Правовое регулирование коммерческой тайны

Введение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...3

1 Правовое регулирование коммерческой тайны в гражданском праве ... ... .8
1.1 Понятие коммерческой тайны как объекта гражданского права ... ... ... ..8
1.2 Виды и признаки коммерческой тайны ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...13

2 Анализ правового регулирования коммерческой тайны в РК ... ... ... ... .19
2.1 Общая характеристика права на коммерческую тайну
в законодательстве РК ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .19
2.2 Институт коммерческой тайны и методы его правовой защиты в РК... .24
2.3 Особенности гражданско.правовой ответственности за нарушение коммерческой тайны в РК ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...29

3 Проблемы правового регулирования норм гражданского законодательства о коммерческой тайне в зарубежных странах ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..37
3.1 Сравнительный анализ правового регулирования коммерческой тайны в гражданском праве РК и зарубежных стран ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..37
3.2 Пути совершенствования гражданско.правового регулирования в сфере информационных отношений ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 60

Заключение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..72

Список использованной литературы ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...75

1. Общая характеристика работы. Данная работа посвящена проблемам определения места коммерческой тайны в системе объектов гражданских прав и установления ее правового режима. Автором сделана попытка более глубокого раскрытия содержания важнейших категорий и взаимосвязей, имеющих определяющее значение для исследования тематики коммерческой тайны сквозь призму собственного видения проблемы.
2. Актуальность исследования. Ни для кого не секрет, что на пороге XXI века огромную роль начинает играть информация. «Who knows the information, that one will solve the situation» (Тот кто владеет информацией, тот решит проблему). Именно сейчас, когда информационная борьба достигла своего апогея, роль коммерческой тайны наравне с другими механизмами защиты информации становится особенно яркой.

1 Конституция РК
2 Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть) от 1 июля 1999 года № 409-I (с изменениями и дополнениями по состоянию на 04.05.2009 г.) // Алматы: ЮРИСТ, 2012
3 Закон РК от 31 января 2006 года № 124-111 «О частном предпринимательстве» // Алматы: ЮРИСТ, 2012
4 Закон Республики Казахстан от 31.01.2006 N 124-III «О защите и поддержке частного предпринимательства» // Алматы: ЮРИСТ, 2012
5 Омарова А.Б. Гражданско-правовые проблемы института коммерческой тайны в Республике Казахстан: автореф. дис. … канд. юрид. наук. Алматы, 2002. 29 с.
6 Сборник нормативных актов РК. Гражданское законодательство.- Алматы, 2012
7 Канбаков А. Объективные признаки незаконного получения сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну // Предупреждение преступности.- 2006.- N 4. - С. 26 - 29
8 Манина Е. Правовое регулирование коммерческой тайны в РК // Мир закона.- 2011.- № 2.- С. 8-10
9 Аманов Ж. Об административной ответственности за нарушение законодательства Республики Казахстан об информатизации. // Мир закона.- 2008.- N11. - С. 25 - 27
10 Закон Республики Казахстан от 15 марта 1999 года № 349-I «О государственных секретах» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 27.07.2007 г.) // Алматы: ЮРИСТ, 2012
11 Закон Республики Казахстан от 31 августа 1995 года № 2444 «О банках и банковской деятельности» // Алматы: ЮРИСТ, 2012
12 Потрашкова О.А. Права на секреты производства (ноу-хау) / Интеллектуальная собственность. Актуальные проблемы теории и практики: Сборник научных трудов. - Т.1. - М: Издательство Юрайт, 2008. - С.124.
13 Варфоломеева Ю.А. Интеллектуальная собственность в условиях инновационного развития. Монография. – М: Ось, 2007. – С.55-56.
14 Алексенцев А. И О классификации конфиденциальной информации по видам тайны // Безопасность информационных технологий, № 3, 1999. С. 48-53.

Дисциплина: Законодательство и Право, Криминалистика
Тип работы: Дипломная работа
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 86 страниц
В избранное:

СОДЕРЖАНИЕ

Введение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... . ... ..3

1 Правовое регулирование коммерческой тайны в гражданском праве ... ... .8
1.1 Понятие коммерческой тайны как объекта гражданского права ... ... ... ..8
1.2 Виды и признаки коммерческой тайны ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...13

2 Анализ правового регулирования коммерческой тайны в РК ... ... ... ... .19
2.1 Общая характеристика права на коммерческую тайну
в законодательстве РК ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .19
2.2 Институт коммерческой тайны и методы его правовой защиты в РК... .24
2.3 Особенности гражданско-правовой ответственности за нарушение
коммерческой тайны в РК ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...29

3 Проблемы правового регулирования норм гражданского законодательства о
коммерческой тайне в зарубежных странах ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..37
3.1 Сравнительный анализ правового регулирования коммерческой тайны в
гражданском праве РК и зарубежных стран ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..37
3.2 Пути совершенствования гражданско-правового регулирования в сфере
информационных отношений ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 60

Заключение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...72

Список использованной литературы ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...75

Введение

1. Общая характеристика работы. Данная работа посвящена проблемам
определения места коммерческой тайны в системе объектов гражданских прав и
установления ее правового режима. Автором сделана попытка более глубокого
раскрытия содержания важнейших категорий и взаимосвязей, имеющих
определяющее значение для исследования тематики коммерческой тайны сквозь
призму собственного видения проблемы.
2. Актуальность исследования. Ни для кого не секрет, что на пороге XXI
века огромную роль начинает играть информация. Who knows the information,
that one will solve the situation (Тот кто владеет информацией, тот решит
проблему). Именно сейчас, когда информационная борьба достигла своего
апогея, роль коммерческой тайны наравне с другими механизмами защиты
информации становится особенно яркой. Ведь на разработку новых механизмов и
идей уходят миллионы, если не миллиарды долларов, поэтому гораздо проще, а
главное, дешевле украсть определённые носители информации, содержащие
сведения о новых разработках, отчётах, исследованиях, результатах
исследований рынка той или иной компании. Чаще всего, неверное определение
коммерческой тайны, неправильная организация защиты коммерческих сведений
ставят под угрозу как успешное развитие компании, так и всё достигнутое.
Конституция Республики Казахстан гласит, основными правами
и свободами человека и гражданина можно назвать и права свободно искать и
получать информацию, передавать и распространять её
любым законным способом (раздел 2 ст.20) [1], а гражданское
законодательство РК представляет другие конкретные информационные права.
Выделенные в Конституции нормы права на информацию, больше показывают их
значение, чем характеризуют содержание. На наш взгляд, обеспечивать и
защищать право на информацию требует специального правового регулирования,
и это в свою очередь должно опираться на фундаментальные научные труды.
Институт коммерческой тайны представляет большую важность с точки
зрения обеспечения предпринимательской деятельности коммерческих
организаций и индивидуальных предпринимателей. Пожалуй, это единственный
законодательно закрепленный институт, позволяющий предпринимателям
осуществлять защиту информации, ноу-хау, обладающих коммерческой ценностью
идей и проектов.
Понятие коммерческой тайны закреплено в статье 126 Гражданского
кодекса РК следующим образом: Гражданским законодательством защищается
информация, составляющая служебную или коммерческую тайну, в случае, когда
информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в
силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на
законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее
конфиденциальности. Так же следует заметить, что в статье 115 Гражданского
кодекса РК Виды объектов гражданских прав информация в перечень объектов
не включена и отнесена, по всей видимости, к другим нематериальным благам и
правам. Такой вывод не противоречит, по нашему мнению, логике
систематического способа толкования.
Более того, в дальнейших нормах Гражданского кодекса РК об информации
как объекте гражданских прав не упоминается вообще, несмотря на полную
неопределенность правового статуса такого субъекта гражданских прав, как
обладатель информации, о котором идет речь в той же ст. 126 данного
Кодекса.
Законодательство РК одним из приоритетов здорового развития
предпринимательской деятельности провозглашает защиту коммерческой тайны,
так как, она благотворно влияет на стимулирование добросовестной
конкуренции.
При этом, в РК пока отсутствует строгое и чёткое законодательство,
посвящённое данному средству защиты интеллектуальной собственности, так
как, сам характер данного вида защиты интеллектуальной собственности не
может быть зарегистрирован и, следовательно, не может быть предметом
строгой государственной регламентации. Именно поэтому в решении проблемы
защиты коммерческой информации возрастает роль самих предпринимателей.
Вопросы коммерческой тайны относятся к числу наименее разработанных,
на сегодняшнем этапе развития экономики остро стоит необходимость
совершенствования правовых механизмов, которые способствуют его развитию.
Необходимо дальнейшее дополнение и уточнение норм действующего
законодательства, анализу которого посвящена настоящая работа.
3.Целью настоящей работы является анализ правового регулирования
коммерческой тайны как объекта гражданских правоотношений в РК.
4. В соответствии с целью были поставлены и решены следующие задачи:
- дать понятие коммерческой тайны как объекта гражданского права;
- выделить виды и признаки коммерческой тайны;
- дать общую характеристику права на коммерческую тайну в
законодательстве РК;
- охарактеризовать институт коммерческой тайны и методы его правовой
защиты в РК;
- рассмотреть особенности гражданско-правовой ответственности за
нарушение коммерческой тайны в РК;
- провести сравнительный анализ правового регулирования коммерческой
тайны в гражданском праве РК и зарубежных стран;
- проанализировать пути совершенствования гражданско-правового
регулирования в сфере информационных отношений.
5. Объект исследования составляют общественные отношения,
урегулированные правовыми нормами, в которых реализуются субъективные права
участников гражданского оборота на коммерческую тайну как на объект
гражданского права а также правоотношение с применением норм к коммерческой
тайне.
6. Предмет исследования составляют правовые нормы регулирующие
правоотношения связанные с коммерческой тайной.
7. Степень научной разработанности. В казахстанской юридической
литературе недостаточно исследований по коммерческой тайне в
законодательстве РК.
Среди немногих трудов, посвященных вопросам коммерческой тайны можно
отметить диссертацию Омаровой А. Б. Гражданско-правовые проблемы института
коммерческой тайны в РК, Исайкина Д ... .
Небольшие разделы, касающиеся данной проблемы, имеются в учебниках по
гражданскому праву (например: Сарсембаев М.А. Международное право.- Алматы,
1996; Кулжабаева Ж.О. Международное публичное право.- Алматы, 2002,
Гражданское право. Т. III. Учебник для вузов (академический курс). Отв.
ред. М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин. Алматы, 2004) однако проблемы правового
регулирования коммерческой тайны как объекта гражданских правоотношений в
РК в них не затрагиваются.
Интерес к проблемам правового регулирования коммерческой тайны и ноу-
хау подчеркивается тем, что в течение последних лет были опубликованы ряд
статей ученых-правоведов таких как: Омарова А.Б., Канбаков А., Касымжанова
Д., Кудайбергенова Г., Исайкина Д.
В остальном рассматриваемой теме посвящены разрозненные статьи в
периодической печати и краткие разделы в учебниках по гражданскому праву
российских авторов: Шиверский А. А. Защита информации: проблемы теории и
практики; Панкратов Ф. Г., Серёгина Т. К. Коммерческая деятельность;
Степанов А. Г., Шерстнева О. О. Защита коммерческой тайны; Носик Ю. В.
Права на коммерческую тайну в Украине (гражданско-правовой аспект) были
использованы такие работы как В.А. Деружинский, В.В. Деружинский Основы
коммерческой тайны Минск 1994 и Соловьёв Э. Коммерческая тайна и её
защита Москва 1997, также были использованы материалы Internet.
Данные труды посвящены актуальным проблемам гражданского права,
анализируют правовой режим коммерческой тайны и затрагивают не все аспекты
заявленной тематики.
8. Основные положения, выносимые на защиту.
1. Достаточно проблематичным представляется определение понятия
коммерческая тайна, так как в законодательстве общее понятие тайны
отсутствует и фактически не встречается оно и в юридической литературе.
Считаем необходимым закрепить в ГК РК легальное определение коммерческой
тайны. В соответствии с этим, учитывая мнение ряда авторов, предлагаем дать
следующее определение Коммерческая тайна представляет собой
конфиденциальное состояние, иными словами, правовой режим информации –
важнейшего объекта гражданских прав, об уникальном характере способов и
форм предпринимательской деятельности.
2. В Республике Казахстан отсутствует специальный закон, регулирующий
защиту коммерческой тайны. Все правовые нормы, которые посвящены
коммерческой тайне, расположены в различных нормативных актах, принятых в
разное время. Опыт зарубежных стран, таких как Россия, Япония, Таиланд,
США, показывает существования закона О коммерческой тайне. Казахстану
необходимо в рамках вступления в ВТО обеспечить нормы ТРИПС, закон О
коммерческой тайне необходим.
3. Определены основания прекращения прав на коммерческую тайну и
проведена их классификация на общее основание, то есть, прекращение хотя бы
одной из признаков коммерческой тайны и специальные основания, определенные
законодательством.(обосновать)
4. Установлены основания возникновения субъективных прав на
коммерческую тайну, которые образовывают юридический состав, а именно:
правомерное владение лицом информацией с правом определять режим доступа к
ней, наличие у этой информации с правом определять режим доступа к ней,
наличие у этой информации признаков конфиденциальности и коммерческой
ценности, а также принятие таким лицом адекватных существующим
обстоятельствам мер по сохранению ее конфиденциальности. (нужно углубить)
9.Теоретическая основа исследования. Работа основывается как на
монографической, так и на учебной литературе, публикациях в научных
периодических изданиях, материалах, размещенных в сети Интернет.
10. Нормативно-правовая основа исследования. Нормативно-правовую
основу диссертационного исследования составили акты международного права по
интеллектуальной собственности, Конституция РК, Гражданский кодекс РК,
Закон Республики Казахстан от 5 июля 2004 года N 567 О связи, Закон
Республики Казахстан от 23 июля 1999 года № 451-I О средствах массовой
информации, Закон Республики Казахстан от 11 января 2007 года N 217 Об
информатизации, Закон Республики Казахстан от 31 января 2006 года О
частном предпринимательстве, а также подзаконные нормативные - правовые
акты в данной сфере, международные соглашения такие как: Североамериканское
соглашение о свободной торговле (НАФТА) (North American Free Trade
Agreement, NAFTA), Генеральное соглашение по тарифам и торговле Всемирная
торговая организация (ГАТТВТО), Европейский Союз (ЕС).
11. Методологическая основа исследования. Методологическую основу
исследования составили общенаучные методы познания правовых явлений такие
как: диалектический, историка - правовой, сравнительно -сопоставительный,
структурно - функциональный ; частноправовые методы исследования :
формально-юридический, сравнительно-правовой метод, юридико-прогностический
метод. Совокупность общенаучных и частноправовых методов познаний позволило
нам комплексно изучить правовое применение норм регулирующих такое
комплексное, феноменальное, правовое явление как коммерческая тайна.
12. Научная новизна исследования состоит в том, что осуществлен
сравнительно-правовой анализ, который состоит из рассмотрения,
сопоставления и анализа теоретических аспектов и нормативно-правового
регулирования вопросов коммерческой тайны в законодательстве РК и
зарубежных государств, а также в рамках международных правовых документов.
13. Теоретическая и практическая значимость исследования.
Теоретическая и практическая значимость работы состоит в том, что
предложенные в ней выводы могут быть использованы в процессе изучения и
преподавания курса Гражданское право, и спецкурса Право интеллектуальной
собственности, а также для совершенствования правотворческой и
правоприменительной практики, рекомендаций в законодательство.
14. Апробация результатов исследования. Основные положения работы
опубликованы 10 декабря 2012 года в сборнике статей молодых ученых
Института послевузовского обучения и международных связей АО КазГЮУ по
результатам круглого стола, посвященного Дню Первого Президента Республики
Казахстан, в статьях : Коммерческая тайна как объект гражданского права,
Правовой режим коммерческой тайны в странах СНГ.
15. Структура работы. Диссертационная работа состоит из введения, трех
глав, состоящих из семи параграфов, заключения и списка использованной
литературы.

1Правовое регулирование коммерческой тайны в гражданском праве

1.1 Понятие коммерческой тайны как объекта гражданского права

Понятие коммерческой тайны закреплено в статье 126 Гражданского
кодекса РК следующим образом: Гражданским законодательством защищается
информация, составляющая служебную или коммерческую тайну, в случае, когда
информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в
силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на
законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее
конфиденциальности. [2] При этом следует заметить, что в статье 115
Гражданского кодекса РК Виды объектов гражданских прав информация в
перечень объектов не включена и отнесена, по всей видимости, к другим
нематериальным благам и правам. Такой вывод не противоречит, по нашему
мнению, логике систематического способа толкования. [2]
Более того, в дальнейших нормах Гражданского кодекса РК об информации
как объекте гражданских прав не упоминается вообще, несмотря на полную
неопределенность правового статуса такого субъекта гражданских прав, как
обладатель информации, о котором идет речь в той же ст. 126 данного
Кодекса.
Определение коммерческой тайны содержится также и в Законе РК О
частном предпринимательстве от 31 января 2006 года, согласно п.16 ст.1
которого, коммерческая тайна – это информация, определяемая и охраняемая
субъектом частного предпринимательства, свободный доступ на законном
основании к которой имеет ограниченный круг лиц, разглашение, получение,
использование которой может нанести ущерб его интересам. [3]
Подобная трактовка свидетельствует о явном прогрессе подходов
законодателя, поскольку прежнее определение, содержавшееся в ст.21
утратившего силу Закона РК О защите и поддержке частного
предпринимательства, не относило напрямую коммерческую тайну к категории
информации, а понимало под ней не являющиеся государственными секретами
сведения, связанные с производством, технологической информацией,
управлением, финансами и другой деятельностью хозяйственного субъекта,
разглашение (передача, утечка) которых может нанести ущерб его интересам.
[4]
Сопоставив вышеупомянутые определения, мы бы сочли существенными
достоинствами действующей нормы, во-первых, однозначное отнесение
коммерческой тайны к разряду информации; во-вторых, возможность субъекта
частного предпринимательства самому определять содержание данной
информации, без излишнего уточнения ее составляющих, и, в-третьих,
выявление круга действий, которые могут нанести ущерб интересам субъектов
частного предпринимательства (разглашение, получение, использование
информации) вместо бывших сомнительных разглашения (передачи, утечки).
1. Проблема коммерческой тайны как объекта гражданских прав не теряет
актуальности в современной цивилистической науке Казахстана. В этой
связи хотелось бы отметить, что мы не совсем согласны с точкой зрения
одного из авторов, глубоко исследовавших вопросы коммерческой тайны,
заключающейся в утверждении о том, что проблемы коммерческой тайны
приобретают особую актуальность не в плоскости объекта гражданских
прав, а как способа защиты нераскрытой коммерческой информации, формы
охраны интеллектуальной собственности, как способа защиты прав
предпринимателей [5]. Омарова А.Б. Гражданско-правовые проблемы
института коммерческой тайны в РК. Автореф. дис. ... канд. юр. наук. -
Алматы, 2002. С. 5.
На наш взгляд, именно тщательное научное исследование проблемы с
последующим законодательным закреплением базовых положений, связанных с
любым отдельным объектом гражданских прав, в том числе и коммерческой
тайной, его четким определением, признаками и правовым режимом, и позволяет
ему выступать в качестве способа защиты гражданских прав субъектов
правоотношений.
Наверное, даже корректнее было бы говорить о рассмотрении служебной и
коммерческой тайны, отождествляемой в п.1 ст.126 ГК РК с информацией, не
столько в разрезе объекта гражданских прав, сколько в качестве правового
режима информации. Применение законов формальной логики неизбежно приводит
нас к выводу о том, что коммерческая тайна в силу ее особой специфики и
самого смысла существования не может служить объектом прав, а
характеризует правовой режим объекта – информации.
Сложившаяся ситуация еще более усугубляется наличием не всегда
стыкующихся между собой понятий и подходов к раскрытию содержания
коммерческой тайны в различных законодательных актах, что свидетельствует о
необходимости серьезной работы по совершенствованию законодательства,
теории и практики применения гражданско-правовых норм в отношении такого
объекта, как коммерческая тайна, во всей его многогранности и сложности.
Попытка обращения к отдельным граням вышеупомянутого объекта сделана в
таких нормативных актах, как Закон Республики Казахстан от 25 декабря 2008
года №112-IV О конкуренции (ст.28), Закон Республики Казахстан от 04 мая
2009 года №155-IV О товарных биржах (ст.ст.23-24), Закон Республики
Казахстан от 02 июля 2003 года №461-II О рынке ценных бумаг (ст.ст.41-
43), подзаконных нормативных актах. Причем, в Законе Республики Казахстан
от 02 июля 2003 года №461-II О рынке ценных бумаг, в отличие от других
законов, используются два понятия: коммерческая тайна (ст.41) и
служебная тайна (ст.ст.42-43). [6]
При анализе содержания данных статей возникает вполне резонный вопрос:
почему законодатель счел необходимым раскрыть только одно из этих понятий –
служебная тайна, а другое изложить посредством перечня видов информации,
составляющей коммерческую тайну. Приведем дословно определение служебной
тайны на рынке ценных бумаг, регламентированное указанным Законом:
Служебная тайна на рынке ценных бумаг включает сведения о деятельности
субъектов рынка ценных бумаг, не являющиеся общедоступными на равных
условиях для неограниченного круга лиц. На наш взгляд, точно такое же
определение можно дать и в отношении коммерческой тайны. Так в чем же
отличие служебной тайны от коммерческой? Думается, что этого не знает и сам
законодатель.
И, напротив, в Законах Республики Казахстан О конкуренции, О
товарных биржах, О частном предпринимательстве вообще не упоминается о
служебной тайне, из чего можно сделать неверный вывод о ее неактуальности в
данных сферах гражданско-правовых отношений. Кроме того, п.3 ст. 23 Закона
Республики Казахстан от 04 мая 2009 года №155-IV О товарных биржах
указывает, что лицом, располагающим информацией, составляющей коммерческую
тайну, является лицо, которое в силу своего служебного положения имеет
возможность доступа к указанной информации. [6]
Содержание данного пункта явно не предполагает его расширительного
толкования, хотя логично предположить, что информацией, составляющей
коммерческую тайну, может и должен обладать также и контрагент в силу
договорных отношений с субъектом предпринимательства – правообладателем
информации, составляющей коммерческую тайну.
При применении норм законодательства о коммерческой тайне возникает
проблема доверия и предоставления конфиденциальной информации коммерческого
характера. Суть ее заключается в отсутствии правовых гарантий сохранности
такой информации в тайне при передаче ее следственным и судебным органам,
налоговым и таможенным службам, а также другим организациям. Решение данной
проблемы возможно посредством разработки законодательных гарантий
обеспечения правового режима конфиденциальности, установленного обладателем
коммерческой тайны.
2. В этой связи требует дополнительных размышлений содержание п.9 ст.11
Закона Республики Казахстан О частном предпринимательстве:
Правоохранительные органы вправе запрашивать и получать необходимую
информацию, в том числе составляющую коммерческую тайну, как от
субъектов частного предпринимательства, так и от государственных
органов, обладающих этой информацией, на основании санкции прокурора,
постановления следственных органов о возбуждении уголовного дела либо
на основании постановления суда [3]. Закон Республики Казахстан от
31.01.2006г. N 124-III О частномпредпринимательстве.
Из приведенной нормы следует, что информацией, составляющей
коммерческую тайну, наряду с субъектами частного предпринимательства и на
равных с ними основаниях, обладают и государственные органы. В таком случае
данное положение начинает прямо противоречить пункту 2 этой же статьи,
которая гласит, что субъект частного предпринимательства определяет круг
лиц, имеющих право свободного доступа к информации, составляющей
коммерческую тайну, и принимает меры к охране ее конфиденциальности. П.7
ст.11 Закона Республики Казахстан О частном предпринимательстве
указывает, что субъект частного предпринимательства вправе не предоставлять
государственным органам и должностным лицам при выполнении регистрационных,
контрольных функций и при совершении других действий доступ к информации,
составляющей коммерческую тайну, кроме той, которая необходима для
реализации возложенных на них функций, установленных законами Республики
Казахстан. [3] Как видим, субъекты частного предпринимательства не
обременены законом обязанностью предоставлять информацию, составляющую
коммерческую тайну, государственным органам, за исключением той, которая
необходима для реализации возложенных на них функций, то есть информации,
ограниченной рамками компетенции государственного органа.
Тщательный анализ норм различных законодательных актов, включая и сам
Гражданский кодекс, позволяет выявить довольно много подобных противоречий,
но мы в данной работе не преследуем такой конкретной цели. Изложенные выше
доводы призваны указать на факт отсутствия единой трактовки категории
коммерческой тайны, устоявшихся и не противоречащих друг другу подходов к
ее содержанию, условиям и гарантиям защиты от ее неправомерного
использования, четкого разграничения коммерческой и служебной тайны.
Думается, что существующее в праве определение коммерческой тайны можно
считать удовлетворительным для включения этой категории в структуру
объектов гражданских прав, однако, оно требует дальнейшей конкретизации.
[7, с. 26]
Вследствие этого, как было отмечено нами ранее, значительно
актуализируется задача совершенствования законодательства о коммерческой
тайне и, соответственно, правоприменительной практики, связанной с таким
специфичным объектом гражданских прав, как информация, составляющая
коммерческую тайну.
С целью выявления наиболее полных характеристик информации,
составляющей коммерческую тайну, важное значение приобретают параметры
правового режима данного объекта. При этом необходимо учитывать правила,
регламентированные нормами публичного права, имеющими обязательную силу для
всех субъектов, реализующих свое право на информацию, и на данной основе
формировать отношения по поводу конкретного объекта – коммерческой тайны, в
гражданских правоотношениях.
Гражданский кодекс РК, ряд законов и подзаконных нормативных актов
позволяют признать информацию коммерческой тайной в случае ее соответствия
следующим требованиям:
1) информация имеет действительную или потенциальную коммерческую
ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;
2) к ней нет доступа на законном основании;
3) не подпадает под перечень сведений, доступ к которым не может быть
ограничен, и перечень сведений, отнесенных к государственной тайне;
4) обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.
Перечисленные критерии раскрывают признаки коммерческой тайны, но не
дают ответа на вопрос о том, что подразумевается под понятием
действительной или потенциальной коммерческой ценности. Закон Республики
Казахстан О частном предпринимательстве (п.3 ст.11) предоставил субъекту
частного предпринимательства право самостоятельно решать вопрос о порядке
отнесения информации к категории доступа, условиях хранения и использования
информации, составляющей коммерческую тайну, об объеме сведений, подлежащих
засекречиванию. Лицо, устанавливающее режим коммерческой тайны,
самостоятельно определяет критерии отнесения информации к коммерческой
тайне, срок действия режима коммерческой тайны и совокупность мер по
обеспечению режима коммерческой тайны в отношении получаемой информации, в
том числе постановку и снятие грифа коммерческой тайны, порядок доступа к
коммерческой тайне, выбор и использование средств и методов защиты,
хранения и передачи информации, составляющей коммерческую тайну, за
исключением случаев, предусмотренных законом или договором. [3]
Подразумевается, что вопрос о действительной или потенциальной
коммерческой ценности засекреченной информации будет также решаться самим
субъектом частного предпринимательства. Обязательной мерой по обеспечению
режима коммерческой тайны является заключение обладателем и конфидентом
коммерческой тайны соглашений о конфиденциальности. Также к необходимым
условиям установления режима коммерческой тайны при заключении гражданско-
правовых договоров относится либо подписание сторонами отдельного
письменного соглашения о конфиденциальности, либо включение соответствующих
условий в договор.
Законодатель не случайно поступает подобным образом, поскольку
анализируемое нами понятие действительной или потенциальной коммерческой
ценности информации, составляющей коммерческую тайну, является оценочным,
не поддающимся качественному и количественному выражению, всякий раз
отражающим конкретное, индивидуально определенное содержание.
Понятие коммерческой тайны может включать в себя самые различные
сведения и знания как технического, так и организационного и финансового
характера: производственную и технологическую информацию, документы о
коммерческих переговорах и методах ценообразования, связанные с
маркетинговыми исследованиями рынка, сведения об организации труда и
кадровой политике, стратегию предприятия при продвижении товара на рынок и
т.д. На практике под коммерческой тайной часто подразумевают любую
информацию, в распространении которой ее обладатель не заинтересован, хотя
законодательство ограничивает рамки данного понятия и понимает под
коммерческой тайной только соответствующим образом оформленные сведения,
которые обладают указанными выше признаками действительной или потенциально
ценности, конфиденциальности и др. Следует также отметить, что коммерческая
тайна, представляющая собой ценную, особо значимую информацию для своих
обладателей, связанная с жизненно важными интересами субъектов гражданских
правоотношений, является разновидностью интеллектуальной собственности,
выступает в качестве правового режима информации и нуждается в адекватной
защите. [8, с 8]
Проблема коммерческой тайны как объекта гражданских прав в силу ее
неизученности и сложности требует глубокого исследования весьма
многочисленных теоретических и практических аспектов. Анализ некоторых из
них позволяет утверждать, что коммерческая тайна представляет собой
конфиденциальное состояние, иными словами, правовой режим информации –
важнейшего объекта гражданских прав, об уникальном характере способов и
форм предпринимательской деятельности. Приходится также отметить, что
современное казахстанское законодательство о коммерческой тайне не имеет
должного теоретического обоснования, носит противоречивый, незавершенный
характер и требует тщательного совершенствования.

1.2 Виды и признаки коммерческой тайны

Каждый человек обладает большим объемом разнообразной информации. По
общему правилу обладатель информации вправе самостоятельно определить,
какие из известных ему сведений, в каких объемах, кому и когда
предоставлять или не предоставлять. Исключения из этого правила
устанавливаются законодательством. С одной стороны, на получение и
разглашение информации определенного содержания могут быть введены
ограничения. С другой стороны, законодательством определены виды
информации, которую необходимо предоставлять для ознакомления в
обязательном порядке. Иную имеющуюся у лица информацию, использование
которой не регулируется законодательством, он вправе либо разглашать, либо
держать в тайне по своему усмотрению. В сохранении в тайне различных
сведений заинтересованы государство, его отдельные органы, общественные
объединения и другие структуры, например коммерческие. [9, с. 25] 9 Аманов
Ж. Об административной ответственности за нарушение законодательства
Республики Казахстан об информатизации. Мир закона.- 2008.- N11. - С. 25
- 27
Принято выделять в особые категории следующие понятия тайн:
государственная тайна, служебная тайна, личная и семейная тайна, банковская
тайна, адвокатская тайна, информация ноу-хау, коммерческая тайна.
Государственную тайну составляют сведения, утечка которых напрямую
ведёт к отрицательному воздействию на качественное состояние как
внутреннего, так и международного положения государства. Это сведения
военного, экономического, политического и иного характера, разглашение или
утрата которых наносит или может нанести ущерб национальной безопасности
Республики Казахстан. Процедура засекречивания объектов государственной
тайны определяется Законом Республики Казахстан О государственных
секретах от 15 марта 1999 года № 349-1 и иными законодательными актами РК.
[10]
В близкой связи с государственной тайной находится служебная тайна.
Под служебными сведениями законодательство РК понимает тайну, содержащую
сведения, имеющие характер отдельных данных, которые могут входить в состав
государственной тайны, разглашение или утрата которых может нанести ущерб
национальным интересам государства, интересам государственных органов и
организаций Республики Казахстан. Объектами служебной тайны считаются
несекретные сведения ограниченного пользования.
Личная и Семейная тайны закреплены Конституцией РК. Здесь
подразумевается тайна личных вкладов и сбережений, переписки и иных
сообщений, тайна усыновления.
Банковская тайна определяется в РК Законом Республики Казахстан от 31
августа 1995 года № 2444 О банках и банковской деятельности и
подразумевает одну из услуг и гарантий банков по отношению к клиенту. [11]
Таким образом, банковская тайна, выступая обратной стороной тайны личных
вкладов, включает в себя сведения о наличии, владельцах и номерах счетов
депозиторов, клиентов и корреспондентов банка, об операциях банка (за
исключением общих условий проведения банковских операций), а также сведения
о наличии, владельцах, характере и стоимости имущества клиентов,
находящегося на хранении сейфовых ящиках, шкафах и помещениях банка..Не
является раскрытием банковской тайны обязательное уведомление банками
налоговых органов об открытии банковских счетов - юридическому или
физическому лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность без
образования юридического лица, а также представление сведений об остатках
денег на банковских счетах физических лиц ликвидационной комиссией банка,
ликвидируемого в принудительном порядке, организации по коллективному
гарантированию (страхованию) вкладов (депозитов) и банкам - агентам для
осуществления мероприятий, связанных с возвратом денег вкладчикам.
Под ноу-хау понимают: а) исключительно технические достижения; б) не
только техническое, но и организационное решение, которое суммирует знание
и опыт в производстве или организации какого-либо процесса, информация о
некоторых работах, дающих уже проверенные результаты; в) незапатентованные
технические, экономические и организационные знания и опыт, известные
ограниченному кругу лиц, обладание которыми дает определенные материальные
преимущества; г) знания, опыт и навыки в области разработки, промышленного
освоения, производства, реализации, эксплуатации, обслуживания, текущего и
капитального ремонта и совершенствования новой технологии и материалов и
взаимосвязанные с ними знания и опыт в области управления, экономики,
финансового и иного характера, которые могут быть использованы,
представляют ценность, носят конфиденциальный характер и не защищены на
национальном или международном уровне; д) часть коммерчески значимой
информации, характеризующая научно-техническую и технологическую стороны
производства (технические и технологические секреты) [12, С.124].
Потрашкова О.А. Права на секреты производства (ноу-хау) Интеллектуальная
собственность. Актуальные проблемы теории и практики: Сборник научных
трудов. - Т.1. - М: Издательство Юрайт, 2008. - С.124.
Термин know-how легализован как международный и в переводе с
английского языка означает знать как, а для его использования
рекомендованы синонимы охрана от третьих лиц, секреты промысла,
производственные секреты.
В международных актах ноу-хау определяется как массив технической
секретной информации, совокупность сведений, профессиональных знаний и
опыта в процессе изготовления и технического осуществления какого-либо
продукта. При этом в понятие ноу-хау включаются не только секретные формулы
и процессы, но также и технология, связанная с патентуемым процессом
изготовления. Ноу-хау может включать в себя практические методы,
характеризующие свойства и технические профессиональные сведения,
разработанные изготовителями в процессе исследований и еще не приобретенные
конкурентами. Таковы общие подходы к пониманию явления ноу-хау,
выработанные Международной торговой палатой, однако, общепринятого
определения ноу-хау в международном праве до сих пор не существует, в связи
с чем содержание данного понятия определяется на основе законодательных
установлений и обычаев делового оборота конкретного государства, в котором
испрашивается правовая охрана ноу-хау.
Несмотря на вышесказанное, классифицировать информацию, составляющую
ноу-хау, все же возможно в самом общем условном виде. К ней относятся:
- незапатентованные технические решения, относящиеся к продукции или
технологии ее производства, охраноспособные в качестве объектов
промышленной собственности;
- технические и организационные решения, относящиеся к производству
продукции, неохраноспособные в качестве объектов права промышленной
собственности;
- любые профессиональные сведения, которые могут быть использованы при
производстве продукции.
Из практики известно, что в большинстве случаев ноу-хау представляют
собой патентоспособную информацию. Однако, ее обладатели не стремятся к
патентованию в силу некоторых причин, к числу которых можно отнести
необходимость соблюдения сложных формальных процедур при подаче заявки в
патентный орган и поддержания уже полученного патента в актуальном
состоянии, ограниченность срока действия патента по сравнению с
неограниченным сроком охраны ноу-хау и абсолютной монополией на нераскрытую
информацию. Существенное значение в выборе данной формы охраны достигнутого
результата интеллектуальной деятельности среди имеющихся возможностей имеет
тот факт, что ноу-хау не требуют государственной регистрации или
выполнения каких-либо иных формальностей, а также уплаты государственных
пошлин.
Понятие ноу-хау применяется к незапатентованной информации
(независимо от того, является она патентоспособной или нет), которая
содержит сведения о рецепте, формуле, устройстве или способе, а также о
каком-либо методе, применение которого делает возможным производство
определенной продукции или оказание определенных услуг или обеспечивает
решение конкретных практических вопросов, связанных с производством,
включая уменьшение затрат. Ноу-хау может состоять в добавочной информации,
полученной при использовании запатентованных технологий, которая, не будучи
патентоспособной сама по себе, позволяет более эффективно использовать
запатентованное устройство или способ [13, С.55-56]. Варфоломеева Ю.А.
Интеллектуальная собственность в условиях инновационного развития.
Монография. – М: Ось, 2007. – С.55-56.
Адвокатская тайна - любая информация, полученная адвокатом в ходе
оказания юридической услуги.
И наконец, коммерческая тайна. В соответствии с Гражданским
законодательством РК (ст. 126 ГК РК), таковой признаётся та тайна, которая
касается информации, имеющей коммерческую ценность и имеется у физических и
юридических лиц, занимающихся коммерческой деятельностью. [2] Проще говоря:
коммерческая тайна - это любая информация, обеспечивающая субъекту
предпринимательской и иной коммерческой деятельности как устойчивость на
рынке, так и преимущество над конкурентами в силу неизвестности её третьим
лицам.
Следует подробнее дать признаки коммерческой тайны, во избежание
неверной квалификации каких-либо сведений:
важность информации для достижения прибыли в конкурентной борьбе;
данная информация даёт преимущество во времени по отношению к
конкурентам;
экономия и рациональность использования материальных и людских
ресурсов;
степень очевидности использования информации конкурентом в случае
утечки таковой;
технико-экономические характеристики образца изделия имеют
преимущества перед изделиями конкурентов;
оценка имеющихся на фирме возможностей защиты коммерческой тайны.
Западные специалисты по коммерческой тайне также выделяют и несколько
следующих характеристик:
данная информация не является общедоступной;
информация представляет собой активный ресурс, сравнимый с
энергоресурсом, и т.д.;
информация имеет стоимость, может продаваться, теряет стоимость во
времени, не будучи реализованной.
А. И Алексенцев предлагает классифицировать по видам тайны:
1) по собственникам информации (по отдельным видам могут частично
совпадать);
2) по областям (сферам) деятельности, в которых может быть информация,
составляющая данный вид тайны;
3) на кого возложена защита данного вида тайны (по некоторым видам
тайны здесь также возможно совпадение). [14, c. 48] 10 Алексенцев А. И О
классификации конфиденциальной информации по видам тайны Безопасность
информационных технологий, № 3, 1999. С. 48-53.
А.А. Фатьянов классифицирует по трём признакам: по принадлежности, по
степени конфиденциальности и по содержанию.
По принадлежности: обладателями такой информации могут быть органы
государственной власти и образуемые ими структуры (государственная и
банковская тайны); юридические лица (коммерческая, банковская, служебная,
адвокатская, врачебная, аудиторская тайны т. п.); граждане (физические
лица) – в отношении личной и семейной тайны, нотариальной, адвокатской,
врачебной [15, с.26]. 11 Фатьянов А. А. Концептуальные основы обеспечения
безопасности на современном этапе Безопасность информационных
технологий, № 1, 1999. С. 26-40.
По степени конфиденциальности (степени о (степени ограничения доступа)
можно классифицировать только информацию, составляющую государственную
тайну. В соответствии со статьёй 1 Закона Республики Казахстан О
государственных секретах от 15 марта 1999 года № 349-I [10]
устанавливается три степени секретности сведений, составляющих
государственные секреты, и соответствующие этим степеням грифы секретности
для носителей указанных сведений: особой важности, совершенно секретно
и секретно. Кроме того, Закон о государственных секретах устанавливает,
что использование названных грифов для засекречивания сведений, не
отнесённых к государственной тайне, не допускается.
По содержанию конфиденциальная информация может быть разделена на
политическую, экономическую, военную, научную, технологическую,
коммерческую.
Приведённая выше классификация не является исчерпывающей.
Юридически значимая тайна лежит в основе возникающих определенных
отношений. Сведения или информация, составляющие тайну, должны
расцениваться как объект правоотношений, реализующийся и существующий в
форме общественного отношения по его защите или использованию. Сведения
должны быть известны или доверены узкому кругу лиц. При этом основанием
известности сведений тому или иному лицу может быть профессиональная или
служебная деятельность последних, семейно-брачные отношения и иное. Общим
для всех видов конфиденциальных сведений является факт, что свободный
доступ к ним ограничен в силу предписаний законодательства.
Нарушение неприкосновенности охраняемой законом тайны влечёт
юридическую (в том числе и уголовную) ответственность. На лицах, которым
доверена такая информация, лежит правовая обязанность не нарушать ее
конфиденциальность.
В уголовном же праве тайну можно определить как сведения (информацию),
доступ к которым ограничен в соответствии с положениями национального
законодательства и за несанкционированное нарушение конфиденциальности
которых установлена уголовная ответственность.
Сведения (информация), составляющие ту или иную тайну, являются
предметом права. Обычно предмет права есть вещь материального мира, имеющая
определенные физические характеристики. Такими характеристиками может
обладать носитель информации, но не сама информация.
Под информацией понимаются, в том числе нематериализованные сведения о
лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах, отраженные в
образах, в том числе и вербальных. [16] Действующее законодательство не
вполне определяет юридическое существо тайны. По отношению к
государственной тайне закон регулирует отношения, возникающие в связи с
отнесением сведений к государственной тайне, их засекречиванием или
рассекречиванием и защитой в интересах обеспечения безопасности Республики
Казахстан. Юридически значимая тайна лежит в основе возникающих
определенных отношений. Сведения или информация, составляющие тайну, должны
расцениваться как объект правоотношений, реализующийся и существующий в
форме общественного отношения по его защите или использованию.
В настоящее время конфиденциальной информацией является:
государственная, служебная, коммерческая, профессиональная, семейная,
личная тайны. При этом правовой режим большинства из названных тайн
полностью не разработан, а между отдельными документами существуют
серьезные противоречия, которые необходимо устранить.
Так, на основе проведенного анализа можно сделать вывод, что
необходимыми и достаточными юридически значимыми признаками для определения
статуса информации как коммерческой тайны предприятия являются: 1)
действительная или потенциальная коммерческая ценность для определенного
лица вследствие ее неизвестности третьим лицам, 2) отсутствие на законных
основаниях свободного доступа к информации, 3) наличие мер, принятых
собственником информации к охране ее конфиденциальности.

2 Анализ правового регулирования коммерческой тайны в РК

2.1 Общая характеристика права на коммерческую тайну в законодательстве РК
В Республике Казахстан нет специального закона, регулирующего защиту
коммерческой тайны. Правовые нормы, посвященные коммерческой
тайне, разбросаны по различным нормативным актам, принятым в разное время.
Но все же попробуем разобраться.
Коммерческая тайна, как уже упоминалось выше, регулируется статьёй 126
ГК РК, а также согласно п.16 ст.1 Закона РК О частном предпринимательстве
от 31 января 2006 года, который понимает коммерческую тайну, как
информацию, определяемая и охраняемая субъектом частного
предпринимательства, свободный доступ на законном основании к которой имеет
ограниченный круг лиц, разглашение, получение, использование которой может
нанести ущерб его интересам. [3]
Гражданское законодательство ставит определённые условия, при
удовлетворении которых, возможно признание какой-либо информации
коммерческой, а значит и признание права предпринимателя на её
конфиденциальность. Эти условия выглядят следующим образом:
она содержит в себе действительную или потенциальную коммерческую
ценность;
к ней нет свободного доступа иначе как по закону;
обладатель сам стремится к сохранению секретности этой информации.
Следует отметить, что неприемлема защита коммерческой информации, не
являющейся таковой. В частности, Закон Республики Казахстан от 31.01.2006 N
124 О частном предпринимательстве (п. 11, ст.11) Обобщенная информация,
не раскрывающая сведения, составляющие коммерческую и иную охраняемую
законом тайну субъекта частного предпринимательства, является
общедоступной. [3]
Согласно статье 12, к общедоступной информации субъекта частного
предпринимательства относятся:
1) фамилия, имя, отчество (при его наличии) или наименование
индивидуального предпринимателя;
2) наименование и дата регистрации юридического лица;
3) идентификационный номер;
4) юридический адрес (место нахождения);
5) вид деятельности;
6) фамилия, имя, отчество (при его наличии) руководителя.
Обязанность по сохранению секретности коммерческой тайны
распространяется не только на субъектов предпринимательской деятельности,
но и на государственных служащих. Так, органы государственной власти, будь
то сотрудники налоговых служб, таможенники, органы внутренних дел, имеют
право получить доступ к сведениям, составляющим коммерческую тайну не иначе
как:
по постановлению суда;
с санкции прокурора;
по постановлению следственных органов о возбуждении уголовного дела.
(Статья 11 Закона РК О частном предпринимательстве)
Исключение составляют лишь органы налоговой инспекции, в силу
характера их деятельности, они полномочны осуществлять налоговые проверки
не более 2 раз в год, а значит и работать с коммерческими сведениями. Но и
здесь есть свои ограничения, налоговые инспекторы должны работать с ними
исключительно в пределах своей компетенции, но не более. Следует отметить,
что информация, составляющая коммерческую тайну, попавшая в результате
очередной проверки к налоговым инспекторам, также защищается, но уже не
частной (гражданской), а публичной отраслью права Республики Казахстан, так
как коммерческая тайна, ... продолжение

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.