ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА) ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ХОЗЯЙСТВУЮЩИХ СУБЪЕКТОВ В РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН
ОГЛАВЛЕНИЕ
ВВЕДЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... . ... ... ... 2
I. ИНСТИТУТ БАНКРОТСТВА В РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН
§ 1. История развития института банкротства ... ... ... ... ... ... ... ... ...6
§ 2. Правовое обеспечение несостоятельности (банкротства) на
современном этапе развития законодательства Республики
Казахстан ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. ... ... ... ... ... 19 II. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО
РЕГУЛИРОВАНИЯ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА)
ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ХОЗЯЙСТВУЮЩИХ СУБЪЕКТОВ В РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН
§ 1. Правовые особенности банкротства юридических лиц ... ... ... ... ...30
§ 2. Банкротство индивидуальных предпринимателей ... ... ... ... ... ... 42
§ 3. Процедуры банкротства по законодательству Республики
Казахстан ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. ... ... ..55
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 65
Список использованной литературы ... ... ... ... ... ... ... . ...67
ВВЕДЕНИЕ.
Становление Казахстана как самостоятельного, независимого,
демократического государства в период перехода к рыночной системе экономики
способствовало мощному возникновению и развитию качественно новых
экономических и правовых отношений. Что, в свою очередь потребовало
изменения текущего законодательства и создания нового, регулирующего данные
отношения. Появилась возможность развивать такие отрасли права как
предпринимательское, биржевое и др. отрасли которых при советской системе
директивного планирования и монополизированной экономики не существовало
вовсе.
Перед государством встала важнейшая задача по созданию и
реформированию нормативно – правовой базы регулирующей рыночные отношения,
в частности процедуру банкротства предприятий и частных предпринимателей,
как сферу предпринимательского права.
Выбранная мной тема дипломной работы актуальна в силу новизны
проблемы, новизны самих рыночных отношений и принципов их регулирования.
Нет нужды доказывать, что от успешного функционирования института
банкротства зависит экономическое состояние многих крупнейших предприятий
страны, множества частных фирм, и лиц занимающихся индивидуальной
предпринимательской деятельностью без образования юридического лица,
уровень экономики Республики Казахстан в целом. Система банкротства должна
предусматривать не только гарантированную возвратность средств инвесторов,
так как это является залогом стабильности финансового положения страны , но
и предусматривать возобновление деятельности должника, дальнейшее
функционирование предприятия с получением прибыли.
Кроме реформирования законодательства необходимо и повышение уровня
правосознания общества, проведение бесплатных консультаций для населения,
индивидуальных предпринимателей разъясняющих применение законов.
Несостоятельность – болезнь, банкротство – лекарство.1 Часто люди путают
эти два понятия. Несостоятельность – это экономическое состояние
предприятия, при котором имущества предприятия недостаточно для погашения
имеющейся задолженности, банкротство – это предусмотренный
законодательством процесс, направленный на разрешение проблем
несостоятельности предприятий и индивидуальных предпринимателей.
Не смотря на то , что развитие законодательства о банкротстве В
Республике Казахстан началось еще восемь лет назад, принятием Закона
Республики О банкротстве от 14 января 1992 года, и в течении последующих
лет было принято еще два нормативных акта регулирующих процедуру
банкротства, тем не менее существуют пробелы, спорные вопросы в
законодательстве о процедуре банкротства как предприятий так и
индивидуальных предпринимателей. Необходимо полное урегулированное правовое
взаимодействие всех сфер экономико-правовых отношений в Республике.
В структуре дипломной работы я выделила две главы, каждая из которых,
в свою очередь разделена на несколько параграфов. В главе I Институт
банкротства в Республике Казахстан я выделила два параграфа: история
развития института банкротства и правовое обеспечение несостоятельности
(банкротства) на современном этапе развития законодательства Республики
Казахстан.
1. Дэвид Дж. Эпсин. Заметки в связи с предложением обучения юристов по
вопросам банкротства Алматы. ЭдилетПресс. Актуальные вопросы
коммерческого законодательства в РК и практика его применения Том 2. стр.
193.
В параграфе 1 я рассмотрела историю возникновения института банкротства как
такового, а так же провела сравнительный анализ развития законодательства о
банкротстве некоторых стран Восточной и Западной Европы, Северной Америки.
Параграф 2 полностью посвящен проблемам развития законодательства о
банкротстве в Республике Казахстан, истории его возникновения, развития и
реформирования.
Глава II Особенности правового регулирования несостоятельности
(банкротства) отдельных видов хозяйствующих субъектов в Республике
Казахстан содержит три параграфа: правовые особенности банкротства
юридических лиц, банкротство индивидуальных предпринимателей и
процедуры банкротства по законодательству Республики Казахстан. В
параграфе 1 я рассмотрела особенности проведения процедуры банкротства
юридических лиц по действующему законодательству Республики Казахстан,
некоторые недостатки, спорные вопросы в законодательстве о банкротстве, а
так же высказала некоторые предложения по устранению их. Параграф 2
посвящен проблеме банкротства индивидуальных предпринимателей, их отношений
с государством, кредиторами и возможности возобновления предпринимательской
деятельности. В параграфе 3 рассмотрена возможность урегулирования споров
между должником и кредиторами путем проведения внесудебных процедур,
позволяющих договориться между собой мирным путем, без возбуждения
судебного производства, урегулировать свои отношения, возможно, иными
способами, не противоречащим законодательству Республики Казахстан и
сократить судебные расходы до минимума.
В ходе работы над написанием дипломной работы я использовала ряд
нормативных актов Республики Казахстан, России, Международные акты, а так
же научно – монографическую литературу отечественных авторов, таких как:
Мадияр Балкен, Власов, Дождев, Баймагамбетов, Каженов, Ильясова,
Клептицкий, Васильев, и зарубежных авторов: Зинченко, Лапаг, Газарьян,
Дэвид. Дж. Эпсин, Колб, Хертц, Ли Юнь Цюнь и др.
Основываясь на Конституции Республики Казахстан, Гражданском Кодексе,
2-х Указах Президента Республики Казахстан и 1-ом Законе О банкротстве,
мной был проведен сравнительный анализ развития законодательства о
банкротстве, выявлены его положительные и отрицательные стороны. Кроме того
, в работе я использовала Уголовный Кодекс Республики Казахстан, Гражданско-
процессуальный Кодекс Республики Казахстан, КоБС, а так же Законы
Республики Казахстан О хозяйственных товариществах, Указ Президента О
банках и банковской деятельности, О внесении изменений и дополнений в
некоторые законодательные акты и другие нормативные акты.
В целом работа посвящена изучению проблемы проведения процедуры
банкротства предприятий и индивидуальных предпринимателей, проведения
параллелей между законодательствами разных стран и выявлению наиболее
приемлемых вариантов регулирования этих отношений для Казахстана в сложный
период перехода к рыночной экономике и реформирования законодательства.
ГЛАВА I.
ИНСТИТУТ БАНКРОТСТВА В СИСТЕМЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН.
§ 1. История развития института банкротства.
Банкротство в широком смысле этого слова означает наказуемое
неисполнение должником, ставшим несостоятельным , своих имущественных
обязательств по отношению к кредиторам.
Уже в 5 – 4 веке до н.э. в Риме возник долговой вопрос. Соответственно
и появление первых юридических норм, регулирующих заключение обязательных
контрактов, традиция связывает с этим временем. Обострение долгового
вопроса в раннем Риме было тесно связано с системой откупа, т.к. должников
продавали в рабство.1
В более позднем Риме, когда уже были разработаны такие институты
правовых отношений как: неисполнение , и ответственность, невозможность
исполнения, прекращение обязательства, регулирование долговых отношений
стало проще.[i]
Наступление невозможности исполнения не по вине должника прекращают
обязательство, также рассматривается степень вины должника при
невыполненном обязательстве. Развиваются формы личной и реальной гарантии
обязательств. При личной гарантии в обязательственные отношениях вводится
гарант
1. Дождев Д.В. Римское частное право. Москва, 1995. стр.48.
2. Новицкий И.Б. Римское частное право.Москва, 1993. стр.152.
- дополнительное ответственное лицо. При реальной – устанавливается власть
кредитора над вещами должника пол условием неисполнения им обязательств.
Развивается институт залога, ипотека.
В русском праве личная ответственность за банкротство первоначально
определялась фактом несостоятельности определялось фактом
несостоятельности; корни этого лежали ещё в эпохе, когда несостоятельные
должники поступали в рабство к своим кредиторам. С течением времени потеря
свободы в пользу частного лица уступает место наказаниям государственным.
При этом начинает учитываться степень вины несостоятельного должника.
Дореволюционное уголовное право России различало понятия
несостоятельности и банкротства. Несостоятельность выступает как родовое
понятие, а банкротство является выделяемым из него видовым понятием.
Несостоятельность должника может быть по терминологии дореволюционных
русских юристов, несчастная, неосторожная, либо злонамеренная или
злостная. В случае несчастной несостоятельности наступившее банкротство
не влекло уголовной ответственности. Только в случае, если судом
установлены признаки неосторожной или злостной несостоятельности лицо
привлекалось к ответственности за банкротство.
Уголовное законодательство дореволюционной России выделяло
банкротство корыстное или тяжкое , и расточительную несостоятельность
или простое банкротство.
Наказуемого корыстного или тяжкого банкротства различалось для
лиц, производящих торговлю и не производящих её: первые подлежали ссылке на
поселение, вторые – лишению свободе на срок от 1,5 до 2,5 лет (ст.ст.1163,
1166 Уголовного Уложения 1885г.).1 до 16 месяцев, как говорил закон , по
требованию и усмотрению заимодавцев (ст.1165 Уголовного Уложения).2
Уголовное законодательство о банкротстве в странах Европы и Америки
отличается значительным разнообразием . На европейском континенте
исторически сложилось две системы установления уголовной ответственности за
банкротство.
А). Франция. По французскому законодательству понятие
несостоятельности применимо только к коммерсантам , поэтому к лицам
неторговой профессии положение о банкротстве не применяются . ( По
Германскому законодательству понятие несостоятельности не ограничивается
лицами торговых занятий , так что субъектом банкротства может быть всякий
должник , прекративший платежи или подпавший конкурсу . Такая же позиция по
данному вопросу прослеживается и в англо-американском праве).
Как правило , в уголовном законодательстве стран Европы преступное
банкротство подразделяется на простое и злостное , суть этих понятий
определяется аналогично дореволюционного законодательства России.
Во всех случаях простое банкротство по французскому уголовному
законодательству наказывается лишением свободы на срок от 1 месяца до 2
лет. Интересно, что французское законодательство различает злостное
банкротство в собственном смысле этого слова и злостное банкротство
биржевых маклеров. Согласно ст.129 Закона 1967г.
1. Решетникова Ф., Игнатова М. Банкротство в дореволюционной России на
Западе. Закон. 1993 г., № 7. стр. 40.
2. Решетникова Ф., Игнатова М. Банкротство в дореволюционной России на
Западе. Закон. 1993 г., № 7. стр. 41.
По системе французского законодательства деяния управляющих делами
компаний не предусматриваются особо, а подводятся судебной практикой под
общие постановления о банкротстве.
Б). Германия. В германском законодательстве выделяются три случая
уголовно наказуемого банкротства – простое, злостное и особо тяжкий
случай банкротства. УК ФРГ ( парагр.283, части 1-3) определяет действия
составляющие злостное банкротство. Все эти действия наказываются лишением
свободы на срок до 5 лет и штрафом.1
Простым банкротством по германскому уголовному законодательству
можно назвать действия лица, которое по собственной небрежности не знает об
угрожающей или уже наступившей чрезмерной обремененности долгами или
неплатежеспособности предприятия или торгового товарищества, либо
легкомысленно вызывает их вышеуказанными действиями (часть 4 п.283 УК ФРГ).
Такие действия наказываются лишением свободы на срок до двух лет или
штрафом.
УК ФРГ (п.283-а) предусматривает особо тяжкий случай банкротства,
когда виновный действовал из своекорыстия или сознательно поставил многих
лиц под угрозу разорения либо того, что они утратят доверенные ему свои
имущественные ценности. Наказываются такие действия лишением свободы на
срок от 6 месяцев до 10 лет.
В). Швеция. В УК Швеции (часть1 статьи 1 главы II)2 предусматривается
ответственность должника , совершающего действия , ведущие к неплатежеспо
1. Решетникова Ф., Игнатова М. Банкротство в дореволюционной России на
Западе. Закон. 1993 г., № 7. стр. 43.
2. Решетникова Ф., Игнатова М. Банкротство в дореволюционной России на
Западе. Закон. 1993 г., № 7. стр. 44.
собности , либо существенно ухудшает степень своей неплатежеспособности,
либо, наконец, оказывается под серьёзной угрозой стать неплатежеспособным,
- наказываются лишением свободы на срок до 2 лет. Такие действия
признаются нечестностью по отношению к кредиторам.
В части 2 статьи 1 главы II УК Швеции речь уже идёт не просто о
неплатежеспособном должнике, а о должнике, которому грозит объявление
банкротом. Статья 2 главы II УК Швеции предусматривает повышение наказания
в случае грубой бесчестности по отношению к кредиторам - лишение свободы
на срок от 6 месяцев до 6 лет. Шведский УК предусматривает наказание и для
должника, который в связи с объявлением его неплатежеспособным ставит в
привилегированное положение кого-либо из кредиторов, выплачивая ему долг,
срок выплаты по которому еще не наступил, или иным образом существенно
нарушая права других кредиторов. Эти действия наказываются лишением свободы
на срок до 2 лет (ст.4 главы II УК Швеции).
Д). Великобритания. Уголовное законодательство Англии также содержит
определение более тяжкого банкротства (злостного) и менее тяжкого
(простого). Согласно Закону 1986г. о неплатежеспособности , уголовной
ответственности подлежит банкрот, который, например, не предает всю свою
собственность , которой он располагает, официальному управляющему его
собственностью или доверительному собственнику, либо не информирует
указанных лиц о какой-либо передаче имущества ; скрывает какой – либо долг
, который следует ему или который он должен сам погасить. Такие действия
наказываются лишением свободы на срок до 7 лет и (или) штрафом, если дело
рассматривается судом присяжных, а при рассмотрении дела магистратскими
судьями без участия присяжных – лишением свободы сроком до 6 месяцев (и)
или штрафом.
Менее сурово – лишением свободы на срок до 2 лет и штрафом
наказывается в Англии случаи, когда банкрот утрачивает собственность, но не
представляет без уважительной причины вопреки требованию управляющего или
суда расчетные суммы существенной утраты его собственности в течении 12
месяцев до подачи петиции или в период между подачей петиции и началом
банкротства и не дает никакого разумного объяснения, каким способом
произошла утрата.
Фальсификация документов банкротом, внесение в них изменений или
изъятие из них, а также принуждение кому-либо произвести указанную
фальсификацию английское законодательство выделяет в самостоятельное
преступление.
Г). США. В оставленном Институтом американского права Примерном
уголовном кодексе (1962) при подготовке новых уголовных кодексов
американским штатам рекомендовалось включить в них статью под названием
Обман в случаях неплатежеспособности (ст.224.11 Примерного УК). В этой
статье устанавливается ответственность лица, которое совершает определенные
действия , зная, что было или должно было быть возбуждено судопроизводство
на предмет назначения управляющего конкурсной массой или иного лица ,
управомоченного управлять имуществом в пользу кредиторов, или что было или
должно было быть достигнуто какое – либо соглашение должника с кредиторами
или определение суммы долга в пользу кредиторов.
Большинство законодательных собраний американских штатов при
осуществлении реформы уголовного законодательства в 1962 –1980 гг.
ориентировались на Примерный уголовный кодекс. Как правило , они включили в
уголовные кодексы штатов нормы, соответствующие ст.224.11 Примерного
уголовного кодекса, хотя их формулировки, несмотря на наличие общего
ориентира, не совпадают текстуально с предложенной.
Е). Италия. Особенностью итальянского законодательства является
определение достаточно широкого круга субъектов ответственности за
преступное банкротство. Так, королевский декрет №267 от 16.03.42 г. в
действующей редакции выделяет преступления, совершаемые банкротом и
преступления лиц, не являющимися банкротами. Согласно закону субъектом
первой группы преступлений является предприниматель, а субъектом второй
группы преступлений считаются управляющие компаний, генеральные директора,
ревизоры, ликвидаторы компаний и даже кредиторы.
Понятие простого и злостного банкротства, совершаемого
предпринимателем, в Италии аналогичны определениям этих деяний в других
европейских странах.
Злостное банкротство по итальянскому законодательству наказывается,
независимо от того, кем является лицо, его совершившее, лишением свободы на
срок от 3 до 10 лет, а простое – лишением свободы на срок от 6 месяцев до
2 лет. Такому же наказанию подлежит подставное лицо, выставленное
предпринимателем и объявленное банкротом.
В самостоятельное преступление выделяет итальянское законодательство
действия кредитора, который договаривался с банкротом и другими
заинтересованными лицами о получении выгоды в свою пользу, если он подает
свой голос за договор о прекращении процесса о банкротстве. Такое деяние
наказывается тюремным заключением на срок от 6 месяцев до 3 лет и штрафом.
Такое же наказание назначается банкроту и заинтересованным лицам,
заключившим договор с кредитором в пользу банкротства (ст. 233 декрета №267
1942 г.).
Институт банкротства введен в Республике Казахстан с 01.02.1992 года
Законом О банкротстве от 14 января 1992 года. Действовавшее
законодательство о банкротстве включало в себя нормы Гражданского Кодекса
(ст. ст. 21, 49-57), Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу
Закона от 7 апреля 1995 года О банкротстве, Указ Президента Республики
Казахстан от 15 апреля 1994 года О прерогативных действиях Правительства
по ускорению реформ и выхода экономического кризиса, а так же постановлений
Кабинета Министров Республики Казахстан от 7 января 1994 года О
межведомственном комитете по санации и ликвидации неэффективных
государственных предприятий Республики Казахстан. Отдельные нормы о
ликвидации юридических лиц в связи с банкротством содержались в
корпоративном законодательстве. Среди них: Указы Президента Республики
Казахстан, имеющие силу Закона: от 2 мая 1995 года О хозяйственных
товариществах; от 19 июня 1995 года О государственных предприятиях и
другие. Согласно п.3 ст.3 Гражданского Кодекса Республики Казахстан
банкротство и ликвидация банков регулировалась Гражданским Кодексом, в
части не противоречащей законодательству. Ликвидация банков, в том числе в
связи с банкротством, регулируется Указом Президента Республики Казахстан,
имеющим силу Закона О банках и банковской деятельности от 31 августа 1995
года (ст. ст. 68-74). Особенность ликвидации банков в связи с банкротством
состоит в том, что она может быть проведена во внесудебном порядке по
решению Национального Банка.
В Республике существует система государственных органов, занимающаяся
проблемой неплатежеспособности и банкротства предприятий. Образован
Реабилитационный Банк Республики Казахстан. В соответствии с Постановлением
Правительства Республики Казахстан от 29 марта 1995 года, основными
функциями Реабилитационного Банка являются:
- одобрение планов реорганизации предприятий , передача их на
банковское обслуживание в Реабилитационный Банк Республики
Казахстан;
- внесение предложений по приватизации передачи в Реабилитационный
Банк Республики Казахстан предприятий или их подразделений;
- покупка, в том числе за облигации Министерства Финансов Республики
Казахстан, акций у банкрота, других финансовых институтов и
требований (долгов) к предприятиям, передаваемым на обслуживание в
Реабилитационный Банк республики Казахстан, на условиях
определенных отдельным соглашением с кредиторами;
- кредитование и финансирование предприятий передаваемых на
обслуживание в Реабилитационный Банк Республики Казахстан;
- осуществление прав кредиторов (при их уступке Банку) к
предприятиям, передаваемым на обслуживание в Реабилитационный Банк
республики Казахстан;
- осуществление постоянного финансового контроля за целевым
использованием средств, выделение средств на финансовое
оздоровление предприятия , находящегося на обслуживание
Реабилитационного Банка республики Казахстан, с правом внесения
предложений о замене руководителей предприятия при установлении
нарушений в этом вопросе.
Этим постановлением, Уставной Фонд Реабилитационного Банка Республики
Казахстан сформирован за счет бюджетных средств и займа, внедренного
Всемирным Банком.
Реабилитационный Банк Республики Казахстан имеет дело с предприятиями,
которые являются самым большим финансовым бременем для бюджета и
поставщиков.
Реабилитационному Банку Республики Казахстан было передано на
обслуживание 31 предприятие, затем постановлением Кабинета Министров был
исключен ряд предприятий: Акполиметал, Поршень, Электробытприбор.
После проведения приватизации были выведены: Кармет, Усть-
Каменогорский Свинцово-цинковый Комбинат, АК Каратау и Карагандинский
ТОК.1
Советом Реабилитационного Банка Республики Казахстан открыто
финансирование по 20-ти предприятиям Республики Казахстан на сумму кредитов
548,3 млн. тенге.
Другим специализированным органом, занимающимся вопросами
несостоятельности государственных предприятий и Акционерных Обществ с долей
государства является Агенство по реорганизации предприятий при
Государственном Комитете Республики Казахстан по управлению имуществом,
созданное Постановлением Кабинета Министров от 29 апреля 1995 года. На него
было возложено проведение государственной политики по реформированию
предприятий государственного сектора экономики, реализацию законодательства
о банкротстве, механизм финансового оздоровления несостоятельных
государственных предприятий и акционерных обществ с долей государства.
Поручена разработка и осуществление мероприятий по реорганизации,
структурной перестройки и ликвидации несостоятельных государственных
предприятий и акционерных обществ, необходимого для финансового
оздоровления экономики.
1. Имашев Б.М. Система государственных органов занимающихся процедурой
банкротства в Республики Казахстан.Алматы. Актуальные вопросы
коммерческого законодательства в Республики Казахстан и практика его
применения. Том 2,. С. 172.
Представление и защита экономических интересов государства в период
реализации мер по реорганизации и ликвидации предприятий. Постановлением
Кабинета Министра от 12 мая 1995 года О порядке отбора государственных
предприятий, хозяйственных товариществ с учетом государственной
рекомендации к ликвидации, главам областных администраций было поручено в
месячный срок создать областную комиссию по санации и ликвидации
несостоятельных предприятий.
Постановлением Кабинета Министров от 22 мая 1995 года О введении
механизма выплаты пособий работникам ликвидируемых предприятий, доля
государственных средств полученных от реализации имущества, после
удовлетворения требований кредиторов, направляется на расчетный счет
Комитета по приватизации. Эти средства должны были использоваться для
компенсации недостающей суммы пособий в размере 2-х месячного оклада
увольняемого в связи с ликвидацией предприятия.
Постановлением Кабинета Министров от 16 августа 1995 года О
заработной плате работникам государственных предприятий и хозяйственных
товариществ с участием государства, подлежащих ликвидации, Министерству
Юстиции, главам администраций, Национальному Банку Республики Казахстан,
другим министерствам, государственным комитетам и ведомствам было поручено
принятие мер по переобучению, трудоустройству, оказанию иной помощи
высвободившимся работникам в связи с ликвидацией предприятия.
Затем, 16.11.1995 года Кабинет Министров принимает Постановление О
дополнительных мерах по обеспечению объективной информации при отборе
предприятий и организаций на санацию и ликвидацию.
19.10.1995 года Агентство преобразовывается в Агентство по
реорганизации предприятий при Государственном Комитете по управлению
имуществом Республики Казахстан (далее по тексту Агентство).
В организационную структуру Агентства входят:
- управление финансово – экономического анализа;
- управление реорганизационных процедур и ликвидации предприятий;
- центр по консультированию неплатежеспособных предприятий;
- юридический отдел.
Задачами деятельности Агентства являются:
1. рассмотрение вопросов , возникающих на стадии поднятия и принятия
решения о проведении реорганизационных процедур и ликвидации
несостоятельного государственного предприятия и акционерного
общества, учета и фиксирования мониторинга этих объектов, вопросы
неплатежей и финансового затруднения;
2. осуществление разработок предложений по формам методу и направлению
реорганизационных процедур и ликвидации несостоятельных
предприятий, готовит и реализует нормативный и методический
материал, инструкции, положения для соответствующих органов на
местах (в регионе республики), осуществляет контроль за
использованием средств выделенных из государственного бюджета и
привлечение отечественных и зарубежных инвесторов для участия в
финансировании реорганизационных процедур;
3. центр по консультированию неплатежеспособных предприятий проводит
консультации, помогающие крупным неплатежеспособным предприятиям в
оценке их жизнеспособности и подготовки комплексной плановой
реорганизационной или ликвидационной процедуре с привлечением
зарубежных и отечественных консультантов и консалтинговых фирм в
счет займа Мирового Банка.
В числе функций Агентства постановлением Кабинета Министров от 7
февраля 1996 года впервые предусмотрено проведение государственной политики
по предотвращению несостоятельности и банкротства.
Затем в связи с внесением изменений и дополнений Постановлением
Правительства РК от 1 августа 1998г. №729 О предоставлении уполномоченным
органом интересов государства в процедурах банкротства и во внесудебной
процедуре ликвидации в Закон РК О банкротстве от 1 июля 1998 года
акционерное общество Агентство по реорганизации ликвидации предприятий
было определено уполномоченным органом по представлению интересов
кредиторов по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды в
процедурах банкротства и во внесудебной процедуре ликвидации, а также по
инициированию внесудебной процедуре ликвидации.
Многие авторы придерживаются того мнения, что проблема постоянных
неплатежей приводит в конечном счете к банкротству предприятия, а сам
характер режима банкротства и интенсивность его использования влияет на
достижение реальных положительных результатов. Тот факт, что до сих пор
отсутствует опыт постоянного банкротства, в значительной степени усугубляет
проблему неплатежей. На 1 января 1999г. по данным Агентства по
реорганизации и ликвидации предприятий в реестре несостоятельных
предприятий –4591 , из них процедурой банкротства охвачено 2584 предприятий
из которых 451 предприятие ликвидировано. Погасить кредиторскую задолжность
удалось лишь 199 предприятиям.
В перечень предприятий , рекомендуемых к ликвидации включаются
неплатежеспособные предприятия, финансово-экономическое состояние которых
предопределяет невозможность либо нецелесообразность проведения каких либо
форм оздоровления или санации. Факторы определяющие их технологическое и
финансово-экономическое состояние , не могут быть устранены в результате
технической реконструкции предприятий, либо затраты на санацию,
реорганизацию, перепрофилирование будут выше, чем строительство нового
аналогичного предприятия.
2. Правовое обеспечение несостоятельности (банкротства) на современном
этапе развития законодательства Республики Казахстан.
Законом Республики Казахстан от 21 января 1997 года О признании
утратившим силу Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона
О банкротстве и внесении изменений и дополнений в некоторые
законодательные акты Республики Казахстан был признан утратившим силу
Указ Президента Республики Казахстан, имевший силу Закона, от 7 апреля 1995
года № 2173 О банкротстве 1. В настоящее время, условия и порядок
проведения специальных процедур, направленных на реабилитацию
несостоятельного должника, признания юридического лица банкротом и его
ликвидации, регулирует Закон 1997 г. О банкротстве с изменениями и
дополнениями внесенными законами РК О внесении изменений и дополнений в
Закон РК О банкротстве от 1 июля 1998 г. , О внесении изменений и
дополнений в некоторые законодательные акты РК от 10 июля 1998г.
1. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона О признании
утратившим силу Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу
закона О банкротстве и внесений изменений и дополнений в некоторые
законодательные акты Республики Казахстан. от 21 января 1997 года.
Каз. правда. 25 января, 1997 года.
Закон 1997 г. заимствовал практику , характерную для большинства
западных стран ; она предполагает один из двух результатов применения
процесса банкротства ,а именно - ликвидацию или реабилитацию. Одним из
самых существенных и положительных отличий нового Закона от Закона 1995г.
является значительное расширение прав кредиторов в процессе проведения
банкротства.
Несостоятельность – болезнь, банкротство – лекарство.1 Часто люди
пу
тают эти два понятия. Несостоятельность – это экономическое состояние
предприятия, при котором имущества предприятия недостаточно для погашения
имеющейся задолженности предприятия. Банкротство – это предусмотренный
законодательством процесс , направленный на разрешение проблем
несостоятельности предприятий и индивидуальных предпринимателей.
Существенно отличается Закон 1997 г. от Старого количеством статей, в
старом Указе их всего 26, а в новом 106.
Увеличено количество сторон, имеющих право обратиться с заявлением о
признании банкротом в суд, в Указе 1995 года имеют это право только
должник, кредиторы, прокуратура и государственный орган (в, случае, если
должник – государственное предприятие) (ст. 5), в Законе 1997 года
содержится дополнение , расширяющее круг сторон – уполномоченные
государственные органы и налоговые органы (ст.15). Работники и служащие не
имеют права обращаться в суд с заявлением о банкротстве, так как они
состоят в трудовых отношениях с работодателем, регулируемые
законодательством о труде.
1. Дэвид Дж. Эпсин. Заметки в связи с предложением обучения юристов по
вопросам банкротства Алматы. Адилет Пресс. Актуальные вопросы
коммерческого законодательства в РК и практика его применения Том 2. стр.
193.
В новом Законе остались без изменения основания для обращения в суд с
заявлением о признании банкротом : для должника – демонстрация своей
несостоятельности, для кредитора – наличие неисполненных в течении трех
месяцев обязательства, с момента наступления сроков их исполнения Указ 1995
года (ст. 5), Закон 1997 года (ст. 4).
Появились доработки в сроках определения судом дальнейшей судьбы
предприятия – должника. В Указе 1995 года сказано, что при отсутствии
ходатайства о применении реорганизационных процедур, суду требуется 1 месяц
на принятие решения о прекращении производства по делу или начале
ликвидации предприятия (ст. 8.1.). Вследствие отсутствия законодательной и
практической базы это положение никогда не соблюдалось на практике. При
наличии ходатайства о применении реорганизационных процедур , срок принятия
решения не определен. Закон 1997 г. устанавливает сроки в зависимости от
субъектов банкротства; при условии, что доля участия государства в
предприятии менее 50 %, а ходатайство о применении реабилитационных
процедур не представлено на заседание суда в срок, не превышающий 90 дней,
со дня поступления заявления. Далее суд принимает одно из двух решений –
или об отказе признания должника банкротом, или о возбуждении конкурсного
производства (ст.ст.34,35). При условии, что доля участия государства в
предприятии более 50% и принято решение об его приватизации, суд может
отложить производство по делу на срок до 6 месяцев (ст.104.3). При наличии
ходатайства о применении в отношении должника реабилитационных процедур,
суд предоставляет дополнительное время для разработки плана реабилитации и
обсуждения его кредиторами.
Существуют некоторые различия относительно этапа, на котором любые
требования кредиторов к должнику могут быть предъявлены только в пределах
процедуры банкротства. В Указе 1995 года эти требования могут быть
предъявлены лишь с момента принятия судом решения о ликвидации должника или
принудительной по отношению к должнику реорганизационной процедуре
(ст.ст.17,18). В Законе 1997 года сказано, что требования кредиторов могут
быть предъявлены уже с момента возбуждения производства по делу о
банкротстве (определение о возбуждении дела выносится судом не позднее 5
дней с момента получения заявления о банкротстве и всех необходимых
документов) (ст.ст.15,29). Однако, продолжается начисление пени и процентов
по всем видам задолженности до тех пор, пока суд не примет решения о
ликвидации должника (ст.68.1(3)).
В законах существуют некоторые различия по пункту о кандидатуре на
должность внешнего управляющего должником для осуществления мероприятий в
интересах кредиторов. В Указе 1995 года в случае ликвидации: ликвидационная
комиссия неопределенного состава, с неопределенным правовым статусом ,
назначаемая судом (ст.16.1); в случае реорганизации: доверенный
управляющий, кандидатура которого могла быть предложена должником,
кредиторами, государственным органом (ст. 11.2). В Законе 1997 года
предусмотрено назначение судом администратора при возбуждении производства
по делу о банкротстве. При введении реабилитационного производства:
реабилитационный управляющий , утверждаемый судом с согласия залоговых и
конкурсных кредиторов , на долю которых приходится не менее 23 от общих
сумм требований (ст.48). При возбуждении конкурсного производства
(ликвидации): ликвидатор, утвержденный или назначенный судом с согласия
кредиторов, чьи требования составляют не менее 23 от общих сумм
требований.
В старом Указе О банкротстве отсутствовало право внешнего
управляющего требовать признания недействительными сделок должника,
совершенных до признания его банкротом и повлекших за собой передачу
имущества по ценам, значительно ниже рыночных. Отсутствие данного положения
в законодательстве позволяло государству изымать имущество у предприятий,
серьезно отягощенных долгами, и направлять средства от его продажи в
бюджет. В новом Законе, в статье 6, предусмотрено признание сделки
недействительной по основаниям предусмотренным пунктами 1-3 статьи 6 ,
совершенной должником за период до 1 года до возбуждения дела о
банкротстве, в случае, если при этом имущество было продано по ценам,
значительно ниже рыночных, или передано руководителю несостоятельного
должника.
В обоих законах совершенно не разработаны положения, предусматривающие
право внешнего управляющего требовать признания недействительности сделок
должника, заключенных до признания его банкротом и выраженных в
преимущественном удовлетворении требований одного кредитора перед другим в
обмен на снижение суммы требований.
В утратившем силу Указе отсутствовали четкие и конкретные положения ,
предусматривающие права кредиторов на участие в голосовании, их голоса
считались в массе и привязывались к размерам требований . Отсутствовали
положения о собрании кредиторов и формировании комитета кредиторов. При
оформлении конкурсного производства или одобрении состава ликвидационной
комиссии кредиторы права голоса не имели. При утверждении плана
реорганизационных процедур, к участию в голосовании допускаются все
кредиторы, голосование проводится в сумме требований (ст. 11.2). В
действующем Законе , в большинстве случаев, только залоговые кредиторы
имеют право голоса. Они голосуют вместе, за исключением принятия решения о
применении реабилитационных процедур. В этом случае, голоса залоговых и
конкурсных кредиторов учитываются отдельно (ст. 43). Полагаю, необходимо
отметить, что отдельные моменты процедур голосования остаются очень
неясными. Например, в Законе не сказано о том, как учитывать голоса тех
кредиторов, чьи требования только частично обеспечены залогом.
В положениях, позволяющих кредиторам той или иной очереди обязывать
своих соочередников предоставить должнику отсрочку, рассрочку, либо
скидку с долгов, в новом Законе есть существенная оговорка. Если в старом
Указе предложения по изменению условий выполнения обязательств
(предоставление отсрочки, рассрочки или скидки с долгов) могли быть
навязаны меньшинству при условии, что согласные кредиторы имели более 50%
долгов по сумме требований (ст. 12.4), то в новом Законе говориться, что
большинство залоговых и конкурсных кредиторов так же может обязать не
согласное меньшинство кредиторов той же очереди предоставить должнику
отсрочку или рассрочку исполнения обязательств, но не может обязать их
простить долги (ст. 61).
Доработаны положения о применении реабилитационных процедур. В Указе
1995 года предусмотрено, что если в суд поступило ходатайство (план) о
применении реорганизационных процедур в отношении должника, и
демонстрировалась реальная возможность восстановления его состоятельности:
суд с согласия кредиторов, на долю которых приходится 50% долгов (по сумме
требований), мог принять решение о применении реорганизационных процедур
(ст.11.2). Если Реабилитационный Банк подавал ходатайство:
реорганизационная процедура применяется при наличии согласия кредиторов, на
долю которых приходится более 50% долгов (по сумме требований) (ст. 11.2).
В Законе 1997 года отмечено, что реабилитационные процедуры могут быть
введены судом после получения им ходатайства, одобренного 23 залоговых и
конкурсных кредиторов, голосующих раздельно, и с учетом размеров требований
(ст. 43). При реализации могут быть использованы различные подходы, которые
так или иначе помогут избежать ликвидации. В данной ситуации так же
существует ряд правил, обязательных для соблюдения: - расчеты с кредиторами
должны производиться в следующей последовательности:
1. требования, вытекающие из причинения вреда жизни и здоровью,
2. требования по выплате заработной платы после введения процедуры
реабилитации,
3. пост – реабилитационные платежи,
4. требования кредиторов, вытекающие из пост – реабилитационных
сделок, заключенных с реабилитационным управляющим
5. все остальные требования удовлетворяются с соблюдением очередности
распределения конкурсной массы (ст. 47).
Долг не может быть погашен без согласия кредитора (ст.61.2). Не
прекращается начисление пени и штрафа.
В старом Указе не предусмотрена очередность выплаты задолженности
юридическим лицам, предоставляющим должнику кредиты после начала
производства процедуры банкротства. В новом Законе, очередность
предусмотрена, однако удовлетворение данных требований осуществляется после
расчетов с остальными группами кредиторов согласно очередности после
введения реабилитационной процедуры.
В Законе 1997года на 6 месяцев увеличена продолжительность
реабилитации, она составляет 24 месяца. Суд вправе продлить срок проведения
реабилитационных процедур, но не более чем на 6 месяцев (ст. 50).В
соответствии с Указом 1995 года ликвидационная комиссия собирала, оценивала
и организовывала конкурсную продажу имущества должника (ст. ст. 19,20).
Закон 1997 г. предусматривает введение должности конкурсного управляющего
(ликвидатора). Он берет под охрану и контроль имущество должника,
предъявляемые требования к его должнику, рассматривает требования
кредиторов и т.д.(ст. ст 70-74).
Пересмотрены положения о распределении конкурсной массы:
1.админисиративные расходы
2.требования граждан в связи с причинением вреда жизни или здоровью
3.админисиративные расходы
4.требования граждан в связи с причинением вреда жизни или здоровью
5.требования по оплате труда
6. требования обеспеченные залогом
7.обязательные платежи в бюджет, пенсионный фонд
8.требования не обеспеченные залогом
9.расчеты с акционерами
10.удовлетворение требований по обязательствам, обеспеченным залогом, при
условии, что сделка совершена после 01.01.1997 года
11. требования по оплате труда
12.удовлетворение требований по обязательствам, обеспеченным залогом, при
условии, что сделка с залогом совершена до 01.01.1997 года
13. налоги и платежи в пенс. фонд
14. расчеты с акционерами
Требования каждой очереди удовлетворяется после полного удовлетворения
требований предыдущей очереди (ст.76).
В Указе 1995года и Законе 1997года одинаково отражены права
залоговых кредиторов. Они теряют право потребовать наложения ареста на
имущество должника и организовать его продажу в соответствие договора о
залоге с момента введения реорганизационной процедуры или начала
конкурсного производства (ст.ст. 15,29).
В Указе 1995года отсутствуют положения о мировом соглашении.
Согласно положениям Закона 1997 года, мировое соглашение считается
достигнутым, если за него взыскано более ½ от общего числа требований
залоговых и конкурсных кредиторов, сумма требований которых составляет
более 23 от общей суммы требований, и должен полностью удовлетворить
требования оставшихся кредиторов, кроме случаев, когда они добровольно
предоставляют отсрочку , рассрочку или скидку с долгов. Мировым
соглашением может предусматриваться отсрочка расчетов с кредиторами, не
согласными на заключение соглашения (ст. ст. 60,61).
Слабо разработаны в обоих законах положения о внесудебных процедурах.
В Указе 1995 года говориться, что внесудебные процедуры применяются по
согласованию между должником и кредиторами (ст.2). Не определены
последствия для тех кредиторов , которые не давали своего согласия на
проведение внесудебных процедур. В Закон 1997 года включено лишь
несколько положений, предусматривающих применение внесудебных
процедур. Закон определяет, что данные процедуры регламентируются
гражданским законодательством, другими законодательными актами и
соглашением между должником и кредиторами (ст.97). Ликвидация
несостоятельного предприятия осуществляется в судебном порядке или под
контролем кредиторов, иначе оно не может быть признано
ликвидированным(ст. 97). Допускается ликвидация должника во
внесудебном порядке под контролем кредиторов, если они дают на это
свое согласие (ст. 99).
В старом Законе отсутствуют положения о банкротстве
градообразующих предприятий. В новом Законе, так же много недоработок
по этому вопросу. Отнесение юридических лиц к градообразующим (то есть,
являются основными или единственными работодателями в данных регионах)
и ведение их перечня производится в установленном порядке
Правительством Республики Казахстан (ст.100). Применение
реабилитационных процедур возможно, но лишь при условии предоставления
государством гарантии по обязательствам должника (ст. 102).
В Указе 1995 года отсутствовали положения о порядке возбуждения
производства по делу о банкротстве в отношении государственных
предприятий ( то есть, с долей участия государства более 50%). Однако,
по отношению к крупным государственным предприятиям могли быть
применены реорганизационные процедуры под контролем Реабилитационного
Банка , с согласия кредиторов, на долю которых приходится более 50%
долгов (ст.11.2). В новом Законе предусмотрены такие положения. При
возбуждении дела о банкротстве по заявлению кредитора: суд
приостанавливает производство по делу о банкротстве на срок до 6
месяцев, до истечения которого уполномоченный государственный орган, в
случае решения в пользу реабилитации, должен представить план
реабилитации (ст. 104). Далее план представляют на утверждение
кредиторов с правом голоса (ст. 43). Однако, что кредиторы не вправе
выбирать реабилитационного управляющего (ст.104.4). При возбуждении
дела о банкротстве по заявлению должника отсрочка на 6 месяцев не
предоставляется.
Когда предприятие не способно удовлетворить требования своих
кредиторов ,в том числе обеспечить своевременные обязательные платежи в
бюджет и в не ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
ВВЕДЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... . ... ... ... 2
I. ИНСТИТУТ БАНКРОТСТВА В РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН
§ 1. История развития института банкротства ... ... ... ... ... ... ... ... ...6
§ 2. Правовое обеспечение несостоятельности (банкротства) на
современном этапе развития законодательства Республики
Казахстан ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. ... ... ... ... ... 19 II. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО
РЕГУЛИРОВАНИЯ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА)
ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ХОЗЯЙСТВУЮЩИХ СУБЪЕКТОВ В РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН
§ 1. Правовые особенности банкротства юридических лиц ... ... ... ... ...30
§ 2. Банкротство индивидуальных предпринимателей ... ... ... ... ... ... 42
§ 3. Процедуры банкротства по законодательству Республики
Казахстан ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. ... ... ..55
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 65
Список использованной литературы ... ... ... ... ... ... ... . ...67
ВВЕДЕНИЕ.
Становление Казахстана как самостоятельного, независимого,
демократического государства в период перехода к рыночной системе экономики
способствовало мощному возникновению и развитию качественно новых
экономических и правовых отношений. Что, в свою очередь потребовало
изменения текущего законодательства и создания нового, регулирующего данные
отношения. Появилась возможность развивать такие отрасли права как
предпринимательское, биржевое и др. отрасли которых при советской системе
директивного планирования и монополизированной экономики не существовало
вовсе.
Перед государством встала важнейшая задача по созданию и
реформированию нормативно – правовой базы регулирующей рыночные отношения,
в частности процедуру банкротства предприятий и частных предпринимателей,
как сферу предпринимательского права.
Выбранная мной тема дипломной работы актуальна в силу новизны
проблемы, новизны самих рыночных отношений и принципов их регулирования.
Нет нужды доказывать, что от успешного функционирования института
банкротства зависит экономическое состояние многих крупнейших предприятий
страны, множества частных фирм, и лиц занимающихся индивидуальной
предпринимательской деятельностью без образования юридического лица,
уровень экономики Республики Казахстан в целом. Система банкротства должна
предусматривать не только гарантированную возвратность средств инвесторов,
так как это является залогом стабильности финансового положения страны , но
и предусматривать возобновление деятельности должника, дальнейшее
функционирование предприятия с получением прибыли.
Кроме реформирования законодательства необходимо и повышение уровня
правосознания общества, проведение бесплатных консультаций для населения,
индивидуальных предпринимателей разъясняющих применение законов.
Несостоятельность – болезнь, банкротство – лекарство.1 Часто люди путают
эти два понятия. Несостоятельность – это экономическое состояние
предприятия, при котором имущества предприятия недостаточно для погашения
имеющейся задолженности, банкротство – это предусмотренный
законодательством процесс, направленный на разрешение проблем
несостоятельности предприятий и индивидуальных предпринимателей.
Не смотря на то , что развитие законодательства о банкротстве В
Республике Казахстан началось еще восемь лет назад, принятием Закона
Республики О банкротстве от 14 января 1992 года, и в течении последующих
лет было принято еще два нормативных акта регулирующих процедуру
банкротства, тем не менее существуют пробелы, спорные вопросы в
законодательстве о процедуре банкротства как предприятий так и
индивидуальных предпринимателей. Необходимо полное урегулированное правовое
взаимодействие всех сфер экономико-правовых отношений в Республике.
В структуре дипломной работы я выделила две главы, каждая из которых,
в свою очередь разделена на несколько параграфов. В главе I Институт
банкротства в Республике Казахстан я выделила два параграфа: история
развития института банкротства и правовое обеспечение несостоятельности
(банкротства) на современном этапе развития законодательства Республики
Казахстан.
1. Дэвид Дж. Эпсин. Заметки в связи с предложением обучения юристов по
вопросам банкротства Алматы. ЭдилетПресс. Актуальные вопросы
коммерческого законодательства в РК и практика его применения Том 2. стр.
193.
В параграфе 1 я рассмотрела историю возникновения института банкротства как
такового, а так же провела сравнительный анализ развития законодательства о
банкротстве некоторых стран Восточной и Западной Европы, Северной Америки.
Параграф 2 полностью посвящен проблемам развития законодательства о
банкротстве в Республике Казахстан, истории его возникновения, развития и
реформирования.
Глава II Особенности правового регулирования несостоятельности
(банкротства) отдельных видов хозяйствующих субъектов в Республике
Казахстан содержит три параграфа: правовые особенности банкротства
юридических лиц, банкротство индивидуальных предпринимателей и
процедуры банкротства по законодательству Республики Казахстан. В
параграфе 1 я рассмотрела особенности проведения процедуры банкротства
юридических лиц по действующему законодательству Республики Казахстан,
некоторые недостатки, спорные вопросы в законодательстве о банкротстве, а
так же высказала некоторые предложения по устранению их. Параграф 2
посвящен проблеме банкротства индивидуальных предпринимателей, их отношений
с государством, кредиторами и возможности возобновления предпринимательской
деятельности. В параграфе 3 рассмотрена возможность урегулирования споров
между должником и кредиторами путем проведения внесудебных процедур,
позволяющих договориться между собой мирным путем, без возбуждения
судебного производства, урегулировать свои отношения, возможно, иными
способами, не противоречащим законодательству Республики Казахстан и
сократить судебные расходы до минимума.
В ходе работы над написанием дипломной работы я использовала ряд
нормативных актов Республики Казахстан, России, Международные акты, а так
же научно – монографическую литературу отечественных авторов, таких как:
Мадияр Балкен, Власов, Дождев, Баймагамбетов, Каженов, Ильясова,
Клептицкий, Васильев, и зарубежных авторов: Зинченко, Лапаг, Газарьян,
Дэвид. Дж. Эпсин, Колб, Хертц, Ли Юнь Цюнь и др.
Основываясь на Конституции Республики Казахстан, Гражданском Кодексе,
2-х Указах Президента Республики Казахстан и 1-ом Законе О банкротстве,
мной был проведен сравнительный анализ развития законодательства о
банкротстве, выявлены его положительные и отрицательные стороны. Кроме того
, в работе я использовала Уголовный Кодекс Республики Казахстан, Гражданско-
процессуальный Кодекс Республики Казахстан, КоБС, а так же Законы
Республики Казахстан О хозяйственных товариществах, Указ Президента О
банках и банковской деятельности, О внесении изменений и дополнений в
некоторые законодательные акты и другие нормативные акты.
В целом работа посвящена изучению проблемы проведения процедуры
банкротства предприятий и индивидуальных предпринимателей, проведения
параллелей между законодательствами разных стран и выявлению наиболее
приемлемых вариантов регулирования этих отношений для Казахстана в сложный
период перехода к рыночной экономике и реформирования законодательства.
ГЛАВА I.
ИНСТИТУТ БАНКРОТСТВА В СИСТЕМЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН.
§ 1. История развития института банкротства.
Банкротство в широком смысле этого слова означает наказуемое
неисполнение должником, ставшим несостоятельным , своих имущественных
обязательств по отношению к кредиторам.
Уже в 5 – 4 веке до н.э. в Риме возник долговой вопрос. Соответственно
и появление первых юридических норм, регулирующих заключение обязательных
контрактов, традиция связывает с этим временем. Обострение долгового
вопроса в раннем Риме было тесно связано с системой откупа, т.к. должников
продавали в рабство.1
В более позднем Риме, когда уже были разработаны такие институты
правовых отношений как: неисполнение , и ответственность, невозможность
исполнения, прекращение обязательства, регулирование долговых отношений
стало проще.[i]
Наступление невозможности исполнения не по вине должника прекращают
обязательство, также рассматривается степень вины должника при
невыполненном обязательстве. Развиваются формы личной и реальной гарантии
обязательств. При личной гарантии в обязательственные отношениях вводится
гарант
1. Дождев Д.В. Римское частное право. Москва, 1995. стр.48.
2. Новицкий И.Б. Римское частное право.Москва, 1993. стр.152.
- дополнительное ответственное лицо. При реальной – устанавливается власть
кредитора над вещами должника пол условием неисполнения им обязательств.
Развивается институт залога, ипотека.
В русском праве личная ответственность за банкротство первоначально
определялась фактом несостоятельности определялось фактом
несостоятельности; корни этого лежали ещё в эпохе, когда несостоятельные
должники поступали в рабство к своим кредиторам. С течением времени потеря
свободы в пользу частного лица уступает место наказаниям государственным.
При этом начинает учитываться степень вины несостоятельного должника.
Дореволюционное уголовное право России различало понятия
несостоятельности и банкротства. Несостоятельность выступает как родовое
понятие, а банкротство является выделяемым из него видовым понятием.
Несостоятельность должника может быть по терминологии дореволюционных
русских юристов, несчастная, неосторожная, либо злонамеренная или
злостная. В случае несчастной несостоятельности наступившее банкротство
не влекло уголовной ответственности. Только в случае, если судом
установлены признаки неосторожной или злостной несостоятельности лицо
привлекалось к ответственности за банкротство.
Уголовное законодательство дореволюционной России выделяло
банкротство корыстное или тяжкое , и расточительную несостоятельность
или простое банкротство.
Наказуемого корыстного или тяжкого банкротства различалось для
лиц, производящих торговлю и не производящих её: первые подлежали ссылке на
поселение, вторые – лишению свободе на срок от 1,5 до 2,5 лет (ст.ст.1163,
1166 Уголовного Уложения 1885г.).1 до 16 месяцев, как говорил закон , по
требованию и усмотрению заимодавцев (ст.1165 Уголовного Уложения).2
Уголовное законодательство о банкротстве в странах Европы и Америки
отличается значительным разнообразием . На европейском континенте
исторически сложилось две системы установления уголовной ответственности за
банкротство.
А). Франция. По французскому законодательству понятие
несостоятельности применимо только к коммерсантам , поэтому к лицам
неторговой профессии положение о банкротстве не применяются . ( По
Германскому законодательству понятие несостоятельности не ограничивается
лицами торговых занятий , так что субъектом банкротства может быть всякий
должник , прекративший платежи или подпавший конкурсу . Такая же позиция по
данному вопросу прослеживается и в англо-американском праве).
Как правило , в уголовном законодательстве стран Европы преступное
банкротство подразделяется на простое и злостное , суть этих понятий
определяется аналогично дореволюционного законодательства России.
Во всех случаях простое банкротство по французскому уголовному
законодательству наказывается лишением свободы на срок от 1 месяца до 2
лет. Интересно, что французское законодательство различает злостное
банкротство в собственном смысле этого слова и злостное банкротство
биржевых маклеров. Согласно ст.129 Закона 1967г.
1. Решетникова Ф., Игнатова М. Банкротство в дореволюционной России на
Западе. Закон. 1993 г., № 7. стр. 40.
2. Решетникова Ф., Игнатова М. Банкротство в дореволюционной России на
Западе. Закон. 1993 г., № 7. стр. 41.
По системе французского законодательства деяния управляющих делами
компаний не предусматриваются особо, а подводятся судебной практикой под
общие постановления о банкротстве.
Б). Германия. В германском законодательстве выделяются три случая
уголовно наказуемого банкротства – простое, злостное и особо тяжкий
случай банкротства. УК ФРГ ( парагр.283, части 1-3) определяет действия
составляющие злостное банкротство. Все эти действия наказываются лишением
свободы на срок до 5 лет и штрафом.1
Простым банкротством по германскому уголовному законодательству
можно назвать действия лица, которое по собственной небрежности не знает об
угрожающей или уже наступившей чрезмерной обремененности долгами или
неплатежеспособности предприятия или торгового товарищества, либо
легкомысленно вызывает их вышеуказанными действиями (часть 4 п.283 УК ФРГ).
Такие действия наказываются лишением свободы на срок до двух лет или
штрафом.
УК ФРГ (п.283-а) предусматривает особо тяжкий случай банкротства,
когда виновный действовал из своекорыстия или сознательно поставил многих
лиц под угрозу разорения либо того, что они утратят доверенные ему свои
имущественные ценности. Наказываются такие действия лишением свободы на
срок от 6 месяцев до 10 лет.
В). Швеция. В УК Швеции (часть1 статьи 1 главы II)2 предусматривается
ответственность должника , совершающего действия , ведущие к неплатежеспо
1. Решетникова Ф., Игнатова М. Банкротство в дореволюционной России на
Западе. Закон. 1993 г., № 7. стр. 43.
2. Решетникова Ф., Игнатова М. Банкротство в дореволюционной России на
Западе. Закон. 1993 г., № 7. стр. 44.
собности , либо существенно ухудшает степень своей неплатежеспособности,
либо, наконец, оказывается под серьёзной угрозой стать неплатежеспособным,
- наказываются лишением свободы на срок до 2 лет. Такие действия
признаются нечестностью по отношению к кредиторам.
В части 2 статьи 1 главы II УК Швеции речь уже идёт не просто о
неплатежеспособном должнике, а о должнике, которому грозит объявление
банкротом. Статья 2 главы II УК Швеции предусматривает повышение наказания
в случае грубой бесчестности по отношению к кредиторам - лишение свободы
на срок от 6 месяцев до 6 лет. Шведский УК предусматривает наказание и для
должника, который в связи с объявлением его неплатежеспособным ставит в
привилегированное положение кого-либо из кредиторов, выплачивая ему долг,
срок выплаты по которому еще не наступил, или иным образом существенно
нарушая права других кредиторов. Эти действия наказываются лишением свободы
на срок до 2 лет (ст.4 главы II УК Швеции).
Д). Великобритания. Уголовное законодательство Англии также содержит
определение более тяжкого банкротства (злостного) и менее тяжкого
(простого). Согласно Закону 1986г. о неплатежеспособности , уголовной
ответственности подлежит банкрот, который, например, не предает всю свою
собственность , которой он располагает, официальному управляющему его
собственностью или доверительному собственнику, либо не информирует
указанных лиц о какой-либо передаче имущества ; скрывает какой – либо долг
, который следует ему или который он должен сам погасить. Такие действия
наказываются лишением свободы на срок до 7 лет и (или) штрафом, если дело
рассматривается судом присяжных, а при рассмотрении дела магистратскими
судьями без участия присяжных – лишением свободы сроком до 6 месяцев (и)
или штрафом.
Менее сурово – лишением свободы на срок до 2 лет и штрафом
наказывается в Англии случаи, когда банкрот утрачивает собственность, но не
представляет без уважительной причины вопреки требованию управляющего или
суда расчетные суммы существенной утраты его собственности в течении 12
месяцев до подачи петиции или в период между подачей петиции и началом
банкротства и не дает никакого разумного объяснения, каким способом
произошла утрата.
Фальсификация документов банкротом, внесение в них изменений или
изъятие из них, а также принуждение кому-либо произвести указанную
фальсификацию английское законодательство выделяет в самостоятельное
преступление.
Г). США. В оставленном Институтом американского права Примерном
уголовном кодексе (1962) при подготовке новых уголовных кодексов
американским штатам рекомендовалось включить в них статью под названием
Обман в случаях неплатежеспособности (ст.224.11 Примерного УК). В этой
статье устанавливается ответственность лица, которое совершает определенные
действия , зная, что было или должно было быть возбуждено судопроизводство
на предмет назначения управляющего конкурсной массой или иного лица ,
управомоченного управлять имуществом в пользу кредиторов, или что было или
должно было быть достигнуто какое – либо соглашение должника с кредиторами
или определение суммы долга в пользу кредиторов.
Большинство законодательных собраний американских штатов при
осуществлении реформы уголовного законодательства в 1962 –1980 гг.
ориентировались на Примерный уголовный кодекс. Как правило , они включили в
уголовные кодексы штатов нормы, соответствующие ст.224.11 Примерного
уголовного кодекса, хотя их формулировки, несмотря на наличие общего
ориентира, не совпадают текстуально с предложенной.
Е). Италия. Особенностью итальянского законодательства является
определение достаточно широкого круга субъектов ответственности за
преступное банкротство. Так, королевский декрет №267 от 16.03.42 г. в
действующей редакции выделяет преступления, совершаемые банкротом и
преступления лиц, не являющимися банкротами. Согласно закону субъектом
первой группы преступлений является предприниматель, а субъектом второй
группы преступлений считаются управляющие компаний, генеральные директора,
ревизоры, ликвидаторы компаний и даже кредиторы.
Понятие простого и злостного банкротства, совершаемого
предпринимателем, в Италии аналогичны определениям этих деяний в других
европейских странах.
Злостное банкротство по итальянскому законодательству наказывается,
независимо от того, кем является лицо, его совершившее, лишением свободы на
срок от 3 до 10 лет, а простое – лишением свободы на срок от 6 месяцев до
2 лет. Такому же наказанию подлежит подставное лицо, выставленное
предпринимателем и объявленное банкротом.
В самостоятельное преступление выделяет итальянское законодательство
действия кредитора, который договаривался с банкротом и другими
заинтересованными лицами о получении выгоды в свою пользу, если он подает
свой голос за договор о прекращении процесса о банкротстве. Такое деяние
наказывается тюремным заключением на срок от 6 месяцев до 3 лет и штрафом.
Такое же наказание назначается банкроту и заинтересованным лицам,
заключившим договор с кредитором в пользу банкротства (ст. 233 декрета №267
1942 г.).
Институт банкротства введен в Республике Казахстан с 01.02.1992 года
Законом О банкротстве от 14 января 1992 года. Действовавшее
законодательство о банкротстве включало в себя нормы Гражданского Кодекса
(ст. ст. 21, 49-57), Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу
Закона от 7 апреля 1995 года О банкротстве, Указ Президента Республики
Казахстан от 15 апреля 1994 года О прерогативных действиях Правительства
по ускорению реформ и выхода экономического кризиса, а так же постановлений
Кабинета Министров Республики Казахстан от 7 января 1994 года О
межведомственном комитете по санации и ликвидации неэффективных
государственных предприятий Республики Казахстан. Отдельные нормы о
ликвидации юридических лиц в связи с банкротством содержались в
корпоративном законодательстве. Среди них: Указы Президента Республики
Казахстан, имеющие силу Закона: от 2 мая 1995 года О хозяйственных
товариществах; от 19 июня 1995 года О государственных предприятиях и
другие. Согласно п.3 ст.3 Гражданского Кодекса Республики Казахстан
банкротство и ликвидация банков регулировалась Гражданским Кодексом, в
части не противоречащей законодательству. Ликвидация банков, в том числе в
связи с банкротством, регулируется Указом Президента Республики Казахстан,
имеющим силу Закона О банках и банковской деятельности от 31 августа 1995
года (ст. ст. 68-74). Особенность ликвидации банков в связи с банкротством
состоит в том, что она может быть проведена во внесудебном порядке по
решению Национального Банка.
В Республике существует система государственных органов, занимающаяся
проблемой неплатежеспособности и банкротства предприятий. Образован
Реабилитационный Банк Республики Казахстан. В соответствии с Постановлением
Правительства Республики Казахстан от 29 марта 1995 года, основными
функциями Реабилитационного Банка являются:
- одобрение планов реорганизации предприятий , передача их на
банковское обслуживание в Реабилитационный Банк Республики
Казахстан;
- внесение предложений по приватизации передачи в Реабилитационный
Банк Республики Казахстан предприятий или их подразделений;
- покупка, в том числе за облигации Министерства Финансов Республики
Казахстан, акций у банкрота, других финансовых институтов и
требований (долгов) к предприятиям, передаваемым на обслуживание в
Реабилитационный Банк республики Казахстан, на условиях
определенных отдельным соглашением с кредиторами;
- кредитование и финансирование предприятий передаваемых на
обслуживание в Реабилитационный Банк Республики Казахстан;
- осуществление прав кредиторов (при их уступке Банку) к
предприятиям, передаваемым на обслуживание в Реабилитационный Банк
республики Казахстан;
- осуществление постоянного финансового контроля за целевым
использованием средств, выделение средств на финансовое
оздоровление предприятия , находящегося на обслуживание
Реабилитационного Банка республики Казахстан, с правом внесения
предложений о замене руководителей предприятия при установлении
нарушений в этом вопросе.
Этим постановлением, Уставной Фонд Реабилитационного Банка Республики
Казахстан сформирован за счет бюджетных средств и займа, внедренного
Всемирным Банком.
Реабилитационный Банк Республики Казахстан имеет дело с предприятиями,
которые являются самым большим финансовым бременем для бюджета и
поставщиков.
Реабилитационному Банку Республики Казахстан было передано на
обслуживание 31 предприятие, затем постановлением Кабинета Министров был
исключен ряд предприятий: Акполиметал, Поршень, Электробытприбор.
После проведения приватизации были выведены: Кармет, Усть-
Каменогорский Свинцово-цинковый Комбинат, АК Каратау и Карагандинский
ТОК.1
Советом Реабилитационного Банка Республики Казахстан открыто
финансирование по 20-ти предприятиям Республики Казахстан на сумму кредитов
548,3 млн. тенге.
Другим специализированным органом, занимающимся вопросами
несостоятельности государственных предприятий и Акционерных Обществ с долей
государства является Агенство по реорганизации предприятий при
Государственном Комитете Республики Казахстан по управлению имуществом,
созданное Постановлением Кабинета Министров от 29 апреля 1995 года. На него
было возложено проведение государственной политики по реформированию
предприятий государственного сектора экономики, реализацию законодательства
о банкротстве, механизм финансового оздоровления несостоятельных
государственных предприятий и акционерных обществ с долей государства.
Поручена разработка и осуществление мероприятий по реорганизации,
структурной перестройки и ликвидации несостоятельных государственных
предприятий и акционерных обществ, необходимого для финансового
оздоровления экономики.
1. Имашев Б.М. Система государственных органов занимающихся процедурой
банкротства в Республики Казахстан.Алматы. Актуальные вопросы
коммерческого законодательства в Республики Казахстан и практика его
применения. Том 2,. С. 172.
Представление и защита экономических интересов государства в период
реализации мер по реорганизации и ликвидации предприятий. Постановлением
Кабинета Министра от 12 мая 1995 года О порядке отбора государственных
предприятий, хозяйственных товариществ с учетом государственной
рекомендации к ликвидации, главам областных администраций было поручено в
месячный срок создать областную комиссию по санации и ликвидации
несостоятельных предприятий.
Постановлением Кабинета Министров от 22 мая 1995 года О введении
механизма выплаты пособий работникам ликвидируемых предприятий, доля
государственных средств полученных от реализации имущества, после
удовлетворения требований кредиторов, направляется на расчетный счет
Комитета по приватизации. Эти средства должны были использоваться для
компенсации недостающей суммы пособий в размере 2-х месячного оклада
увольняемого в связи с ликвидацией предприятия.
Постановлением Кабинета Министров от 16 августа 1995 года О
заработной плате работникам государственных предприятий и хозяйственных
товариществ с участием государства, подлежащих ликвидации, Министерству
Юстиции, главам администраций, Национальному Банку Республики Казахстан,
другим министерствам, государственным комитетам и ведомствам было поручено
принятие мер по переобучению, трудоустройству, оказанию иной помощи
высвободившимся работникам в связи с ликвидацией предприятия.
Затем, 16.11.1995 года Кабинет Министров принимает Постановление О
дополнительных мерах по обеспечению объективной информации при отборе
предприятий и организаций на санацию и ликвидацию.
19.10.1995 года Агентство преобразовывается в Агентство по
реорганизации предприятий при Государственном Комитете по управлению
имуществом Республики Казахстан (далее по тексту Агентство).
В организационную структуру Агентства входят:
- управление финансово – экономического анализа;
- управление реорганизационных процедур и ликвидации предприятий;
- центр по консультированию неплатежеспособных предприятий;
- юридический отдел.
Задачами деятельности Агентства являются:
1. рассмотрение вопросов , возникающих на стадии поднятия и принятия
решения о проведении реорганизационных процедур и ликвидации
несостоятельного государственного предприятия и акционерного
общества, учета и фиксирования мониторинга этих объектов, вопросы
неплатежей и финансового затруднения;
2. осуществление разработок предложений по формам методу и направлению
реорганизационных процедур и ликвидации несостоятельных
предприятий, готовит и реализует нормативный и методический
материал, инструкции, положения для соответствующих органов на
местах (в регионе республики), осуществляет контроль за
использованием средств выделенных из государственного бюджета и
привлечение отечественных и зарубежных инвесторов для участия в
финансировании реорганизационных процедур;
3. центр по консультированию неплатежеспособных предприятий проводит
консультации, помогающие крупным неплатежеспособным предприятиям в
оценке их жизнеспособности и подготовки комплексной плановой
реорганизационной или ликвидационной процедуре с привлечением
зарубежных и отечественных консультантов и консалтинговых фирм в
счет займа Мирового Банка.
В числе функций Агентства постановлением Кабинета Министров от 7
февраля 1996 года впервые предусмотрено проведение государственной политики
по предотвращению несостоятельности и банкротства.
Затем в связи с внесением изменений и дополнений Постановлением
Правительства РК от 1 августа 1998г. №729 О предоставлении уполномоченным
органом интересов государства в процедурах банкротства и во внесудебной
процедуре ликвидации в Закон РК О банкротстве от 1 июля 1998 года
акционерное общество Агентство по реорганизации ликвидации предприятий
было определено уполномоченным органом по представлению интересов
кредиторов по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды в
процедурах банкротства и во внесудебной процедуре ликвидации, а также по
инициированию внесудебной процедуре ликвидации.
Многие авторы придерживаются того мнения, что проблема постоянных
неплатежей приводит в конечном счете к банкротству предприятия, а сам
характер режима банкротства и интенсивность его использования влияет на
достижение реальных положительных результатов. Тот факт, что до сих пор
отсутствует опыт постоянного банкротства, в значительной степени усугубляет
проблему неплатежей. На 1 января 1999г. по данным Агентства по
реорганизации и ликвидации предприятий в реестре несостоятельных
предприятий –4591 , из них процедурой банкротства охвачено 2584 предприятий
из которых 451 предприятие ликвидировано. Погасить кредиторскую задолжность
удалось лишь 199 предприятиям.
В перечень предприятий , рекомендуемых к ликвидации включаются
неплатежеспособные предприятия, финансово-экономическое состояние которых
предопределяет невозможность либо нецелесообразность проведения каких либо
форм оздоровления или санации. Факторы определяющие их технологическое и
финансово-экономическое состояние , не могут быть устранены в результате
технической реконструкции предприятий, либо затраты на санацию,
реорганизацию, перепрофилирование будут выше, чем строительство нового
аналогичного предприятия.
2. Правовое обеспечение несостоятельности (банкротства) на современном
этапе развития законодательства Республики Казахстан.
Законом Республики Казахстан от 21 января 1997 года О признании
утратившим силу Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона
О банкротстве и внесении изменений и дополнений в некоторые
законодательные акты Республики Казахстан был признан утратившим силу
Указ Президента Республики Казахстан, имевший силу Закона, от 7 апреля 1995
года № 2173 О банкротстве 1. В настоящее время, условия и порядок
проведения специальных процедур, направленных на реабилитацию
несостоятельного должника, признания юридического лица банкротом и его
ликвидации, регулирует Закон 1997 г. О банкротстве с изменениями и
дополнениями внесенными законами РК О внесении изменений и дополнений в
Закон РК О банкротстве от 1 июля 1998 г. , О внесении изменений и
дополнений в некоторые законодательные акты РК от 10 июля 1998г.
1. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона О признании
утратившим силу Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу
закона О банкротстве и внесений изменений и дополнений в некоторые
законодательные акты Республики Казахстан. от 21 января 1997 года.
Каз. правда. 25 января, 1997 года.
Закон 1997 г. заимствовал практику , характерную для большинства
западных стран ; она предполагает один из двух результатов применения
процесса банкротства ,а именно - ликвидацию или реабилитацию. Одним из
самых существенных и положительных отличий нового Закона от Закона 1995г.
является значительное расширение прав кредиторов в процессе проведения
банкротства.
Несостоятельность – болезнь, банкротство – лекарство.1 Часто люди
пу
тают эти два понятия. Несостоятельность – это экономическое состояние
предприятия, при котором имущества предприятия недостаточно для погашения
имеющейся задолженности предприятия. Банкротство – это предусмотренный
законодательством процесс , направленный на разрешение проблем
несостоятельности предприятий и индивидуальных предпринимателей.
Существенно отличается Закон 1997 г. от Старого количеством статей, в
старом Указе их всего 26, а в новом 106.
Увеличено количество сторон, имеющих право обратиться с заявлением о
признании банкротом в суд, в Указе 1995 года имеют это право только
должник, кредиторы, прокуратура и государственный орган (в, случае, если
должник – государственное предприятие) (ст. 5), в Законе 1997 года
содержится дополнение , расширяющее круг сторон – уполномоченные
государственные органы и налоговые органы (ст.15). Работники и служащие не
имеют права обращаться в суд с заявлением о банкротстве, так как они
состоят в трудовых отношениях с работодателем, регулируемые
законодательством о труде.
1. Дэвид Дж. Эпсин. Заметки в связи с предложением обучения юристов по
вопросам банкротства Алматы. Адилет Пресс. Актуальные вопросы
коммерческого законодательства в РК и практика его применения Том 2. стр.
193.
В новом Законе остались без изменения основания для обращения в суд с
заявлением о признании банкротом : для должника – демонстрация своей
несостоятельности, для кредитора – наличие неисполненных в течении трех
месяцев обязательства, с момента наступления сроков их исполнения Указ 1995
года (ст. 5), Закон 1997 года (ст. 4).
Появились доработки в сроках определения судом дальнейшей судьбы
предприятия – должника. В Указе 1995 года сказано, что при отсутствии
ходатайства о применении реорганизационных процедур, суду требуется 1 месяц
на принятие решения о прекращении производства по делу или начале
ликвидации предприятия (ст. 8.1.). Вследствие отсутствия законодательной и
практической базы это положение никогда не соблюдалось на практике. При
наличии ходатайства о применении реорганизационных процедур , срок принятия
решения не определен. Закон 1997 г. устанавливает сроки в зависимости от
субъектов банкротства; при условии, что доля участия государства в
предприятии менее 50 %, а ходатайство о применении реабилитационных
процедур не представлено на заседание суда в срок, не превышающий 90 дней,
со дня поступления заявления. Далее суд принимает одно из двух решений –
или об отказе признания должника банкротом, или о возбуждении конкурсного
производства (ст.ст.34,35). При условии, что доля участия государства в
предприятии более 50% и принято решение об его приватизации, суд может
отложить производство по делу на срок до 6 месяцев (ст.104.3). При наличии
ходатайства о применении в отношении должника реабилитационных процедур,
суд предоставляет дополнительное время для разработки плана реабилитации и
обсуждения его кредиторами.
Существуют некоторые различия относительно этапа, на котором любые
требования кредиторов к должнику могут быть предъявлены только в пределах
процедуры банкротства. В Указе 1995 года эти требования могут быть
предъявлены лишь с момента принятия судом решения о ликвидации должника или
принудительной по отношению к должнику реорганизационной процедуре
(ст.ст.17,18). В Законе 1997 года сказано, что требования кредиторов могут
быть предъявлены уже с момента возбуждения производства по делу о
банкротстве (определение о возбуждении дела выносится судом не позднее 5
дней с момента получения заявления о банкротстве и всех необходимых
документов) (ст.ст.15,29). Однако, продолжается начисление пени и процентов
по всем видам задолженности до тех пор, пока суд не примет решения о
ликвидации должника (ст.68.1(3)).
В законах существуют некоторые различия по пункту о кандидатуре на
должность внешнего управляющего должником для осуществления мероприятий в
интересах кредиторов. В Указе 1995 года в случае ликвидации: ликвидационная
комиссия неопределенного состава, с неопределенным правовым статусом ,
назначаемая судом (ст.16.1); в случае реорганизации: доверенный
управляющий, кандидатура которого могла быть предложена должником,
кредиторами, государственным органом (ст. 11.2). В Законе 1997 года
предусмотрено назначение судом администратора при возбуждении производства
по делу о банкротстве. При введении реабилитационного производства:
реабилитационный управляющий , утверждаемый судом с согласия залоговых и
конкурсных кредиторов , на долю которых приходится не менее 23 от общих
сумм требований (ст.48). При возбуждении конкурсного производства
(ликвидации): ликвидатор, утвержденный или назначенный судом с согласия
кредиторов, чьи требования составляют не менее 23 от общих сумм
требований.
В старом Указе О банкротстве отсутствовало право внешнего
управляющего требовать признания недействительными сделок должника,
совершенных до признания его банкротом и повлекших за собой передачу
имущества по ценам, значительно ниже рыночных. Отсутствие данного положения
в законодательстве позволяло государству изымать имущество у предприятий,
серьезно отягощенных долгами, и направлять средства от его продажи в
бюджет. В новом Законе, в статье 6, предусмотрено признание сделки
недействительной по основаниям предусмотренным пунктами 1-3 статьи 6 ,
совершенной должником за период до 1 года до возбуждения дела о
банкротстве, в случае, если при этом имущество было продано по ценам,
значительно ниже рыночных, или передано руководителю несостоятельного
должника.
В обоих законах совершенно не разработаны положения, предусматривающие
право внешнего управляющего требовать признания недействительности сделок
должника, заключенных до признания его банкротом и выраженных в
преимущественном удовлетворении требований одного кредитора перед другим в
обмен на снижение суммы требований.
В утратившем силу Указе отсутствовали четкие и конкретные положения ,
предусматривающие права кредиторов на участие в голосовании, их голоса
считались в массе и привязывались к размерам требований . Отсутствовали
положения о собрании кредиторов и формировании комитета кредиторов. При
оформлении конкурсного производства или одобрении состава ликвидационной
комиссии кредиторы права голоса не имели. При утверждении плана
реорганизационных процедур, к участию в голосовании допускаются все
кредиторы, голосование проводится в сумме требований (ст. 11.2). В
действующем Законе , в большинстве случаев, только залоговые кредиторы
имеют право голоса. Они голосуют вместе, за исключением принятия решения о
применении реабилитационных процедур. В этом случае, голоса залоговых и
конкурсных кредиторов учитываются отдельно (ст. 43). Полагаю, необходимо
отметить, что отдельные моменты процедур голосования остаются очень
неясными. Например, в Законе не сказано о том, как учитывать голоса тех
кредиторов, чьи требования только частично обеспечены залогом.
В положениях, позволяющих кредиторам той или иной очереди обязывать
своих соочередников предоставить должнику отсрочку, рассрочку, либо
скидку с долгов, в новом Законе есть существенная оговорка. Если в старом
Указе предложения по изменению условий выполнения обязательств
(предоставление отсрочки, рассрочки или скидки с долгов) могли быть
навязаны меньшинству при условии, что согласные кредиторы имели более 50%
долгов по сумме требований (ст. 12.4), то в новом Законе говориться, что
большинство залоговых и конкурсных кредиторов так же может обязать не
согласное меньшинство кредиторов той же очереди предоставить должнику
отсрочку или рассрочку исполнения обязательств, но не может обязать их
простить долги (ст. 61).
Доработаны положения о применении реабилитационных процедур. В Указе
1995 года предусмотрено, что если в суд поступило ходатайство (план) о
применении реорганизационных процедур в отношении должника, и
демонстрировалась реальная возможность восстановления его состоятельности:
суд с согласия кредиторов, на долю которых приходится 50% долгов (по сумме
требований), мог принять решение о применении реорганизационных процедур
(ст.11.2). Если Реабилитационный Банк подавал ходатайство:
реорганизационная процедура применяется при наличии согласия кредиторов, на
долю которых приходится более 50% долгов (по сумме требований) (ст. 11.2).
В Законе 1997 года отмечено, что реабилитационные процедуры могут быть
введены судом после получения им ходатайства, одобренного 23 залоговых и
конкурсных кредиторов, голосующих раздельно, и с учетом размеров требований
(ст. 43). При реализации могут быть использованы различные подходы, которые
так или иначе помогут избежать ликвидации. В данной ситуации так же
существует ряд правил, обязательных для соблюдения: - расчеты с кредиторами
должны производиться в следующей последовательности:
1. требования, вытекающие из причинения вреда жизни и здоровью,
2. требования по выплате заработной платы после введения процедуры
реабилитации,
3. пост – реабилитационные платежи,
4. требования кредиторов, вытекающие из пост – реабилитационных
сделок, заключенных с реабилитационным управляющим
5. все остальные требования удовлетворяются с соблюдением очередности
распределения конкурсной массы (ст. 47).
Долг не может быть погашен без согласия кредитора (ст.61.2). Не
прекращается начисление пени и штрафа.
В старом Указе не предусмотрена очередность выплаты задолженности
юридическим лицам, предоставляющим должнику кредиты после начала
производства процедуры банкротства. В новом Законе, очередность
предусмотрена, однако удовлетворение данных требований осуществляется после
расчетов с остальными группами кредиторов согласно очередности после
введения реабилитационной процедуры.
В Законе 1997года на 6 месяцев увеличена продолжительность
реабилитации, она составляет 24 месяца. Суд вправе продлить срок проведения
реабилитационных процедур, но не более чем на 6 месяцев (ст. 50).В
соответствии с Указом 1995 года ликвидационная комиссия собирала, оценивала
и организовывала конкурсную продажу имущества должника (ст. ст. 19,20).
Закон 1997 г. предусматривает введение должности конкурсного управляющего
(ликвидатора). Он берет под охрану и контроль имущество должника,
предъявляемые требования к его должнику, рассматривает требования
кредиторов и т.д.(ст. ст 70-74).
Пересмотрены положения о распределении конкурсной массы:
1.админисиративные расходы
2.требования граждан в связи с причинением вреда жизни или здоровью
3.админисиративные расходы
4.требования граждан в связи с причинением вреда жизни или здоровью
5.требования по оплате труда
6. требования обеспеченные залогом
7.обязательные платежи в бюджет, пенсионный фонд
8.требования не обеспеченные залогом
9.расчеты с акционерами
10.удовлетворение требований по обязательствам, обеспеченным залогом, при
условии, что сделка совершена после 01.01.1997 года
11. требования по оплате труда
12.удовлетворение требований по обязательствам, обеспеченным залогом, при
условии, что сделка с залогом совершена до 01.01.1997 года
13. налоги и платежи в пенс. фонд
14. расчеты с акционерами
Требования каждой очереди удовлетворяется после полного удовлетворения
требований предыдущей очереди (ст.76).
В Указе 1995года и Законе 1997года одинаково отражены права
залоговых кредиторов. Они теряют право потребовать наложения ареста на
имущество должника и организовать его продажу в соответствие договора о
залоге с момента введения реорганизационной процедуры или начала
конкурсного производства (ст.ст. 15,29).
В Указе 1995года отсутствуют положения о мировом соглашении.
Согласно положениям Закона 1997 года, мировое соглашение считается
достигнутым, если за него взыскано более ½ от общего числа требований
залоговых и конкурсных кредиторов, сумма требований которых составляет
более 23 от общей суммы требований, и должен полностью удовлетворить
требования оставшихся кредиторов, кроме случаев, когда они добровольно
предоставляют отсрочку , рассрочку или скидку с долгов. Мировым
соглашением может предусматриваться отсрочка расчетов с кредиторами, не
согласными на заключение соглашения (ст. ст. 60,61).
Слабо разработаны в обоих законах положения о внесудебных процедурах.
В Указе 1995 года говориться, что внесудебные процедуры применяются по
согласованию между должником и кредиторами (ст.2). Не определены
последствия для тех кредиторов , которые не давали своего согласия на
проведение внесудебных процедур. В Закон 1997 года включено лишь
несколько положений, предусматривающих применение внесудебных
процедур. Закон определяет, что данные процедуры регламентируются
гражданским законодательством, другими законодательными актами и
соглашением между должником и кредиторами (ст.97). Ликвидация
несостоятельного предприятия осуществляется в судебном порядке или под
контролем кредиторов, иначе оно не может быть признано
ликвидированным(ст. 97). Допускается ликвидация должника во
внесудебном порядке под контролем кредиторов, если они дают на это
свое согласие (ст. 99).
В старом Законе отсутствуют положения о банкротстве
градообразующих предприятий. В новом Законе, так же много недоработок
по этому вопросу. Отнесение юридических лиц к градообразующим (то есть,
являются основными или единственными работодателями в данных регионах)
и ведение их перечня производится в установленном порядке
Правительством Республики Казахстан (ст.100). Применение
реабилитационных процедур возможно, но лишь при условии предоставления
государством гарантии по обязательствам должника (ст. 102).
В Указе 1995 года отсутствовали положения о порядке возбуждения
производства по делу о банкротстве в отношении государственных
предприятий ( то есть, с долей участия государства более 50%). Однако,
по отношению к крупным государственным предприятиям могли быть
применены реорганизационные процедуры под контролем Реабилитационного
Банка , с согласия кредиторов, на долю которых приходится более 50%
долгов (ст.11.2). В новом Законе предусмотрены такие положения. При
возбуждении дела о банкротстве по заявлению кредитора: суд
приостанавливает производство по делу о банкротстве на срок до 6
месяцев, до истечения которого уполномоченный государственный орган, в
случае решения в пользу реабилитации, должен представить план
реабилитации (ст. 104). Далее план представляют на утверждение
кредиторов с правом голоса (ст. 43). Однако, что кредиторы не вправе
выбирать реабилитационного управляющего (ст.104.4). При возбуждении
дела о банкротстве по заявлению должника отсрочка на 6 месяцев не
предоставляется.
Когда предприятие не способно удовлетворить требования своих
кредиторов ,в том числе обеспечить своевременные обязательные платежи в
бюджет и в не ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Похожие работы
Дисциплины
- Информатика
- Банковское дело
- Оценка бизнеса
- Бухгалтерское дело
- Валеология
- География
- Геология, Геофизика, Геодезия
- Религия
- Общая история
- Журналистика
- Таможенное дело
- История Казахстана
- Финансы
- Законодательство и Право, Криминалистика
- Маркетинг
- Культурология
- Медицина
- Менеджмент
- Нефть, Газ
- Искуство, музыка
- Педагогика
- Психология
- Страхование
- Налоги
- Политология
- Сертификация, стандартизация
- Социология, Демография
- Статистика
- Туризм
- Физика
- Философия
- Химия
- Делопроизводсто
- Экология, Охрана природы, Природопользование
- Экономика
- Литература
- Биология
- Мясо, молочно, вино-водочные продукты
- Земельный кадастр, Недвижимость
- Математика, Геометрия
- Государственное управление
- Архивное дело
- Полиграфия
- Горное дело
- Языковедение, Филология
- Исторические личности
- Автоматизация, Техника
- Экономическая география
- Международные отношения
- ОБЖ (Основы безопасности жизнедеятельности), Защита труда
