 14 января 1992 года в Республике был принят Закон О банкротстве,
введенный в действие с 1 февраля 1992 года.
В настоящее время институт банкротства регулируется не только
нормами Гражданского кодекса, но и других нормативных актов, основным среди
которых является Закон Республики Казахстан от 21 января 1997 года № 67-I
О банкротстве.
Определение банкротства дается в пункте 1 статьи 52 Гражданского
кодекса. В комментируемой статье одновременно указываются критерии
признания банкротстве и субъекты, к которым могут быть применены эти
процедуры.
Основанием для признания банкротства является устойчивая
неспособность должника удовлетворить требования кредиторов и заплатить
налоговые и иные обязательные платежи вследствие превышения обязательств
должника над его имуществом.
Под кредиторами в данной статье подразумеваются не только кредиторы
по гражданско-правовым обязательствам, но и все те, кто имеют к должнику
имущественные требования. В частности, это могут быть требования об уплате
заработной платы, пособий. Такое толкование вытекает из определения
кредитора, данного в статье 1 Указа Президента Республики Казахстан О
банкротстве.[8]
Подпадают ли под понятие кредиторов акционеры, участники других
хозяйственных товариществ, имеющие право на получение дивидендов и часть
имущества в связи с ликвидацией юридического лица?
Отнесение их к категории кредиторов автоматически включает их круг
кредиторов пятой очереди. В таком случае они получат удовлетворение из
конкурсной массы наряду с кредиторами по гражданско-правовым и иным
обязательствам соразмерно своим долям. Согласно пункту 3 статьи 78 Указа
Президента, имеющего силу Закона, О хозяйственных товариществах
акционеры, в том числе и привилегированные, получают причитающиеся им
средства после расчетов по оплате труда и социальному страхованию,
выполнения обязательств перед бюджетом и прочими
кредиторами.
Таким образом, акционеры не относятся к кредиторам пяти очередей,
предусмотренным статьей 51 Гражданского кодекса. Согласно пункту 5 статьи
51 ГК РК оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество
юридического лица передается его собственнику или учредителям (участникам),
имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в
отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законодательством
или учредительными документами. Таким образом, участников хозяйственных
товариществ условно можно признать только кредиторами конкурсной массы. Не
должно за ними признаваться также право на возбуждение производства по делу
о банкротстве от имени кредиторов.
Для объявления лица банкротом необходимо установить, во-первых, что
неспособность должника удовлетворить требования кредиторов носит устойчивый
характер; во-вторых, что это обусловлено превышением обязательств над его
имуществом.[9]
В законодательстве не даются критерии установления устойчивой
неспособности оплатить долги. Трехмесячный срок, предусмотренный пунктом 3
статьи 53 ГК, является внешним признаком банкротства, служащий основанием
для возбуждения производства по делу о банкротстве, но не для его
признания.
Таким образом, следует учитывать, что статья 52 Гражданского
кодекса имеет в виду не только неуплату долгов в течение трех месяцев,
предшествовавших обращению в суд, но и неспособность оплатить их в будущем.
Формулой банкротства по действующему законодательству является превышение
обязательств должника над его имуществом. Для установления такого
соотношения необходимо учесть стоимость всех основных и оборотных средств.
Сюда включаются и имеющие стоимостное выражение имущественные права
(сервитутные, залоговые, авторские и т.д.). Вместе с тем следует
подчеркнуть, что неликвидность имущества в институте банкротства по
законодательству Казахстана не учитывается. В этой связи субъекты, которые
месяцами и годами не оплачивают долги, но имеют неликвидное имущество,
стоимость которого превышает сумму их долгов, не могут быть объявлены
банкротами. Особенно это характерно для крупных промышленных гигантов,
имеющих специальное оборудование, которое трудно реализовать.[10]
Особенностью определения банкротства в статье 52 ГК является и то,
что банкротство может быть признано не только при невыполнении обязательств
денежного характера, но и других имущественных обязательств при непоставке
товаров, непередаче имущества и других.
Из анализа статьи 52 ГК вытекает, что субъектами банкротства
являются граждане - индивидуальные предприниматели и юридические лица,
Из анализа других статей кодекса и Указа О банкротстве вытекает,
что процедурам банкротства могут быть подвержены не все юридические лица. В
частности, из этого числа исключаются казенные предприятия и учреждения,
поскольку согласно пункту 1 статьи 44 Гражданского Кодекса при
недостаточности денежных средств ответственность по их обязательствам несет
собственник соответствующего имущества, объявление их банкротами в этой
связи становится бессмысленным. Указ О банкротстве субъектами банкротства
называет только хозяйствующих субъектов. Определение хозяйствующего
субъекта в действующем законодательстве не дается. Но к ним, на наш взгляд,
не могут быть отнесены некоммерческие юридические лица, поскольку они
создаются для осуществления благотворительных, социально-культурных и иных
функций некоммерческого характера, но не для осуществления хозяйственной
деятельности. Отсюда вытекает, что некоммерческие юридические лица) кроме
учреждений, могут быть подвержены процедурам банкротства только на
основании норм Гражданского кодекса.
Пункт 2 статьи 52 ГК РК предусматривает только судебный порядок
признания банкротства. Исключение из этого правила установлено Указом
Президента, имеющим силу Закона, от 31 августа 1995 года О банках и
банковской деятельности в Республике Казахстан, который допускает
объявление банкротства во внесудебном порядке и ликвидацию банков решением
Национального Банка Республики Казахстан.[11]
Статья 53 регулирует порядок и основания возбуждения производства
по делу о банкротстве. Банкротство может быть осуществлено добровольно или
принудительно. При добровольном банкротстве с заявлением в суд о своем
банкротстве обращается сам должник. Признание банкротства влечет ликвидацию
должника. В связи с этим решение о добровольном банкротстве должно быть
принято в таком же порядке, что и решение о ликвидации. Например, согласно
пункту 4 статьи 41 Указа О хозяйственных товариществах решение о
ликвидации товарищества о ограниченной ответственностью относится к
исключительной компетенции общего собрания участников. Законодательство и
уставы юридических лиц определяют компетенцию органов юридического лица в
решении этого вопросам для других видов субъектов. [12]Судам в связи с этим
при приеме заявлений от должников необходимо проверять, надлежащим ли
органом принято такое решение. Право подачи заявления об объявления
банкротства имеет и собственник имущества должника.
Основанием для возбуждения дела о принудительном банкротстве
является иск кредитора (кредиторов). Под кредиторами имеют в виду всех, кто
имеет имущественные требования к должнику.
Согласно Указу О банкротстве правом подачи заявления в суд о
банкротстве имеет и прокурор (пункт 1 статьи 4). Прокурор подает заявление
о возбуждении производства по делу о банкротстве хозяйствующего субъекта в
случае обнаружения им признаков умышленного или фиктивного банкротства и в
других случаях, предусмотренных законодательством Республики Казахстан.
Согласно пункту 4 статьи 53 заявление кредитора о возбуждении
производства по делу о банкротстве может быть отозвано, заявление должника
может быть отозвано только на основании соответствующего решения суда.
В соответствии с пунктом 3 статьи 53 ГК РК суд может возбудить
производство по делу о банкротстве на основании заявления кредитора
(кредиторов) только при наличии внешних признаков банкротства. Таким
признаком является приостановление должником платежей в течение трех
месяцев с момента наступления срока платежа. Кредитор, подавший заявление о
возбуждении производства по делу о банкротстве при наличии внешних
признаков, не несет ответственность в тех случаях, когда должник для него
является заведомо состоятельным.
Статья 54 Гражданского кодекса посвящена реорганизационным
процедурам, применяемым к несостоятельному должнику в целях восстановления
его платежеспособности. В действующем законодательстве предусмотрены две
процедуры: санация и внешнее управление имуществом должника. Такие
процедуры могут осуществляться и в судебном, и внесудебном порядках,
решение о применении реорганизационных процедур принимается в судебном
производстве на основании ходатайства заинтересованных лиц. Ходатайство о
проведении санации могут заявить несостоятельный должник или собственник
его имущества. Ходатайство об установлении внешнего управления могут
заявить несостоятельный должник, собственник имущества или кредиторы.[13]
Основанием для установления внешнего управления имуществом должника
является наличие реальной возможности восстановить платежеспособность
несостоятельного должника с целью продолжения его деятельности путем
осуществления организационных и экономических мероприятий.[14]
Основанием для проведения санации является наличие реальной
возможности восстановить платежеспособность должника для продолжения его
деятельности путем оказания ему финансовой и
материально-технической помощи собственником и (или) иными лицами.
И санация, и внешнее управление устанавливаются во внесудебных
процедурах по соглашению[15] между должником (собственником его имущества)
и кредиторами. По смыслу статьи 5 Указа О банкротстве соглашение должно
быть достигнуто со всеми кредиторами. В судебных процедурах внешнее
управление устанавливается по решению суда с согласия кредиторов, на долю
которых приходится более 50 процентов долгов (по сумме требований), либо
при наличии заявления специального государственного учреждения в случае
отсутствия возражений против данного заявления со стороны кредиторов,
имеющих более 50 процентов долгов (по сумме) требований. Санация в судебных
процедурах вводится решением суда при наличии ходатайства установленных
Указом О банкротстве лиц. Согласие кредиторов требуется только для
объявления конкурса желающих принять участие в санации. При этом
преимущественное право на участие в санации имеют собственник имущества
должника, кредиторы.
При установлении внешнего управления руководитель хозяйствующего
субъекта отстраняется от выполнения обязанностей по управлению должника и
назначается доверенный управляющий, к которому переходят полномочия
руководителя, в том числе по распоряжению имуществом, приему и увольнению
работников и т.д. Более подробно его полномочия определены в статье 12
Указа О банкротстве.
Пункт 3 статьи 11 Указа О банкротстве устанавливает мораторий на
удовлетворение требований кредиторов к должнику на период введения внешнего
управления. Законодательный акт не делает исключений ни для каких
обязательств должника. Приостанавливаются в связи с этим выплата долгов по
заработной плате, возмещению ущерба, причиненного здоровью и другие. По
смыслу рассматриваемого института обязательства должника, в том числе и
денежные, возникшие после введения внешнего управления в целях его
осуществления должны исполняться. Иначе введение внешнего управления
имуществом должника становится бессмысленным, и достижение его целей станет
невозможным.
Внешнее управление осуществляется по плану, разрабатываемому
доверенным управляющим. В законодательстве не содержатся нормы, обязывающие
утвердить или согласовать такой план. По смыслу он должен быть согласован с
кредиторами и утвержден судом.
Продолжительность осуществления внешнего управления не должна
превышать 18 месяцев. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на
6 месяцев судом или по соглашению сторон при внесудебной процедуре. Внешнее
управление имуществом должника может быть прекращено судом по разным
основаниям:
- по требованию кредитора в случае несправедливого или неправомерного
отношения к требованиям данного кредитора или неисполнения доверенным
управляющим возложенных на него обязанностей;
- по заявлению доверенного управляющего о завершении внешнего
управления имуществом должника, если его цель достигнута, либо о
прекращении внешнего управления, если восстановление платежеспособности
несостоятельного должника невозможно.
При прекращении внешнего управления производство по делу о
банкротстве возобновляется за исключением одного случая, когда
реорганизационная процедура была прекращена в связи с достижениями цели ее
установления.
Санация осуществляется по программе, которая подлежит обсуждению и
одобрению собранием санаторов. Между ними заключается соглашение, в котором
участники принимают на себя обязанности по удовлетворению требований
кредиторов в определенные сроки, устанавливаются сроки проведения санации,
ответственность санаторов в случае их отказа от участия в санации после ее
начала и другие необходимые условия. По истечении 12 месяцев с начала
санации должно быть удовлетворено не менее 40 процентов от общей суммы
требований. [16]
Законодательством установлен срок санации 18 месяцев, который может
быть продлен судом еще на 6 месяцев по ходатайству участников. Санация
может быть прекращена в случаях: достижения цели санации, окончания
установленного срока ее проведения; невыполнения требований соглашения:
установления неэффективности санации не основании заявления участников
санации или доверенного управляющего.
По завершению санации ее участник приобретает согласно статьи 14
Указа О банкротстве право собственности на долю имущества должника в
размере инвестиционных средств, а также прибыли хозяйствующего субъекта на
момент принятия решения о прекращении состояния банкротства, за вычетом
существующих долговых обязательств должника. Такое положение следует
признать ошибочным. Права санаторов должны определяться соглашением,
заключаемым при установлении санации, и дифференцированы с учетом различных
видов юридических лиц.
Если несостоятельный должник сам является собственником
принадлежащего ему имущества (хозяйственные товарищества, производственные
кооперативы и др.) санатор может приобрести только права участника, но не
собственника.[17]
При наличии необходимых условий и оснований, предусмотренных
законодательством, и отсутствия ходатайств о применении реорганизационных
процедур суд принимает решение о признании несостоятельного должника
банкротом. Признание субъекта банкротом влечет его ликвидацию в порядке,
определяемом нормами ГК и Указа О банкротстве. Ликвидация банков по этому
основанию регулируется специальным законодательством. Порядок осуществления
ликвидационного производства регулируется как нормами Гражданского кодекса,
так и Указа О банкротстве. Статьи 50, 51 ГК РК, посвященные
ликвидационному производству, являются общими и применяются при ликвидации
юридических лиц по любому основанию. Более подробно ликвидационное
производство по делам о банкротстве регулируется в Указе О
банкротстве.
В ГК устанавливаются только его последствия (статья 55): запрет на
отчуждение (кроме случаев, когда такое разрешение дано собранием
кредиторов), передачу имущества и погашение обязательств; признание
истекшими всех долговых обязательств должника; снятие всех законодательных
ограничений на обращение взыскания на имущество несостоятельного должника:
прекращение начисления пени и процентов по всем видам задолженности
несостоятельного должника; прекращение споров имущественного характера с
участием несостоятельного должника, рассматриваемые в суде, если принятые
по ним решения не вступили в законную силу.[18]
Согласно пункту 2 статьи 55 ГК РК все требования имущественного
характера с этого момента могут быть предъявлены должнику только в рамках
ликвидационного производства. Дела о банкротстве рассматриваются по месту
нахождения должника. По некотором делам (о возмещении ущерба, причиненного
здоровью, алиментным обязательствам) законодательство устанавливает
альтернативную подсудность по выбору истца. В этой связи возникает вопрос,
может ли истец реализовать свое право на альтернативную подсудность, если
ответчиком по делу является лицо, дело о банкротстве которого
рассматривается в суде. До возбуждения ликвидационного производства они не
лишены такой возможности, после его начала законодательство обязывает их
направлять свои требования в ликвидационную комиссию. Последняя
функционирует по месту нахождения должника. В случае отказа ликвидационной
комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их
рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса
юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. На
наш взгляд в этой ситуации право истца на альтернативную подсудность должно
быть ему предоставлено. Решение суда по месту жительства истца в таком
случае должно быть направлено в ликвидационную комиссию для исполнения.
Все требования кредиторов к несостоятельному должнику могут быть заявлены
до утверждения ликвидационного баланса. Претензии кредиторов, не
удовлетворенные за недостатком имущества, а также не заявленные в
установленном порядке и сроки, считаются погашенными. Согласно статье 52
Гражданского кодекса должник в этом случае признается свободным от долгов.
Исключения из этого правила установлены пунктом 2 статьи 56. Должник не
получает освобождение от долгов в случае:
- если он скрыл или передал с целью сокрытия другому лицу в течение
года до начала ликвидационного производства часть своего имущества;
- утаил или сфальсифицировал необходимую отчетную информацию, включая
бухгалтерские книги, счета, документы.
В нормах действующего законодательства о банкротстве нет
специальных норм о признании недействительными предпочтительных или
обманных сделок должника, заключенных в ущерб интересам других кредиторов.
Недействительными такие сделки признаются на основании общих норм ГК о
признании сделок недействительными. В законодательстве о банкротстве такие
основания следует расширить.
Ликвидация несостоятельного должника, признанного банкротом, влечет
исключение его из государственного регистра юридических лиц. Согласно
законодательству обязанность сообщить о ликвидации регистрирующему органу
возлагается на орган, принявший решение об этом (пункт 1 статьи 50 ГК РК).
В судебных процедурах такая обязанность возлагается на суд.
В гражданском обороте часто возникают ситуации, в которых отдельные
участники оказываются не в состоянии исполнить свои обязательства, и
особенно обязательства денежного характера. Неплатежеспособность может
быть вызвана отсутствием или нехваткой наличных средств, которыми мог бы
распорядиться должник на момент наступления срока платежа, но такие
средства у должника появятся, когда он, будучи кредитором, в других
правоотношениях, получит удовлетворение своих требований. Хотя в данный
конкретный момент времени должник является неплатежеспособным, но при
составлении баланса его имущества на этот момент обнаруживается превышение
актива над пассивом. [19]
Такое состояние имущества неплатежеспособного должника называют
практической неплатежеспособностью, и проблема ее разрешения часто бывает
вопросом времени, а для принудительного исполнения должником своих
обязательств оказывается достаточным применения норм гражданского права,
регулирующих вопросы ответственности за ненадлежащее исполнение
обязательств.
Совсем иначе складывается положение, когда в имуществе должника
имеет место превышение пассива над активом и должник при обычном ведении
дела не может погасить все свои обязательства, срок платежа по которым уже
наступил. Должник впал в состояние неплатежеспособности, которая по своему
характеру абсолютна.
Под несостоятельностью понимается удостоверенная судом абсолютная
неплатежеспособность должника. Очень часто в качестве синонима термина
несостоятельность употребляется слово итальянского происхождения
банкротство.[20]
Однако необходимо отметить, что термин банкротство имеет и узкое,
строго специальное значение, описывающее частный случай несостоятельности,
когда неплатежеспособный должник совершает уголовно-наказуемые Деяния,
наносящие ущерб кредиторам. [21]
Иными словами, банкротство-это уголовно-правовая сторона
несостоятельности. В настоящее время в большинстве стран нормы,
регулирующие уголовно-правовые вопросы, исключены из законов
несостоятельности, инкорпорированы в уголовные кодексы и применяются только
по отношению к физическим лицам.
Для описания отношений, возникающих при несостоятельности с
уголовно-правовым элементом, применяется выражение злостное банкротство.
Отношения, возникающие в результате и в связи с абсолютной
неплатежеспособностью должников, регулируются целым комплексом норм
материального и процессуального характера, образующих специфический
институт гражданского и торгового права - несостоятельность.
Напомню сначала об исторически складывающемся отношении к
банкротству. Было время, когда право разрешало казнить несостоятельного
должника. Банкрота приравнивали к вору, надевали на него ошейник и помещали
у позорного столба. Несостоятельность ассоциировалась с позором. Например,
Наполеон сравнивал несостоятельного должника с капитаном, покинувшим
корабль, а факт несостоятельности рассматривал как преступление. [22]
И пусть от законов XII таблиц, разрешавших кредитору разрубать
несостоятельного должника на части, нас отделяют столетия, и внимание
законодателя с тела неспособного платить должника перешло на его имущество,
отношение к проблеме банкротства как наисерьезнейшей, наиострейшей,
требующей гибкого, продуманного, эффективного правового регулирования,
сохранилось и сегодня.
В дореволюционной России была создана целая система норм о
банкротстве, которые образовали конкурсное право. Гражданско-правовое
регулирование банкротства оказалось делом достаточно сложным. На обработку
норм уходили без преувеличения столетия. Вехами развития конкурсного права
явились Банкротский Устав от 15 декабря 1740г., Устав о банкротах от 19
декабря 1800 г., Устав о торговой несостоятельности от 23 июня 1832
г.[23] Законодательство о банкротстве в России было трудно не только
создавать, но и применять. По свидетельству известного российского
цивилиста Г.Ф. Шершеневича, многие статьи были построены настолько сложно,
что затрудняли не только торговых лиц, но и опытных юристов.
Изучение истории, обращение к российским традициям гражданско-
правового регулирования банкротства представляется мне делом необходимым.
Современный этап развития гражданского права, в том числе проблема
гражданско-правового регулирования банкротства, - это не что иное, как
новый виток развития того механизма, который закладывался в России на
протяжении XVIII и XIX столетий. В январе 1997 года юридическая
общественность, казахстанские предприниматели получили для изучения новый
Закон О банкротстве.
Первый закон о банкротстве был разработан еще в 1992 году. Это была
попытка синтезировать элементы законодательства стран развитого
капитализма: США и европейских государств. Но в Америке и Европе (кроме
Франции) разная направленность, если можно так сказать, дел о банкротстве:
за океаном приоритет интересов должника; он, должник, часто и возбуждает
дело о собственной несостоятельности. В большинстве европейских стран,
напротив, приоритетными являются интересы кредиторов. Смешение систем, или,
если хотите, принципов, в законе 1992 года ни к чему хорошему, ни привело.
Первые законы, регулировавшие вопросы несостоятельности, относятся
к середине 21 века. Законодатель того времени видел свою задачу в
превентивном воздействии на торговый оборот, устанавливая жесткие нормы
уголовного характера.
Однако, как показывает практика, даже самые жесткие санкции,
налагаемые на несостоятельных должников, не могли предотвратить новых
банкротств, более того, должники, опасаясь уголовного наказания, продолжали
коммерческую деятельность и все более ухудшали положение своих
кредиторов.[24]
Постепенно увеличивалось количество норм гражданско-правового
характера, законодательство становилось все более цивильным, существенно
менялись цели законодательства о несостоятельности.
Уже в первой половине 20 века основной целью законодательства было,
прежде всего, обращение имущества банкротов наличные деньги для
распределения их между кредиторами, а затем освобождение добросовестного
должника от бремени задолженности и предоставление ему возможности начать
все сначала без обязательств и долгов, возникших из-за коммерческой
неудачи. В настоящее время законодательство предусматривает целый
комплекс норм, направленных на сохранение предприятия должника путем
изменения системы управления предприятием, предоставления отсрочки и
рассрочки платежа.
На пути к достижению этих главных целей современное
законодательство, используя в разных странах различные
юридико-технические приемы, решает ряд практически важных
вопросов:
1)охрана интересов кредиторов от недобросовестных действий
должника;
2)охрана интересов одних от недобросовестных действий других
кредиторов;
3)охрана интересов должника от недобросовестных действий его
кредиторов.
Несостоятельность является одним из немногих институтов
гражданского права, в регулировании которого законодательные органы всех
стран сыграли решающую роль и в настоящее время проявляют чрезвычайную
активность.
В США правовое регулирование вопросов несостоятельности отнесено к
компетенции конгресса. В ХХ веке законодательство США о несостоятельности
имело в своей основе Федеральный закон 1898 года, в который вносилось очень
много поправок, что, в конечном счете, привело к нарушению его структуры.
Наиболее серьезные изменения в закон 1898 года были внесены в 1938
году. В 1970 году была начата подготовка к реформе законодательства о
несостоятельности. Эта работа была завершена принятием нового закона № 95-
598-Bankrupcy Act, приведшего к полной реформе ранее действовавшего
законодательства.[25] Новый закон вступил в силу с 1 октября 1979 г. Закон
1979 года обладает сложной структурой и предусматривает множественность
процессуальных возможностей урегулирования проблемы неплатежеспособности в
зависимости от круга субъектов. Кроме того, в новом законе нашли
отражение некоторые тенденции, направленные на отход от традиционно
сложившихся в англосаксонском праве категорий и сближение по некоторым
вопросам с законодательством континентальной Европы.
Вообще институт несостоятельности начал развиваться в средние века,
прежде всего как институт торгового права. Субъектами законодательства
являлись физические лица, занимающиеся торговлей. Когда на смену
индивидуальным предпринимателям пришли их
объединения - торговые товарищества, специальное законодательство начинает
распространять свое действие и на юридических лиц торгового права, прежде
всего, на акционерные общества.
До настоящего времени вопрос о круге субъектов в разных странах
решается неодинаково. В Германии субъектами конкурсного права могут
быть любые лица (физические или юридические), независимо от предмета их
деятельности и коммерческого статуса, но оказавшиеся неспособными платить
долги.
Необходимо отметить, что коммерсант может быть объявлен
несостоятельным независимо от правовой формы ведения предпринимательской
деятельности, и даже те торговые товарищества, которые, по общему правилу,
не признаются правосубъектными, подпадают под действие ГК.[26] Аналогично
урегулирован вопрос и французским правом.
Так, закон №85-98 постановляет, что процедура восстановления может
быть применима к любому коммерсанту, ремесленнику, а также к любому
юридическому лицу частного права. [27]
В Англии закон о несостоятельности 1986 года распространяется на
физические лица и компании, зарегистрированные на основании законов о
компаниях 1980 и 1985 годов, за исключением страховых компаний, правовое
положение которых урегулировано законом о страховых компаниях 1982 года,
банков или иных банковских институтов, создаваемых и функционирующих в
соответствии с законом о банках 1979 года.[28] Среди субъектов, в
отношении которых действует английское законодательство о
несостоятельности, закон упоминает и так называемые незарегистрированные
компании. Значение этого термина раскрыто в ст. 220 закона о
несостоятельности 1986 года, в соответствии с которой под
незарегистрированной компанией понимается любой сберегательный банк,
действующий на условиях доверительной собственности, любое товарищество,
независимо от характера собственности, любая ассоциация, за исключением
железнодорожных компаний, инкорпорированных на основании специального акта
парламента, а также компании, зарегистрированные на основании закона об
акционерных компаниях или законодательства, относящегося к компаниям в
Великобритании.
В США в результате проведенной в 1979 году реформы произошло
расширение круга субъектов. Несостоятельными могут быть объявлены
физические лица, товарищества и корпорации. Не подпадают под действие
закона страховые и банковские корпорации, строительные и кредитные
учреждения и союзы. Для железнодорожных корпораций предусмотрена
специальная процедура реорганизации. [29] Ныне действующий закон
распространяется на муниципальные организации и другие организации, которым
законодательством штатов разрешается подвергнуться процедуре урегулирования
долгов. В настоящее время, как известно, экономика Республики
Казахстан находится на начальной стадии становления рыночных отношений,
где появление неплатежеспособных предприятий (банкротов) неизбежно. В
связи, с чем возникает необходимость дальнейшего развития законодательства
о банкротстве и последующего его применения на практике. Можно смело
сказать, что банкротство - это правовой процесс. Основная цель- ликвидация
активов предприятия.
Исторически во всех странах целями банкротства было не только
финансовое наказание должника, а реорганизация несостоятельного предприятия
в иную организационно-правовую форму.
Когда коммерческое предприятие принимает решение о том, что оно
больше не может продолжать свою деятельность и оплачивать свои
задолженности по финансовым выплатам, оно может подать прошение о
предоставлении защиты в соответствии с законодательством о банкротстве.
После этого назначается поверенный, который обязан действовать в
интересах кредиторов. Поверенный организует сбор всех денежных средств
или иной собственности, принадлежащей должнику, справедливо и
пропорционально распределяет их между всеми кредиторами, имеющими схожий
правовой статус. [30]
Необходимо отметить, что первые законы, регулировавшие вопросы
несостоятельности (16 век), в основном, носили карательный характер и
должники подвергались мерам уголовного наказания. По мере развития и
расширения коммерческой и торговой [31] практики, увеличивалось
количество норм гражданско-правового характера, существенно менялись цели
законодательства о несостоятельности.
В настоящее время законодательство предусматривает целый комплекс
норм, направленных на сохранение предприятия- должника путем изменения
системы управления предприятием, предоставления отсрочки и рассрочки
платежа.
С момента принятия судом ходатайства к производству до судебного
объявления должника несостоятельным могут быть приведены в действие
различные средства правовой защиты интересов кредиторов, по существу
направленные на охрану имущества. Весь этот комплекс включает нормы
гражданского, административного и уголовно-правового характера.
Законодательство о реорганизациибанкротстве дает предпринимателям,
честно заявляющим о своем банкротстве, возможность реорганизовать свое
производство и вновь обрести финансовую стабильность. Наличие правовых
основ для реорганизации предприятия стимулирует предпринимательскую
деятельность, позволяя инвестировать производство, и смягчая наиболее
болезненные результаты неудачи в ведении бизнеса. Наличие справедливой
нормативной базы для проведения процесса о реорганизациибанкротстве, или
экономической реорганизации, позволяет коммерческому предприятию вновь
прийти к финансовому благополучию, обновить производство.
Реорганизация предприятия должна быть проведена, а банкротство объявлена
только в соответствии с законодательством, предназначенным для того, чтобы,
освобождая должника от его финансовых обстоятельств, обеспечить при этом
защиту интересов и прав кредиторов.
При некоторых обстоятельствах, разрешение споров и мировые
соглашения без привлечения судебных органов могут оказаться более
предпочтительным, чем то, что предусмотрено Законом Республики Казахстан
О банкротстве.
Простая передача собственности соответствующим кредиторам,
планомерное и осмотрительное свертывание дела часто являются наиболее
взвешенными и эффективными с точки зрения затрат вариантами прекращения
деловых операций:
- неформальная договоренность или письменное соглашение между
должником и его основными кредиторами;
- продажа предприятия новому владельцу, и, возможно, пересмотр
структуры его задолженности;
- новое вложение капитала, обычно посредством инвестиций,
сопровождающееся возможным пересмотром финансовых обязательств;
- приобретение дополнительного оборотного капитала и полное или
частичное удовлетворение требований кредиторов в соответствии с
очередностью их интересов;
- передача имущества в пользу кредиторов.
1.2. Процедуры банкротства
Гражданский Кодекс Республики Казахстан предусматривает два порядка
осуществления банкротства — добровольное и принудительное.
Основанием для осуществления добровольного банкротства является
заявлений должника в суд, для принудительного — заявления кредиторов.
Кредиторами в целях законодательства о банкротстве признается не только
управомоченная сторона обязательственного правоотношения, но и все те, кто
имеет к должнику имущественные требования (налоговые органы, внебюджетные
фонды, прокурор). В отношении последней категории лиц следует признать, что
в процедурах банкротства, не будучи кредиторами, в гражданско-правовом
отношении, они находятся в положении кредиторов.
Прокурор подает заявление о признании банкротства при обнаружении признаков
умышленного банкротства. Проекты законов о банкротстве в России, Казахстане
расширяют перечень случаев, когда с заявлением в суд о признании
банкротства может обратиться прокурор (в интересах отсутствующего должника,
кредитора и др.).[32]
Правом подачи заявлений о признании банкротства в Республике
Казахстан в равной мере обладают и должник, и кредитор. Однако практика
показывает, что соотношение количества заявлений, поданных теми и другими,
сильно отличается. Согласно данным, приведенным заместителем Председателя
Высшего арбитражного суда РФ В.В.Витрянским на семинаре о банкротстве,
организованном Консорциумом "Верховенство Права" 18 марта в г. Алматы, в
Российской Федерации только 11 % дел о банкротстве возбуждаются по
заявлению должника. В остальных случаях заявления подают кредиторы.[33] В
США 98-99% дел возбуждаются по заявлению должников (из выступления на
семинаре Федерального Судьи о банкротстве Сидни Брукса).[34]
По действующему законодательству Республики Казахстан подача
заявлений о признании банкротства является правом участников, но не их
обязанностью. Проекты новых законов о банкротстве установили случаи, когда
подача заявления становится обязанностью должника о возложении на лиц, для
которых установлена такая обязанность, в случае неподачи соответствующего
заявления, субсидиарной ответственности по обязательствам несостоятельного
должника. Аналогичные нормы есть в законодательстве зарубежных государств.
Так, например, если ликвидаторы при внесудебной ликвидации обнаружат, что
акционерное общество или товарищество неспособно платить долги и когда
имущества общества меньше его долгов, они обязаны обратиться в суд с
ходатайством о применении процедуры банкротства.
В соответствии со ст.53 Гражданского Кодекса Республики Казахстан и
ст.4 Закона от 21 января 1997 года О банкротстве, ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Содержание
Введение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... . .3
1. Правовые особенности института банкротства.
Общие положения ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..7
1.1. Понятие банкротства по законодательству Республики Казахстан.
Исторический и сравнительный аспекты зарубежных стран ... ... .7
1.2. Процедуры банкротства ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..21
1.3. Органы, осуществляющие процедуры банкротства ... ... ... ... ...28
2. Отличительные особенности банкротства коммерческих
юридических лиц ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..41
2.1. Понятие и признаки коммерческих юридических лиц по
законодательству Республики Казахстан ... ... ... ... ... ... ... ... 41
2.2. Внешнее наблюдение. Санация ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 49
2.3. Особенности банкротства предприятий с участием
государственной собственности ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...56
Заключение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
... ... ... ... ... ... ... ..59
Список использованной
литературы ... ... ... ... ... ... . ... ... ... ... ... ... 62
Введение
Неплатежеспособность, кризис экономики и легального бизнеса,
существование предприятий-невидимок, числящихся в реестре, но давно уже не
имеющих ни руководства, ни работников, задолженность по зарплате, пробелы в
законодательстве - породили теневое решение проблемы "освобождения от
непомерных долгов" и ситуацию банкротства практически всех предприятий-
производителей. Закон "О банкротстве", вобравший в себя лучшее из западных
аналогов и подведенный к современной казахстанской действительности, принят
с расчетом на десятилетия и призван способствовать стимулированию
платежеспособности и оздоровлению нашей экономики.
В настоящее время, как известно, экономика Республики Казахстан
находится на начальной стадии становления рыночных отношений, где
появление неплатежеспособных предприятий (банкротов) неизбежно. В связи, с
чем возникает необходимость дальнейшего развития законодательства о
банкротстве и последующего его применения на практике. Можно уверенно
сказать, что банкротство - это правовой процесс. Основная цель - ликвидация
активов предприятия. Исторически во всех странах целями банкротства было не
только финансовое наказание должника, а реорганизация несостоятельного
предприятия в иную организационно-правовую форму. Юридические лица и
граждане вступают в многочисленные отношения друг с другом, с
государственными, в том числе налоговыми органами, банками и другими
организациями. В этих отношениях возникают денежные обязательства,
определенные законом или договорами. В тех случаях, когда денежный размер
этих обязательств превышает определенный предел и очевидна невозможность
погашения обязательства из стоимости имущества должника, такие лица могут
быть объявлены несостоятельными (банкротами). Тогда их коммерческая
деятельность прекращается, имущество реализуется для удовлетворения
требований кредиторов, остальные требования считаются погашенными. Таким
образом, банкротство является той гранью, которая предполагает прекращение
конкретной коммерческой или иной деятельности должника.[1]
Неплатежеспособность должника может быть обусловлена различными
причинами. Это и не получение средств за отпущенные товары и затоваривание
собственного производства продукцией, не имеющей сбыта, неэффективная
финансовая деятельность.
Несмотря на то, что прошла значительная часть времени с
момента принятия закона о банкротстве в Казахстане, количество процессов
реорганизаций и ликвидаций, прошедших "по всем правилам" весьма
незначительно. В какой-то мере это связано с тем, что сам механизм ещё не
отработан, участники процесса плохо понимают своё правовое положение. В
этой связи действительно необходимо обращать внимание на существующую в
других странах практику, сравнивать и брать самые отработанные и
совершенные механизмы.
В настоящей работе даётся обзор процедуры осуществления
банкротства.
По мнению американских юристов, банкротство "это лекарство, может
быть не всегда сладкое, но полезное. " Очень многие боятся
несостоятельности, связывая с банкротством конец всех своих начинаний. В
действительности это не так. Невозможно обанкротиться, если не иметь
никаких средств и ничего не предпринимать, но если кто-то пытается сделать
хотя бы один шаг в экономике, он всегда должен быть готов к провалу, нести
определённый риск.
Банкротство - это один из ключевых элементов рыночной экономики и
институт развитой системы гражданского и торгового права, это механизм,
дающий возможность избежать катастрофы и с пользой распорядиться
средствами. Если разоряется предприятие, это всегда трагедия и для его
руководства, и для тех, кто вложил в него средства, и для тех, кто на нём
работает. Процедура несостоятельности смягчает неблагоприятные последствия
провала для всех, сводя их к минимуму.
В США этот институт существует дольше, чем само государство,
так как ещё до образования Соединённых Штатов в колониях использовалось
видоизменённые английские нормы о несостоятельности. Особенности США, такие
как "множественность юрисдикций" и очень сильная судебная система
обусловили появление уникальной практики разрешения дел о реорганизации и
банкротстве, которая во многом ушла дальше в своём развитии по сравнению с
европейской системой. [2]
Целью работы является исследование американской концепции
несостоятельности. Работа дает представление об общей схеме ликвидации и
реорганизации, выделяет ключевые подинституты несостоятельности.
Любопытно, что по терминологии дореволюционных юристов различалась
несостоятельность "несчастная", "неосторожная", и "злостная" или
"злонамеренная". Уголовное законодательство дореволюционной России
выделяло банкротство "корыстное", или тонкое, и "расточительную
несостоятельность", или простое банкротство. Следует сказать, что
первые законы, регулировавшие вопросы несостоятельности в прошлые века, в
основном, носили карательный характер, и должники подвергались мерам
уголовного наказания. По мере развития и расширения коммерческой и торговой
практики, увеличивалось количество норм гражданско-правового характера,
существенно менялись цели законодательства о несостоятельности.
Институт банкротства известен всем странам с рыночной экономикой, поскольку
последняя предполагает получение прибыли от коммерческой деятельности и
платежеспособный спрос потребителей. Она выводит неэффективные предприятия
из числа действующих.
Однако признание должника банкротом имеет и негативные
последствия, поскольку затрагивает не только имущественные интересы
должника, но и права и интересы большого круга других лиц его работников,
партнеров, кредиторов и других, порождает во многих случаях значительные
социальные издержки. Поэтому законодательство предусматривает комплекс мер
по восстановлению платежеспособности должника, направленных на
предотвращение массовых банкротств. Когда коммерческое предприятие
принимает решение о том, что оно больше не может продолжать свою
деятельность и оплачивать свои задолженности по финансовым выплатам, оно
может подать прошение о представлении защиты в соответствии с
законодательством о банкротстве. После этого назначается поверенный,
который обязан действовать в интересах кредиторов[3].
Поверенный организует сбор всех денежных средств или иной
собственности, принадлежащей должнику, справедливо и пропорционально
распределяет их между всеми кредиторами. Действующее
законодательство в Республике Казахстан предусматривает целый комплекс
норм, направленных на сохранение предприятия-должника путем изменения
системы управления предприятием, предоставления отсрочки либо рассрочки
платежей, а также разукрупнение, преобразование в акционерную форму и т.д.
С момента принятия судом ходатайства к производству до судебного
объявления должника несостоятельным могут быть приведены в действие
различные средства правовой защиты интересов кредиторов, по существу
направленные на охрану имущества. [4]
Весь этот комплекс включает нормы гражданского, административного и
уголовно-правового характера. Законодательство о реорганизации
банкротстве дает предпринимателям, честно заявляющим о своем банкротстве,
возможность реорганизовать свое производство и вновь обрести финансовую
стабильность. Наличие правовых основ для реорганизации предприятия
стимулирует предпринимательскую деятельность, позволяя инвестировать
производство, и смягчая наиболее болезненные результаты неудачи в ведении
бизнеса. Наличие справедливой нормативной базы для проведения
процесса о реорганизации банкротстве, или экономической реорганизации,
позволяет коммерческому предприятию вновь прийти к финансовому
благополучию, обновить производство. Реорганизация предприятия должна
быть проведена, а банкротство объявлено только в соответствии с действующим
законодательством, предназначенным для того, чтобы, освобождая должника от
его финансовых обстоятельств, обеспечить при этом защиту интересов и прав
кредиторов. При некоторых обстоятельствах, разрешение споров и мировые
соглашения без привлечения судебных органов могут оказаться более
предпочтительным, что предусмотрено Законом РК "О банкротстве". [5]
Простая передача собственности соответствующим кредиторам, планомерное и
осмотрительное "свертывание дела" часто являются наиболее взвешенными и
эффективными с точки зрения затрат вариантами прекращения деловых операций,
к ним относятся:
- неформальная договоренность или письменное соглашение между
должником и его основными кредиторами;
- продажа предприятия новому владельцу, и возможно, пересмотр
структуры его задолженности;
- новое "вложение" капитала, обычно посредством инвестиций,
сопровождающееся возможным пересмотром финансовых обязательств;
- приобретение дополнительного оборотного капитала и полное или
частичное удовлетворение требований кредиторов в соответствии с
очередностью их интересов;
- передача имущества в пользу кредиторов. [6]
1. Правовые особенности института банкротства.
Общие положения.
1. Понятие банкротства по законодательству
Республики Казахстан.
Исторический и сравнительный аспекты
зарубежных стран.
В соответствии с Законом Республики Казахстан от 21 января 1997
года № 67-I О банкротстве, банкротство - признанная решением суда
несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации.[7]
Гражданский кодекс Республики Казахстан от 27 декабря 1994 года
первый в Республике кодифицированный нормативный акт, который включает
нормы, посвященные институту банкротства. В законодательстве же он возник
раньше. 14 января 1992 года в Республике был принят Закон О банкротстве,
введенный в действие с 1 февраля 1992 года.
В настоящее время институт банкротства регулируется не только
нормами Гражданского кодекса, но и других нормативных актов, основным среди
которых является Закон Республики Казахстан от 21 января 1997 года № 67-I
О банкротстве.
Определение банкротства дается в пункте 1 статьи 52 Гражданского
кодекса. В комментируемой статье одновременно указываются критерии
признания банкротстве и субъекты, к которым могут быть применены эти
процедуры.
Основанием для признания банкротства является устойчивая
неспособность должника удовлетворить требования кредиторов и заплатить
налоговые и иные обязательные платежи вследствие превышения обязательств
должника над его имуществом.
Под кредиторами в данной статье подразумеваются не только кредиторы
по гражданско-правовым обязательствам, но и все те, кто имеют к должнику
имущественные требования. В частности, это могут быть требования об уплате
заработной платы, пособий. Такое толкование вытекает из определения
кредитора, данного в статье 1 Указа Президента Республики Казахстан О
банкротстве.[8]
Подпадают ли под понятие кредиторов акционеры, участники других
хозяйственных товариществ, имеющие право на получение дивидендов и часть
имущества в связи с ликвидацией юридического лица?
Отнесение их к категории кредиторов автоматически включает их круг
кредиторов пятой очереди. В таком случае они получат удовлетворение из
конкурсной массы наряду с кредиторами по гражданско-правовым и иным
обязательствам соразмерно своим долям. Согласно пункту 3 статьи 78 Указа
Президента, имеющего силу Закона, О хозяйственных товариществах
акционеры, в том числе и привилегированные, получают причитающиеся им
средства после расчетов по оплате труда и социальному страхованию,
выполнения обязательств перед бюджетом и прочими
кредиторами.
Таким образом, акционеры не относятся к кредиторам пяти очередей,
предусмотренным статьей 51 Гражданского кодекса. Согласно пункту 5 статьи
51 ГК РК оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество
юридического лица передается его собственнику или учредителям (участникам),
имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в
отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законодательством
или учредительными документами. Таким образом, участников хозяйственных
товариществ условно можно признать только кредиторами конкурсной массы. Не
должно за ними признаваться также право на возбуждение производства по делу
о банкротстве от имени кредиторов.
Для объявления лица банкротом необходимо установить, во-первых, что
неспособность должника удовлетворить требования кредиторов носит устойчивый
характер; во-вторых, что это обусловлено превышением обязательств над его
имуществом.[9]
В законодательстве не даются критерии установления устойчивой
неспособности оплатить долги. Трехмесячный срок, предусмотренный пунктом 3
статьи 53 ГК, является внешним признаком банкротства, служащий основанием
для возбуждения производства по делу о банкротстве, но не для его
признания.
Таким образом, следует учитывать, что статья 52 Гражданского
кодекса имеет в виду не только неуплату долгов в течение трех месяцев,
предшествовавших обращению в суд, но и неспособность оплатить их в будущем.
Формулой банкротства по действующему законодательству является превышение
обязательств должника над его имуществом. Для установления такого
соотношения необходимо учесть стоимость всех основных и оборотных средств.
Сюда включаются и имеющие стоимостное выражение имущественные права
(сервитутные, залоговые, авторские и т.д.). Вместе с тем следует
подчеркнуть, что неликвидность имущества в институте банкротства по
законодательству Казахстана не учитывается. В этой связи субъекты, которые
месяцами и годами не оплачивают долги, но имеют неликвидное имущество,
стоимость которого превышает сумму их долгов, не могут быть объявлены
банкротами. Особенно это характерно для крупных промышленных гигантов,
имеющих специальное оборудование, которое трудно реализовать.[10]
Особенностью определения банкротства в статье 52 ГК является и то,
что банкротство может быть признано не только при невыполнении обязательств
денежного характера, но и других имущественных обязательств при непоставке
товаров, непередаче имущества и других.
Из анализа статьи 52 ГК вытекает, что субъектами банкротства
являются граждане - индивидуальные предприниматели и юридические лица,
Из анализа других статей кодекса и Указа О банкротстве вытекает,
что процедурам банкротства могут быть подвержены не все юридические лица. В
частности, из этого числа исключаются казенные предприятия и учреждения,
поскольку согласно пункту 1 статьи 44 Гражданского Кодекса при
недостаточности денежных средств ответственность по их обязательствам несет
собственник соответствующего имущества, объявление их банкротами в этой
связи становится бессмысленным. Указ О банкротстве субъектами банкротства
называет только хозяйствующих субъектов. Определение хозяйствующего
субъекта в действующем законодательстве не дается. Но к ним, на наш взгляд,
не могут быть отнесены некоммерческие юридические лица, поскольку они
создаются для осуществления благотворительных, социально-культурных и иных
функций некоммерческого характера, но не для осуществления хозяйственной
деятельности. Отсюда вытекает, что некоммерческие юридические лица) кроме
учреждений, могут быть подвержены процедурам банкротства только на
основании норм Гражданского кодекса.
Пункт 2 статьи 52 ГК РК предусматривает только судебный порядок
признания банкротства. Исключение из этого правила установлено Указом
Президента, имеющим силу Закона, от 31 августа 1995 года О банках и
банковской деятельности в Республике Казахстан, который допускает
объявление банкротства во внесудебном порядке и ликвидацию банков решением
Национального Банка Республики Казахстан.[11]
Статья 53 регулирует порядок и основания возбуждения производства
по делу о банкротстве. Банкротство может быть осуществлено добровольно или
принудительно. При добровольном банкротстве с заявлением в суд о своем
банкротстве обращается сам должник. Признание банкротства влечет ликвидацию
должника. В связи с этим решение о добровольном банкротстве должно быть
принято в таком же порядке, что и решение о ликвидации. Например, согласно
пункту 4 статьи 41 Указа О хозяйственных товариществах решение о
ликвидации товарищества о ограниченной ответственностью относится к
исключительной компетенции общего собрания участников. Законодательство и
уставы юридических лиц определяют компетенцию органов юридического лица в
решении этого вопросам для других видов субъектов. [12]Судам в связи с этим
при приеме заявлений от должников необходимо проверять, надлежащим ли
органом принято такое решение. Право подачи заявления об объявления
банкротства имеет и собственник имущества должника.
Основанием для возбуждения дела о принудительном банкротстве
является иск кредитора (кредиторов). Под кредиторами имеют в виду всех, кто
имеет имущественные требования к должнику.
Согласно Указу О банкротстве правом подачи заявления в суд о
банкротстве имеет и прокурор (пункт 1 статьи 4). Прокурор подает заявление
о возбуждении производства по делу о банкротстве хозяйствующего субъекта в
случае обнаружения им признаков умышленного или фиктивного банкротства и в
других случаях, предусмотренных законодательством Республики Казахстан.
Согласно пункту 4 статьи 53 заявление кредитора о возбуждении
производства по делу о банкротстве может быть отозвано, заявление должника
может быть отозвано только на основании соответствующего решения суда.
В соответствии с пунктом 3 статьи 53 ГК РК суд может возбудить
производство по делу о банкротстве на основании заявления кредитора
(кредиторов) только при наличии внешних признаков банкротства. Таким
признаком является приостановление должником платежей в течение трех
месяцев с момента наступления срока платежа. Кредитор, подавший заявление о
возбуждении производства по делу о банкротстве при наличии внешних
признаков, не несет ответственность в тех случаях, когда должник для него
является заведомо состоятельным.
Статья 54 Гражданского кодекса посвящена реорганизационным
процедурам, применяемым к несостоятельному должнику в целях восстановления
его платежеспособности. В действующем законодательстве предусмотрены две
процедуры: санация и внешнее управление имуществом должника. Такие
процедуры могут осуществляться и в судебном, и внесудебном порядках,
решение о применении реорганизационных процедур принимается в судебном
производстве на основании ходатайства заинтересованных лиц. Ходатайство о
проведении санации могут заявить несостоятельный должник или собственник
его имущества. Ходатайство об установлении внешнего управления могут
заявить несостоятельный должник, собственник имущества или кредиторы.[13]
Основанием для установления внешнего управления имуществом должника
является наличие реальной возможности восстановить платежеспособность
несостоятельного должника с целью продолжения его деятельности путем
осуществления организационных и экономических мероприятий.[14]
Основанием для проведения санации является наличие реальной
возможности восстановить платежеспособность должника для продолжения его
деятельности путем оказания ему финансовой и
материально-технической помощи собственником и (или) иными лицами.
И санация, и внешнее управление устанавливаются во внесудебных
процедурах по соглашению[15] между должником (собственником его имущества)
и кредиторами. По смыслу статьи 5 Указа О банкротстве соглашение должно
быть достигнуто со всеми кредиторами. В судебных процедурах внешнее
управление устанавливается по решению суда с согласия кредиторов, на долю
которых приходится более 50 процентов долгов (по сумме требований), либо
при наличии заявления специального государственного учреждения в случае
отсутствия возражений против данного заявления со стороны кредиторов,
имеющих более 50 процентов долгов (по сумме) требований. Санация в судебных
процедурах вводится решением суда при наличии ходатайства установленных
Указом О банкротстве лиц. Согласие кредиторов требуется только для
объявления конкурса желающих принять участие в санации. При этом
преимущественное право на участие в санации имеют собственник имущества
должника, кредиторы.
При установлении внешнего управления руководитель хозяйствующего
субъекта отстраняется от выполнения обязанностей по управлению должника и
назначается доверенный управляющий, к которому переходят полномочия
руководителя, в том числе по распоряжению имуществом, приему и увольнению
работников и т.д. Более подробно его полномочия определены в статье 12
Указа О банкротстве.
Пункт 3 статьи 11 Указа О банкротстве устанавливает мораторий на
удовлетворение требований кредиторов к должнику на период введения внешнего
управления. Законодательный акт не делает исключений ни для каких
обязательств должника. Приостанавливаются в связи с этим выплата долгов по
заработной плате, возмещению ущерба, причиненного здоровью и другие. По
смыслу рассматриваемого института обязательства должника, в том числе и
денежные, возникшие после введения внешнего управления в целях его
осуществления должны исполняться. Иначе введение внешнего управления
имуществом должника становится бессмысленным, и достижение его целей станет
невозможным.
Внешнее управление осуществляется по плану, разрабатываемому
доверенным управляющим. В законодательстве не содержатся нормы, обязывающие
утвердить или согласовать такой план. По смыслу он должен быть согласован с
кредиторами и утвержден судом.
Продолжительность осуществления внешнего управления не должна
превышать 18 месяцев. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на
6 месяцев судом или по соглашению сторон при внесудебной процедуре. Внешнее
управление имуществом должника может быть прекращено судом по разным
основаниям:
- по требованию кредитора в случае несправедливого или неправомерного
отношения к требованиям данного кредитора или неисполнения доверенным
управляющим возложенных на него обязанностей;
- по заявлению доверенного управляющего о завершении внешнего
управления имуществом должника, если его цель достигнута, либо о
прекращении внешнего управления, если восстановление платежеспособности
несостоятельного должника невозможно.
При прекращении внешнего управления производство по делу о
банкротстве возобновляется за исключением одного случая, когда
реорганизационная процедура была прекращена в связи с достижениями цели ее
установления.
Санация осуществляется по программе, которая подлежит обсуждению и
одобрению собранием санаторов. Между ними заключается соглашение, в котором
участники принимают на себя обязанности по удовлетворению требований
кредиторов в определенные сроки, устанавливаются сроки проведения санации,
ответственность санаторов в случае их отказа от участия в санации после ее
начала и другие необходимые условия. По истечении 12 месяцев с начала
санации должно быть удовлетворено не менее 40 процентов от общей суммы
требований. [16]
Законодательством установлен срок санации 18 месяцев, который может
быть продлен судом еще на 6 месяцев по ходатайству участников. Санация
может быть прекращена в случаях: достижения цели санации, окончания
установленного срока ее проведения; невыполнения требований соглашения:
установления неэффективности санации не основании заявления участников
санации или доверенного управляющего.
По завершению санации ее участник приобретает согласно статьи 14
Указа О банкротстве право собственности на долю имущества должника в
размере инвестиционных средств, а также прибыли хозяйствующего субъекта на
момент принятия решения о прекращении состояния банкротства, за вычетом
существующих долговых обязательств должника. Такое положение следует
признать ошибочным. Права санаторов должны определяться соглашением,
заключаемым при установлении санации, и дифференцированы с учетом различных
видов юридических лиц.
Если несостоятельный должник сам является собственником
принадлежащего ему имущества (хозяйственные товарищества, производственные
кооперативы и др.) санатор может приобрести только права участника, но не
собственника.[17]
При наличии необходимых условий и оснований, предусмотренных
законодательством, и отсутствия ходатайств о применении реорганизационных
процедур суд принимает решение о признании несостоятельного должника
банкротом. Признание субъекта банкротом влечет его ликвидацию в порядке,
определяемом нормами ГК и Указа О банкротстве. Ликвидация банков по этому
основанию регулируется специальным законодательством. Порядок осуществления
ликвидационного производства регулируется как нормами Гражданского кодекса,
так и Указа О банкротстве. Статьи 50, 51 ГК РК, посвященные
ликвидационному производству, являются общими и применяются при ликвидации
юридических лиц по любому основанию. Более подробно ликвидационное
производство по делам о банкротстве регулируется в Указе О
банкротстве.
В ГК устанавливаются только его последствия (статья 55): запрет на
отчуждение (кроме случаев, когда такое разрешение дано собранием
кредиторов), передачу имущества и погашение обязательств; признание
истекшими всех долговых обязательств должника; снятие всех законодательных
ограничений на обращение взыскания на имущество несостоятельного должника:
прекращение начисления пени и процентов по всем видам задолженности
несостоятельного должника; прекращение споров имущественного характера с
участием несостоятельного должника, рассматриваемые в суде, если принятые
по ним решения не вступили в законную силу.[18]
Согласно пункту 2 статьи 55 ГК РК все требования имущественного
характера с этого момента могут быть предъявлены должнику только в рамках
ликвидационного производства. Дела о банкротстве рассматриваются по месту
нахождения должника. По некотором делам (о возмещении ущерба, причиненного
здоровью, алиментным обязательствам) законодательство устанавливает
альтернативную подсудность по выбору истца. В этой связи возникает вопрос,
может ли истец реализовать свое право на альтернативную подсудность, если
ответчиком по делу является лицо, дело о банкротстве которого
рассматривается в суде. До возбуждения ликвидационного производства они не
лишены такой возможности, после его начала законодательство обязывает их
направлять свои требования в ликвидационную комиссию. Последняя
функционирует по месту нахождения должника. В случае отказа ликвидационной
комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их
рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса
юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. На
наш взгляд в этой ситуации право истца на альтернативную подсудность должно
быть ему предоставлено. Решение суда по месту жительства истца в таком
случае должно быть направлено в ликвидационную комиссию для исполнения.
Все требования кредиторов к несостоятельному должнику могут быть заявлены
до утверждения ликвидационного баланса. Претензии кредиторов, не
удовлетворенные за недостатком имущества, а также не заявленные в
установленном порядке и сроки, считаются погашенными. Согласно статье 52
Гражданского кодекса должник в этом случае признается свободным от долгов.
Исключения из этого правила установлены пунктом 2 статьи 56. Должник не
получает освобождение от долгов в случае:
- если он скрыл или передал с целью сокрытия другому лицу в течение
года до начала ликвидационного производства часть своего имущества;
- утаил или сфальсифицировал необходимую отчетную информацию, включая
бухгалтерские книги, счета, документы.
В нормах действующего законодательства о банкротстве нет
специальных норм о признании недействительными предпочтительных или
обманных сделок должника, заключенных в ущерб интересам других кредиторов.
Недействительными такие сделки признаются на основании общих норм ГК о
признании сделок недействительными. В законодательстве о банкротстве такие
основания следует расширить.
Ликвидация несостоятельного должника, признанного банкротом, влечет
исключение его из государственного регистра юридических лиц. Согласно
законодательству обязанность сообщить о ликвидации регистрирующему органу
возлагается на орган, принявший решение об этом (пункт 1 статьи 50 ГК РК).
В судебных процедурах такая обязанность возлагается на суд.
В гражданском обороте часто возникают ситуации, в которых отдельные
участники оказываются не в состоянии исполнить свои обязательства, и
особенно обязательства денежного характера. Неплатежеспособность может
быть вызвана отсутствием или нехваткой наличных средств, которыми мог бы
распорядиться должник на момент наступления срока платежа, но такие
средства у должника появятся, когда он, будучи кредитором, в других
правоотношениях, получит удовлетворение своих требований. Хотя в данный
конкретный момент времени должник является неплатежеспособным, но при
составлении баланса его имущества на этот момент обнаруживается превышение
актива над пассивом. [19]
Такое состояние имущества неплатежеспособного должника называют
практической неплатежеспособностью, и проблема ее разрешения часто бывает
вопросом времени, а для принудительного исполнения должником своих
обязательств оказывается достаточным применения норм гражданского права,
регулирующих вопросы ответственности за ненадлежащее исполнение
обязательств.
Совсем иначе складывается положение, когда в имуществе должника
имеет место превышение пассива над активом и должник при обычном ведении
дела не может погасить все свои обязательства, срок платежа по которым уже
наступил. Должник впал в состояние неплатежеспособности, которая по своему
характеру абсолютна.
Под несостоятельностью понимается удостоверенная судом абсолютная
неплатежеспособность должника. Очень часто в качестве синонима термина
несостоятельность употребляется слово итальянского происхождения
банкротство.[20]
Однако необходимо отметить, что термин банкротство имеет и узкое,
строго специальное значение, описывающее частный случай несостоятельности,
когда неплатежеспособный должник совершает уголовно-наказуемые Деяния,
наносящие ущерб кредиторам. [21]
Иными словами, банкротство-это уголовно-правовая сторона
несостоятельности. В настоящее время в большинстве стран нормы,
регулирующие уголовно-правовые вопросы, исключены из законов
несостоятельности, инкорпорированы в уголовные кодексы и применяются только
по отношению к физическим лицам.
Для описания отношений, возникающих при несостоятельности с
уголовно-правовым элементом, применяется выражение злостное банкротство.
Отношения, возникающие в результате и в связи с абсолютной
неплатежеспособностью должников, регулируются целым комплексом норм
материального и процессуального характера, образующих специфический
институт гражданского и торгового права - несостоятельность.
Напомню сначала об исторически складывающемся отношении к
банкротству. Было время, когда право разрешало казнить несостоятельного
должника. Банкрота приравнивали к вору, надевали на него ошейник и помещали
у позорного столба. Несостоятельность ассоциировалась с позором. Например,
Наполеон сравнивал несостоятельного должника с капитаном, покинувшим
корабль, а факт несостоятельности рассматривал как преступление. [22]
И пусть от законов XII таблиц, разрешавших кредитору разрубать
несостоятельного должника на части, нас отделяют столетия, и внимание
законодателя с тела неспособного платить должника перешло на его имущество,
отношение к проблеме банкротства как наисерьезнейшей, наиострейшей,
требующей гибкого, продуманного, эффективного правового регулирования,
сохранилось и сегодня.
В дореволюционной России была создана целая система норм о
банкротстве, которые образовали конкурсное право. Гражданско-правовое
регулирование банкротства оказалось делом достаточно сложным. На обработку
норм уходили без преувеличения столетия. Вехами развития конкурсного права
явились Банкротский Устав от 15 декабря 1740г., Устав о банкротах от 19
декабря 1800 г., Устав о торговой несостоятельности от 23 июня 1832
г.[23] Законодательство о банкротстве в России было трудно не только
создавать, но и применять. По свидетельству известного российского
цивилиста Г.Ф. Шершеневича, многие статьи были построены настолько сложно,
что затрудняли не только торговых лиц, но и опытных юристов.
Изучение истории, обращение к российским традициям гражданско-
правового регулирования банкротства представляется мне делом необходимым.
Современный этап развития гражданского права, в том числе проблема
гражданско-правового регулирования банкротства, - это не что иное, как
новый виток развития того механизма, который закладывался в России на
протяжении XVIII и XIX столетий. В январе 1997 года юридическая
общественность, казахстанские предприниматели получили для изучения новый
Закон О банкротстве.
Первый закон о банкротстве был разработан еще в 1992 году. Это была
попытка синтезировать элементы законодательства стран развитого
капитализма: США и европейских государств. Но в Америке и Европе (кроме
Франции) разная направленность, если можно так сказать, дел о банкротстве:
за океаном приоритет интересов должника; он, должник, часто и возбуждает
дело о собственной несостоятельности. В большинстве европейских стран,
напротив, приоритетными являются интересы кредиторов. Смешение систем, или,
если хотите, принципов, в законе 1992 года ни к чему хорошему, ни привело.
Первые законы, регулировавшие вопросы несостоятельности, относятся
к середине 21 века. Законодатель того времени видел свою задачу в
превентивном воздействии на торговый оборот, устанавливая жесткие нормы
уголовного характера.
Однако, как показывает практика, даже самые жесткие санкции,
налагаемые на несостоятельных должников, не могли предотвратить новых
банкротств, более того, должники, опасаясь уголовного наказания, продолжали
коммерческую деятельность и все более ухудшали положение своих
кредиторов.[24]
Постепенно увеличивалось количество норм гражданско-правового
характера, законодательство становилось все более цивильным, существенно
менялись цели законодательства о несостоятельности.
Уже в первой половине 20 века основной целью законодательства было,
прежде всего, обращение имущества банкротов наличные деньги для
распределения их между кредиторами, а затем освобождение добросовестного
должника от бремени задолженности и предоставление ему возможности начать
все сначала без обязательств и долгов, возникших из-за коммерческой
неудачи. В настоящее время законодательство предусматривает целый
комплекс норм, направленных на сохранение предприятия должника путем
изменения системы управления предприятием, предоставления отсрочки и
рассрочки платежа.
На пути к достижению этих главных целей современное
законодательство, используя в разных странах различные
юридико-технические приемы, решает ряд практически важных
вопросов:
1)охрана интересов кредиторов от недобросовестных действий
должника;
2)охрана интересов одних от недобросовестных действий других
кредиторов;
3)охрана интересов должника от недобросовестных действий его
кредиторов.
Несостоятельность является одним из немногих институтов
гражданского права, в регулировании которого законодательные органы всех
стран сыграли решающую роль и в настоящее время проявляют чрезвычайную
активность.
В США правовое регулирование вопросов несостоятельности отнесено к
компетенции конгресса. В ХХ веке законодательство США о несостоятельности
имело в своей основе Федеральный закон 1898 года, в который вносилось очень
много поправок, что, в конечном счете, привело к нарушению его структуры.
Наиболее серьезные изменения в закон 1898 года были внесены в 1938
году. В 1970 году была начата подготовка к реформе законодательства о
несостоятельности. Эта работа была завершена принятием нового закона № 95-
598-Bankrupcy Act, приведшего к полной реформе ранее действовавшего
законодательства.[25] Новый закон вступил в силу с 1 октября 1979 г. Закон
1979 года обладает сложной структурой и предусматривает множественность
процессуальных возможностей урегулирования проблемы неплатежеспособности в
зависимости от круга субъектов. Кроме того, в новом законе нашли
отражение некоторые тенденции, направленные на отход от традиционно
сложившихся в англосаксонском праве категорий и сближение по некоторым
вопросам с законодательством континентальной Европы.
Вообще институт несостоятельности начал развиваться в средние века,
прежде всего как институт торгового права. Субъектами законодательства
являлись физические лица, занимающиеся торговлей. Когда на смену
индивидуальным предпринимателям пришли их
объединения - торговые товарищества, специальное законодательство начинает
распространять свое действие и на юридических лиц торгового права, прежде
всего, на акционерные общества.
До настоящего времени вопрос о круге субъектов в разных странах
решается неодинаково. В Германии субъектами конкурсного права могут
быть любые лица (физические или юридические), независимо от предмета их
деятельности и коммерческого статуса, но оказавшиеся неспособными платить
долги.
Необходимо отметить, что коммерсант может быть объявлен
несостоятельным независимо от правовой формы ведения предпринимательской
деятельности, и даже те торговые товарищества, которые, по общему правилу,
не признаются правосубъектными, подпадают под действие ГК.[26] Аналогично
урегулирован вопрос и французским правом.
Так, закон №85-98 постановляет, что процедура восстановления может
быть применима к любому коммерсанту, ремесленнику, а также к любому
юридическому лицу частного права. [27]
В Англии закон о несостоятельности 1986 года распространяется на
физические лица и компании, зарегистрированные на основании законов о
компаниях 1980 и 1985 годов, за исключением страховых компаний, правовое
положение которых урегулировано законом о страховых компаниях 1982 года,
банков или иных банковских институтов, создаваемых и функционирующих в
соответствии с законом о банках 1979 года.[28] Среди субъектов, в
отношении которых действует английское законодательство о
несостоятельности, закон упоминает и так называемые незарегистрированные
компании. Значение этого термина раскрыто в ст. 220 закона о
несостоятельности 1986 года, в соответствии с которой под
незарегистрированной компанией понимается любой сберегательный банк,
действующий на условиях доверительной собственности, любое товарищество,
независимо от характера собственности, любая ассоциация, за исключением
железнодорожных компаний, инкорпорированных на основании специального акта
парламента, а также компании, зарегистрированные на основании закона об
акционерных компаниях или законодательства, относящегося к компаниям в
Великобритании.
В США в результате проведенной в 1979 году реформы произошло
расширение круга субъектов. Несостоятельными могут быть объявлены
физические лица, товарищества и корпорации. Не подпадают под действие
закона страховые и банковские корпорации, строительные и кредитные
учреждения и союзы. Для железнодорожных корпораций предусмотрена
специальная процедура реорганизации. [29] Ныне действующий закон
распространяется на муниципальные организации и другие организации, которым
законодательством штатов разрешается подвергнуться процедуре урегулирования
долгов. В настоящее время, как известно, экономика Республики
Казахстан находится на начальной стадии становления рыночных отношений,
где появление неплатежеспособных предприятий (банкротов) неизбежно. В
связи, с чем возникает необходимость дальнейшего развития законодательства
о банкротстве и последующего его применения на практике. Можно смело
сказать, что банкротство - это правовой процесс. Основная цель- ликвидация
активов предприятия.
Исторически во всех странах целями банкротства было не только
финансовое наказание должника, а реорганизация несостоятельного предприятия
в иную организационно-правовую форму.
Когда коммерческое предприятие принимает решение о том, что оно
больше не может продолжать свою деятельность и оплачивать свои
задолженности по финансовым выплатам, оно может подать прошение о
предоставлении защиты в соответствии с законодательством о банкротстве.
После этого назначается поверенный, который обязан действовать в
интересах кредиторов. Поверенный организует сбор всех денежных средств
или иной собственности, принадлежащей должнику, справедливо и
пропорционально распределяет их между всеми кредиторами, имеющими схожий
правовой статус. [30]
Необходимо отметить, что первые законы, регулировавшие вопросы
несостоятельности (16 век), в основном, носили карательный характер и
должники подвергались мерам уголовного наказания. По мере развития и
расширения коммерческой и торговой [31] практики, увеличивалось
количество норм гражданско-правового характера, существенно менялись цели
законодательства о несостоятельности.
В настоящее время законодательство предусматривает целый комплекс
норм, направленных на сохранение предприятия- должника путем изменения
системы управления предприятием, предоставления отсрочки и рассрочки
платежа.
С момента принятия судом ходатайства к производству до судебного
объявления должника несостоятельным могут быть приведены в действие
различные средства правовой защиты интересов кредиторов, по существу
направленные на охрану имущества. Весь этот комплекс включает нормы
гражданского, административного и уголовно-правового характера.
Законодательство о реорганизациибанкротстве дает предпринимателям,
честно заявляющим о своем банкротстве, возможность реорганизовать свое
производство и вновь обрести финансовую стабильность. Наличие правовых
основ для реорганизации предприятия стимулирует предпринимательскую
деятельность, позволяя инвестировать производство, и смягчая наиболее
болезненные результаты неудачи в ведении бизнеса. Наличие справедливой
нормативной базы для проведения процесса о реорганизациибанкротстве, или
экономической реорганизации, позволяет коммерческому предприятию вновь
прийти к финансовому благополучию, обновить производство.
Реорганизация предприятия должна быть проведена, а банкротство объявлена
только в соответствии с законодательством, предназначенным для того, чтобы,
освобождая должника от его финансовых обстоятельств, обеспечить при этом
защиту интересов и прав кредиторов.
При некоторых обстоятельствах, разрешение споров и мировые
соглашения без привлечения судебных органов могут оказаться более
предпочтительным, чем то, что предусмотрено Законом Республики Казахстан
О банкротстве.
Простая передача собственности соответствующим кредиторам,
планомерное и осмотрительное свертывание дела часто являются наиболее
взвешенными и эффективными с точки зрения затрат вариантами прекращения
деловых операций:
- неформальная договоренность или письменное соглашение между
должником и его основными кредиторами;
- продажа предприятия новому владельцу, и, возможно, пересмотр
структуры его задолженности;
- новое вложение капитала, обычно посредством инвестиций,
сопровождающееся возможным пересмотром финансовых обязательств;
- приобретение дополнительного оборотного капитала и полное или
частичное удовлетворение требований кредиторов в соответствии с
очередностью их интересов;
- передача имущества в пользу кредиторов.
1.2. Процедуры банкротства
Гражданский Кодекс Республики Казахстан предусматривает два порядка
осуществления банкротства — добровольное и принудительное.
Основанием для осуществления добровольного банкротства является
заявлений должника в суд, для принудительного — заявления кредиторов.
Кредиторами в целях законодательства о банкротстве признается не только
управомоченная сторона обязательственного правоотношения, но и все те, кто
имеет к должнику имущественные требования (налоговые органы, внебюджетные
фонды, прокурор). В отношении последней категории лиц следует признать, что
в процедурах банкротства, не будучи кредиторами, в гражданско-правовом
отношении, они находятся в положении кредиторов.
Прокурор подает заявление о признании банкротства при обнаружении признаков
умышленного банкротства. Проекты законов о банкротстве в России, Казахстане
расширяют перечень случаев, когда с заявлением в суд о признании
банкротства может обратиться прокурор (в интересах отсутствующего должника,
кредитора и др.).[32]
Правом подачи заявлений о признании банкротства в Республике
Казахстан в равной мере обладают и должник, и кредитор. Однако практика
показывает, что соотношение количества заявлений, поданных теми и другими,
сильно отличается. Согласно данным, приведенным заместителем Председателя
Высшего арбитражного суда РФ В.В.Витрянским на семинаре о банкротстве,
организованном Консорциумом "Верховенство Права" 18 марта в г. Алматы, в
Российской Федерации только 11 % дел о банкротстве возбуждаются по
заявлению должника. В остальных случаях заявления подают кредиторы.[33] В
США 98-99% дел возбуждаются по заявлению должников (из выступления на
семинаре Федерального Судьи о банкротстве Сидни Брукса).[34]
По действующему законодательству Республики Казахстан подача
заявлений о признании банкротства является правом участников, но не их
обязанностью. Проекты новых законов о банкротстве установили случаи, когда
подача заявления становится обязанностью должника о возложении на лиц, для
которых установлена такая обязанность, в случае неподачи соответствующего
заявления, субсидиарной ответственности по обязательствам несостоятельного
должника. Аналогичные нормы есть в законодательстве зарубежных государств.
Так, например, если ликвидаторы при внесудебной ликвидации обнаружат, что
акционерное общество или товарищество неспособно платить долги и когда
имущества общества меньше его долгов, они обязаны обратиться в суд с
ходатайством о применении процедуры банкротства.
В соответствии со ст.53 Гражданского Кодекса Республики Казахстан и
ст.4 Закона от 21 января 1997 года О банкротстве, ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Похожие работы
Дисциплины
- Информатика
- Банковское дело
- Оценка бизнеса
- Бухгалтерское дело
- Валеология
- География
- Геология, Геофизика, Геодезия
- Религия
- Общая история
- Журналистика
- Таможенное дело
- История Казахстана
- Финансы
- Законодательство и Право, Криминалистика
- Маркетинг
- Культурология
- Медицина
- Менеджмент
- Нефть, Газ
- Искуство, музыка
- Педагогика
- Психология
- Страхование
- Налоги
- Политология
- Сертификация, стандартизация
- Социология, Демография
- Статистика
- Туризм
- Физика
- Философия
- Химия
- Делопроизводсто
- Экология, Охрана природы, Природопользование
- Экономика
- Литература
- Биология
- Мясо, молочно, вино-водочные продукты
- Земельный кадастр, Недвижимость
- Математика, Геометрия
- Государственное управление
- Архивное дело
- Полиграфия
- Горное дело
- Языковедение, Филология
- Исторические личности
- Автоматизация, Техника
- Экономическая география
- Международные отношения
- ОБЖ (Основы безопасности жизнедеятельности), Защита труда
