БИБЛИОТЕКА ВЕРХОВНОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН
БИБЛИОТЕКА ВЕРХОВНОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН
ПРАКТИКА РАССМОТРЕНИЯ СУДАМИ
ОТДЕЛЬНЫХ КАТЕГОРИЙ ДЕЛ
Алматы 2004
Утверждено в качестве учебно-практического пособия для работников
судебной системы решением ученого Совета Судебной академии при Верховном
суде Республики Казахстан от 3 июля 2004 года.
Сборник подготовлен судьей Верховного суда Республики Казахстан,
кандидатом юридических наук, Сулейменовой У.А., ректором Судебной академии
при Верховном суде, кандидатом юридических наук, Айтмухамбетовым Т.К., под
общей редакцией Председателя Верховного суда Республики Казахстан, доктора
юридических наук МАМИ К.А.
В данном учебно-практическом пособии опубликованы материалы
двух учебных семинаров для судей межрайонных экономических и
административных судов проведенных в Судебной академии при Верховном
суде Республики Казахстан, посвященных темам Актуальные проблемы
применения норм гражданского и гражданского процессуального права,
Особенности рассмотрения судами административных дел и споров с
применением земельного законодательства.
Учебно-практическое пособие рассчитано на проведение семинаров,
практических занятий, самостоятельных работ и т.д.
Предназначается для судей, практикующих юристов, студентов
очного и заочного отделений вузов. Пособие может быть использовано
при обучении на бакалавриате и магистратуре. Полагаем, что
содержание пособия вызовет интерес аспирантов, преподавателей
юридических вузов.
Организаторы семинара:
Верховный суд Республики Казахстан
Судебная академия при Верховном суде Республики Казахстан
Немецкое общество по техническому сотрудничеству, (GTZ)
Допущенные сокращения:
РК-Республика Казахстан
ГК-Гражданский кодекс
ГПК-Гражданский процессуальный кодекс
Редколлегия не несет ответственности за содержание докладов
Судебная академия при Верховном суде Республики Казахстан, 2004г.
БИБЛИОТЕКА ВЕРХОВНОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН
(Фото здания Верховного Суда. Фемида)
Оформление как в предыдущем сборнике.
Фотографии общие с 2 семинаров можно вставить в различных разделах.
GTZ Книга издана при финансовой поддержке
Немецкого общества по техническому
сотрудничеству GTZ
Мами Кайрат Абдразакович,
Председатель Верховного Суда
Республики Казахстан,
ФОТО
доктор юридических наук
Профессиональное образование судей - концептуальная стратегия
Специализация судов сегодня признана одним из основных
инструментов совершенствования судебной системы. На третьем съезде судей
республики, Глава государства назвал поэтапное создание системы
специализированных судов, и, в первую очередь, экономических и
административных судов, особо приоритетными.
Положение о дальнейшем совершенствовании судебной системы путем
развития специализированных, в том числе административных судов,
предусмотрено и Концепцией правовой политики Республики Казахстан. И это
не случайно.
Обеспечение доступности правосудия для населения, возможность
отстаивать свои права – один из важнейших факторов повышения доверия
граждан к судебной власти. Сегодня такая возможность практически ничем не
ограничена.
Создание специализированных межрайонных экономических судов оправдало
ожидания. В эти суды были направлены судьи, имеющие большой практический
опыт по отправлению правосудия. Много экономических споров, представляющих
собой определенную сложность, были переданы из судов общей юрисдикции в
специализированные суды, что способствовало их качественному и
своевременному рассмотрению.
Создание судов административной юрисдикции также позволяет обеспечить
более широкий доступ населения к высокопрофессиональному и оперативному
отправлению правосудия, поставить под судебный контроль действия органов
государственной власти.
Поэтому, создавая в Астане и Алматы первые административные
суды, к подсудности которых отнесены дела, вытекающие из административно-
властных полномочий органов государственной власти и местного
самоуправления, мы, прежде всего, исходили из признания неотъемлемости
прав и интересов граждан как высших социальных ценностей. Возможность
оспаривания гражданином неправомерных действий государственных органов и
должностных лиц позволяет обеспечить не только доступность правосудия для
населения страны, но и практически полностью устраняет ограничения в
возможности отстаивания своих прав, повышает доверие граждан к судебной
власти.
Кодекс об административных правонарушениях впервые детально
регламентировал судопроизводство по этой категории дел и приблизил его к
гражданскому и уголовно-процессуальному судопроизводству, что требует
специальной подготовки при рассмотрении этих дел.
Кроме того, передача административных дел специализированному суду
стала одним из реальных шагов по разгрузке судов общей юрисдикции. В
пользу специализации судов говорит и анализ работы судов через призму
деятельности других государственных органов, уполномоченных рассматривать
дела об административных правонарушениях.
Без совершенствования системы профессионального образования судей
невозможно говорить о совершенствовании правосудия, реализации
ответственных задач, стоящих перед судейским корпусом. Поэтому, наряду с
созданием специализированных экономических и административных судов,
учитывая сложность рассматриваемых ими дел, несовершенство законодательства
в отдельных областях права, проработаны и некоторые аспекты повышения
квалификации судей данных судов. И работа, проводимая сегодня в Судебной
академии по повышению квалификации судей, совершенствованию
правоприменительной практики, является востребованной и актуальной.
Так, наряду с судьями судов общей юрисдикции предусмотрено проведение
специальных семинаров для судей экономических и административных
судов, а на семинар по административному праву приглашены председатели
коллегий по гражданским делам областных судов, которые непосредственно
участвуют в формировании единой судебной практики. В работе семинаров
принимают участие и ученые, практические работники из самых различных сфер.
Освещаемые в докладах вопросы, предложенные пути их разрешения представляют
определенный практический интерес, весьма полезны они и для научных
изысканий.
На первом семинаре, посвященном проблемам применения законодательства
об акционерных обществах, о банкротстве, о налогах и сделках, принимали
участие представители Национального банка и Казахстанской фондовой биржи,
на последующих семинарах, посвященных законодательству о хозяйственных
товариществах, производственном кооперативе, административному и земельному
праву, приняли участие представители органов регистрации юридических лиц,
Центра по регистрации недвижимости, таможенных органов, Агентства
Республики Казахстан по управлению земельными ресурсами, акиматов.
Необходимо отметить и роль наших коллег и постоянных партнеров -
ученых-экспертов из Немецкого общества по техническому сотрудничеству,
которые являются одними из организаторов и участников семинаров. Обмен
мнениями по обсуждаемым вопросам, сравнительный анализ немецкого и
национального законодательства являются действенным рычагом для творческого
поиска в совершенствовании законодательства, определения приоритетов
правоприменительной деятельности.
Результаты семинаров публикуются в специальных сборниках, а настоящее
издание представляет собой учебно-практическое пособие. Указанное позволяет
вновь возвращаться к обсужденным темам, повышать профессиональный уровень
судей, не привлеченных к работе семинаров на местах путем проведения
соответствующих семинаров на уровне областных судов, а Судебной академии
планировать новые актуальные вопросы на семинары, возникающие в
правоприменительной деятельности судов.
Инго Риш,
Долгосрочный эксперт по Центральной Азии ФОТО
(составить статью из публикации в Юридической газете, если не будет
доклада, согласовать с Котоянц)
Айтмухамбетов Тамас Калмухамбетович,
Ректор Судебной академии при
Верховном Суде Республики Казахстан
ФОТО
(вставить статью относительно сборника и проводимых семинаров, исключить
совпадение со статьей в предыдущем сборнике)
УЧЕБНЫЙ СЕМИНАР 11.05-14.05.2004 г.
РАЗДЕЛ I
ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА, ПРОИЗВОДСТВЕННЫЙ КООПЕРАТИВ
Мамонтов Николай Иванович,
судья Верховного суда Республики Казахстан ФОТО
Доля участника товарищества с ограниченной
и дополнительной ответственности.
Порядок и условия ее отчуждения
Товарищество с ограниченной и дополнительной ответственностью (ТОО)
является одной из организационно-правовых форм существования юридического
лица и одновременно одним из субъектов малого предпринимательства.
Порядок образования и деятельности, правовое положение участников ТОО
регулируется законодательными актами Республики Казахстан, в том числе
Законом О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью.
Применительно к теме выступления следует учитывать, что товариществом
является юридическое лицо, учрежденное одним или несколькими лицами,
уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными
документами размеров. Размер доли участника в уставном капитале всегда
выражается в процентах.
Первое значение доли выражается в том, что она конкретизирует размер
участия участника товарищества в уставном капитале товарищества.
Второе значение доли выражается в том, что она определяет объем
полномочий участника товарищества по управлению делами товарищества.
Если доля участника товарищества составляет, например, 15 процентов, то
участник имеет право на 15 процентов голосов при принятии решений общим
собранием, на 15 процентов прибыли при ее распределении между участниками,
на 15 процентов имущества после расчетов с кредиторами при ликвидации
товарищества. Объем полномочий участника товарищества определяется размером
фактически оплаченной им доли в уставном капитале. Если участник
товарищества в течение одного года после регистрации товарищества не
оплатил полностью размер доли в уставном капитале, то по решению общего
собрания участников не внесенная участником часть доли может быть
распределена между остальными участниками товарищества.
Третье значение доли выражается в том, что она определяет право
участника товарищества на размер доли в имуществе товарищества.
Если доля участника товарищества в уставном капитале определяет ее
номинальную денежную оценку, то размер этой доли в имуществе товарищества
будет определять ее реальную денежную оценку.
Важно также помнить, что доля участника в имуществе товарищества
является не вещным правом, а обязательственным правом. Это означает, что
при отчуждении доли отчуждается право на часть имущества, но не конкретное
имущества товарищества. Это также означает, что участник товарищества при
выходе из товарищества не вправе требовать выдел ему имущества в натуре,
равный по стоимости размеру его доли.
Следует также учитывать, что доля участника товарищества в имуществе
товарищества может отчуждаться только с соблюдением требований,
предусмотренных Законом О товариществах с ограниченной и дополнительной
ответственностью.
Казалось бы, что это противоречит свободе волеизъявления собственника
на распоряжение по своему усмотрению принадлежащим ему имуществом.
Однако свобода участника товарищества на распоряжение долей в
имуществе товарищества не ограничивается, поскольку участник товарищества в
любое время может полностью или частично распорядиться
принадлежащей ему долей.
Законом только регулируется процедура отчуждения доли, то есть
действия участника товарищества, которые он должен совершить при принятии
решения об отчуждении части принадлежащей ему доли или об отчуждении ему
доли и выходе из состава участников товарищества.
Регламентация процедуры отчуждения участником товарищества
принадлежащей ему доли обусловлена тем, что для других участников
товарищества личность нового участника имеет решающее значение. Это
обусловлено тем, что состав участников товарищества формируется на
доверительных отношениях между ними. Это также обусловлено тем, что
передача доли (отчуждение доли) всегда является передачей объема прав и
обязанности участника в управлении делами товарищества.
Если участник товарищества отчуждает часть принадлежащей ему доли, то
это может вызвать изменение состава участников товарищества, а также
повлечет перерасчет долей, внесение изменений в учредительные документы
товарищества. Такое развитие событий может не соответствовать
интересам других участников товарищества.
Отчуждение доли участником товарищества может выражаться в заключении
договора купли- продажи или дарения.
В статье 29 Законом О товариществах с ограниченной и дополнительной
ответственностью зафиксировано однозначное требование о том, что участник
товарищества вправе продать или иным способом уступить свою в имуществе
товарищества или ее честь одному или нескольким участникам товарищества по
своему выбору.
Это основополагающее, принципиальное законодательное предписание,
которое:
обеспечивает интересы участников товарищества на стабильность
прежнего состава участников:
обеспечивает свободу участника товарищества на отчуждение доли
или ее части в любое время и по своему усмотрению:
обеспечивает право преимущественной покупки доли или части доли
участника товарищества другими участниками товарищества.
Под иным способом уступки участником своей доли или ее части в
имуществе товарищества может являться залог или обращение взыскания на долю
в имуществе товарищества.
Однако и в этом случае законодательством обеспечивается защита прав
других участников товарищества.
Уставом товарищества может быть предусмотрен запрет на передачу доли
или ее части в залог в обеспечение обязательства участника товарищества.
При наличии требования кредиторов, в том числе и залоговых
товарищество обязано рассмотреть вопрос о принудительном выкупе доли или
части доли участника товарищества по согласованной с участником
товарищества цене. Если товарищества или его участники в течение трех
месяцев не выкупят долю или ее часть в имуществе товарищества участника-
должника, то это доля может быть продана третьему лицу или с публичных
торгов. При продаже доли участника – должника с торгов остальные члены
товарищества сохраняют преимущественную право покупки этой доли.
Пунктом 2 статьи 31 Закона О товариществах с ограниченной и
дополнительной ответственности предусмотрено, участник товарищества,
желающий продать свою долю или ее часть третьему лицу, обязан письменно
известить о своем намерении исполнительный орган товарищества с указанием
предполагаемой цены продажи.
Представляется, что законодатель в данной норме права не совсем
удачно использовал термин продать, ограничив способ отчуждения доли
только сделкой купли- продажи. В законе ничего не говорится о том, каким
образом должны действовать участники товарищество, если участник
товарищества желает не продать долю, а подарить ее третьему лицу.
Думается, что при принятии участником товарищества решения об
отчуждении доли ее части путем дарения участник товарищества должен
письменно известить о своем намерении исполнительный орган товарищества.
На первый взгляд такой подход может свидетельствовать об ограничении
права участника товарищества на свободное распоряжение принадлежащим ему
имущество.
Однако право на долю в имуществе товариществе является не вещным
правом, а обязательственным правом. Согласно статье 506 ГК предметом
договора дарения может является вещь либо имущественное право (требование)
к третьему лицу.
Дарение участником товарищества своей доли или ее части в имуществе
товарищества может иметь место только тогда, когда остальные участники
товарищества откажутся от выкупа предполагаемой к дарению доли в имуществе
товарищества. В этом случае одаряемый приобретет право на подаренную ему
долю в имуществе товарищества с момента заключения договора дарения и с
этого же момента одаряемый считается вступившим в число участников
товарищества. Такое выступление оформляется путем заключения договора
присоединения. Заключение такого договора обязательно и влечет
необходимость внесения изменений в устав товарищества в части изменения
состава участников. Если при этом необходимо произвести перераспределение
размера долей уставного капитала товарищества между участниками, то такие
изменения также требуют внесения изменений в устав.
Статьей 35 Закона О товариществах с ограниченной и дополнительной
ответственности предусмотрено, что доля участника товарищества переходит к
его наследникам и подлежит разделу между ними в соответствии с Гражданским
кодексом.
Право на долю в имуществе товариществе участника товарищества-
наследодателя не является вещным правом. Это обязательственное право может
переходить к наследникам как по закону, так и к наследникам по завещанию.
Означает ли редакция статьи 35 Закона то, что наследники участника
товарищества во всех случаях должны быть приняты в состав участников
товарищества. Думается, что такого категорического ответа из смысла Закон
получить невозможно.
Речь идет о том, что в связи со смертью участник товарищества выбыл
из состава участника товарищества. В связи с выбытием участника
товарищества его доля подлежит выкупу товариществом по аналогии с
положениями, когда участник товарищества желает продать свою долю третьему
лицу (статья 31 Закона).
Если оставшиеся участники товарищества не воспользуются своим правом
на преимущественную покупку доли умершего участника товарищества, то она
может быть выставлена на торги. Если названные выше условия не выполнены,
то наследники становятся участниками товарищества путем подписания договора
присоединения. В то же время у наследников умершего участника товарищества
отсутствует право требовать принудительного принятия их в состав участников
товарищества.
Законодатель предоставил участнику товарищества произвести отчуждение
доли путем заключения договора мены. Как известно, предметом договора мены
согласно статье 501 ГК может быть товар (работы, услуги).
В то же время статья 31 Закона О товариществах с ограниченной и
дополнительной ответственностью в императивной форме устанавливает, что
при отчуждении доли по договору мены должны соблюдаться предусмотренные
этой статьей процедур.
Только после соблюдения этих процедур и отказа других участников
товарищества от право преимущественны покупки, может быть заключен договор
мены. Новый участник товарищества обязан подпись договор присоединения.
Следует учитывать особенность, связанную с отчуждением доли участника
товарищества когда это влечет изменение состава участников товарищества.
Это особенность выражается в том, что приобретатель доли становится
участником товарищества (приобретает весь комплекс прав и обязанностей по
управлению делами общества) с момента государственной регистрации изменений
в учредительных документах.
При отчуждении доли участником товарищества любым из указанных выше
способов само товарищество также обладает преимущественным правом покупки
доли или части участника товарищества. Решение о выкупе доли участника
товарищества принимается общим собранием товарищества соблюдением
положений, предусмотренных пунктом 2 статьи 48 Закона О товариществах с
ограниченной и дополнительной ответственностью. При этом участник
товарищества, который отчуждает свою долю или ее часть в порядке
принудительного выкупа доли участника товариществом, участвуют в
голосовании.
Отчуждение участником товарищества принадлежащей ему доли влечет
одновременный выход его из состава участников.
Статьей 34 Закона предусмотрено, что доля участника товарищества,
причинившего существенней вред товариществу, по иску товарищества может
быть принудительно выкуплена. При этом решение о принудительном выкупе доли
такого участника должно быть принято квалифицированным большинством в три
четверти голосов других присутствующих на собрании участников товарищества,
если уставом не предусмотрено единогласного принятия такого решения.
Участник товарищества, о принудительном выкупе доли которого решается
вопрос, в голосовании не участвует, число принадлежащих ему голосов в
подсчете не учитывается.
Закон не раскрывает понятие существенности вреда, причиненного
участником товарищества товариществу. Вывод о наличии такого вреда должен
решаться в каждом конкретном случае. К существенному вреду могут относится,
например разглашение участником сведений, которые товариществом объявлены
коммерческой тайной: совершение сделок, требующих предварительного
одобрения (утверждения) общего собрания участников товарищества, совершение
действий, запрещенных статьей 55 Закона.
Представляется, что законодатель излишне указал в статье 34 Закона
то, что товарищество, наряду с постановкой вопроса о принудительном выкупе
доли участника, вправе также требовать выбытия его из числа участников.
Принудительный выкуп доли является одной из форм отчуждения доли
участника товарищества. В соответствии с пунктом 2 статьи 28 Закона утрата
права на долю по любым основаниям влечет выбытие участника из товарищества.
Решение суда о принудительном выкупе доли участника товарищества
одновременно будет означать то, что этот участник автоматически выбыл из
состава участников товарищества.
Статьей 66 Закона предусмотрена возможность выкупа доли участника, не
присутствовавшего на общем собрании участников при решении вопроса о
реорганизации товарищества, или доли участника, голосовавшего против такого
решения. Выкуп долей таких участников должны осуществить в течение месяца
со дня заявления такого требования те участники, которые голосовали за
реорганизацию товарищества.
Имеет практическое значение и то, как правильно понимать содержание
понятия доля в имуществе товарищества.
В зависимости от наполнения этого понятия могут возникать конфликты
интересов между товариществом и кредиторами участника товарищества в случае
обращения взыскания на долю участника по его обязательствам, а также между
участником товарищества отчуждающим долю, и остальными участниками
товарищества.
Товарищество как любое юридическое лицо, осуществляющее
предпринимательскую деятельность, имеет текущие расходы, кредиторскую и
дебиторскую задолженность. Поэтому неверно определять размер доли в
имуществе товарищества, исходя из балансовой стоимости имущества
товарищества.
Если идти по такому пути, может возникать негативная ситуация.
Например, если доля участника товарищества составляла 20 процентов
уставного капитала и в денежным выражении составляла 20 000 тенге, а
имущество товарищества в стоимостном выражении увеличилось со 100 000 тенге
до 10 000 000 тенге, то доля в имуществе должна составлять 2 000 000 тенге.
Фактически же доля в имуществе товарищества не будет соответствовать таким
расчетам, хотя бы с учетом размера кредиторской задолженности.
Поэтому в статье 40 Закона предусмотрено, что между участниками
товарищества распределяется чистый доход, полученный по результатам
деятельности товарищества за год. Этот чистый доход распределяется между
участниками товарищества пропорционального размеру их долей в уставном
капитале.
Следует учитывать, что при отчуждении участником доли в имуществе
товарищества неизменной остается его доля в уставном капитале.
В законодательном порядке необходимо закрепить механизм исчисления
размера доли в имуществе товарищества при ее отчуждении по любому
основанию. Такой механизм мог бы предусматривать определение размера доли
в имуществе, исходя из баланса товарищества. При отчуждении доли или ее
части по любому основанию размер доли следует исчислять по состоянию на
день подачи участником уведомления исполнительному органу товарищества о
намерении произвести такое отчуждение. В случае смерти участника размер
доли следует определять на день смерти. Если товариществом принято решение
о принудительном выкупе доли участника, то размер этой доли следует
исчислять на день общего собрания участников товарищества, принявшим такое
решение.
Поскольку законодательно не установлен механизм исчисления стоимости
доля участника в имуществе товарищества, то на сегодняшний день фактически
происходит отчуждение прав участника по управлению делами товарищества, а
также других прав и обязанностей.
Необходимо в законодательном порядке предусмотреть возможность
принятия в состав товарищества новых участников только в случае отказа
других участников товарищества от реализации преимущественного права
покупки доли, отчуждаемой участником.
Сулейменова Улбосын Аждаровна,
судья Верховного суда Республики Казахстан ФОТО
Некоторые проблемы возникающие в ТОО при отчуждении долей.
(доклад будет представлен отдельно)
Даулетова Жанагуль Нагаевна,
Главный специалист отдела регистрации
департамента юстиции гор.Алматы ФОТО
О хозяйственных товариществах.
Из многочисленных нормативных актов, принятых в период перестройки,
Указ имеющий силу Закона РК О хозяйственных товариществах, регулирующий
предпринимательскую деятельность, явился одним из самых востребованных.
В настоящее время в Республике Казахстан действует Закон РK О
хозяйственных товариществах от 02 мая 1995 года с последующими изменениями
и дополнениями и Закон РК О товариществах с ограниченной и дополнительной
ответственностью от 22 апреля 1998 с последующими изменениями и
дополнениями.
Первый из выше названных законов устанавливает общие нормы правового
регулирования хозяйственных товариществ, определяя формы их осуществления в
виде полного товарищества, коммандитного товарищества и товарищества с
ограниченной я дополнительной ответственностью.
Полным товариществом признается товарищество, участники которого при
недостаточности имущества несут солидарную ответственность по его
обязательствам всем принадлежащим им имуществом.
Коммандитным признается хозяйственное товарищество, которое включает
наряду с одним или более участниками солидарно несущим и дополнительную
ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом
(полными товарищами), также одного или более участников ответственность
которых ограничивается суммой внесенного ими вклада в уставной капитал
товарищества вкладчиков и которые не принимают участие в осуществлении
товариществом предпринимательской деятельности.
Правовое положение полных товарищей, участвующих в коммандитном
товариществе и их ответственность по обязательствам товарищества
определяются правилами об участниках полного товарищества.
Самой распространенной формой осуществления хозяйственной деятельности
на сегодняшний день является товарищество с ограниченной и дополнительной
ответственностью, которая регулируется отдельным выше названным законом.
Особенность данной формы хозяйствования заключается в том, что
участники товарищества, отвечают по его обязательствам и несут риск убытков
связанных с деятельностью товарищества в пределах стоимости внесенных
участниками вкладов.
Участниками товарищества с ограниченной ответственностью являются
его учредители (любые физические и юридические лица, в том числе и
иностранные), а также лица получившие права на долю в имуществе
товарищества после его создания.
Создание товарищества с ограниченной ответственностью начинается с
заключения его учредителями учредительного договора (в случае если
товарищество учреждается двумя или более участниками) и завершается
государственной регистрацией товарищества в качестве юридического лица.
Учредительный договор товарищества должен содержать: решение о создании
товарищества, его фирменное наименование и место нахождения, перечень
учредителей товарищества с указанием их наименования, места нахождения,
банковских реквизитов (если учредителем является юридическое лицо) или
имени, место жительства и данных документа удостоверяющего личность (если
учредителем является физическое лицо); порядок образования товарищества
обязанности учредителей, размер уставного капитала, сведения о составе,
размере и сроках внесения денежного вклада каждого учредителя в уставный
капитал; определения доли учредителя в имуществе товарищества; порядок
перехода долей участников товарищества, порядок распределения чистого
дохода товарищества и утверждения устава товарищества. Учредительный
договор товарищества входит в состав документов, представляющих собой
коммерческую тайну и подлежат предъявлению государственным и иным
официальным органам, а также третьим лицам только по решению органов
товарищества либо случаях, установленных законодательными актами. Отказ от
подписания договора означает отказ войти в товарищество, лица не
подписавшие договор, не могут значиться в перечне его учредителей.
Учредительный договор подлежит нотариальному удостоверению и предоставления
учредительного договора в регистрирующий орган при государственной
регистрации или перерегистрации юридического лица не требуется.
Образование товарищества с ограниченной ответственностью с
единственным участником производится на основе единолично принятого им
решения. Учредительный договор в данном случае не составляется. Если
товарищество с единственным участником вследствие раздела вклада или
увеличения уставного капитала пополняется новыми участниками, то они
обязаны подписать учредительный договор по правилам действующего
законодательства.
Кроме учредительного договора, официальным документом определяющий
статус юридического лица является - Устав товарищества. При государственной
регистрации товарищества его устав рассматривается в качестве
учредительного документа. Устав товарищества должен быть утвержден общим
собранием учредителей единогласно и подписывается.
Размер доли каждого участника определяется в целом и в процентах к
общей сумме уставного капитала. Всякое изменение (увеличение или
уменьшение) вклада в уставный капитал хотя бы одного из участников ведет к
соответствующему перерасчету размера долей всех участников товарищества.
Утрата права на долю по любым основаниям влечет выбытие участника из
товарищества с ограниченной ответственностью. Приобретение доли в порядке,
установленном законом, означает вступление приобретателя доли в число
участников товарищества.
Участник товарищества с ограниченной ответственностью вправе продать
или иным способом уступить свою долю в имуществе товарищества или ее часть
одному или нескольким участникам данного товарищества по своему выбору.
Равным образом участник товарищества вправе заложить долю в обеспечение
своего обязательства перед другим участником товарищества. Согласия
товарищества или других участников на совершение этих сделок не требуется.
Участники товарищества с ограниченной ответственностью пользуются
преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли участника или
ее части при ее продаже кем-либо из участников. Таким правом может
воспользоваться каждый участник.
Если участников, желающих воспользоваться преимущественном правом
покупки несколько и, учредительными документами или иным соглашением
участников товарищества не предусмотрено иное, преимущественное право
покупки доли (ее части) осуществляется участниками пропорционально размерам
их долей в уставном капитале. Прием в товарищество нового участника,
произведенный с соблюдением требований действующего законодательства,
Устава товарищества и учредительного договора оформляется договором о
присоединения к учредительному договору. Договор о присоединении
подписывается уполномоченным руководителем органа товарищества и вступившим
участником. Договор о присоединении является неотъемлемой частью
учредительного договора и подлежит нотариальному удостоверению.
Лицо, ставшее участником товарищества вследствие покупки доли
выбывшего участника или по иным основаниям перехода доли, считается
присоединившимся к учредительному договору и уставу товарищества с момента
перехода права на долю.
Все споры вытекающие из деятельности хозяйственных товариществ могут быть
вынесены на рассмотрение общего собрания участников хозяйственного
товарищества. Устав товарищества подлежит нотариальному удостоверению.
В случае преобразования акционерного общества с числом акционеров сто
и более в товарищество с ограниченной ответственностью учредительный
договор не заключается, а устав подписывается, лицом уполномоченным общим
собранием акционеров, принявшим решение о преобразовании. Документом,
подтверждающим долю в уставном капитале товарищества преобразованного
акционерного общества является выписка из реестра участников товарищества.
Ведение выписки из реестра участников товарищества осуществляется
профессиональным осуществляется профессиональным участником рынка ценных
бумаг.
Хочется отметить что, товарищество с ограниченной ответственностью не
может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное
товарищество, состоящее из одного лица.
Уставный капитал товарищества образуется путем объединения вкладов
учредителей (участников). Первоначальный размер уставного капитала равен
сумме вкладов учредителей и не может быть менее суммы эквивалентной ста
размерам месячного расчетного показателя на дату представления документов
дня государственной регистрации. Вкладом в уставный капитал товарищества с
ограниченной ответственностью могут быть деньги, ценные бумаги, вещи и
имущественные права, в том числе право землепользования и права на
результаты интеллектуальной деятельности и иные имущества. Не допускается
внесение вклада в виде личных неимущественных прав и иных нематериальных
благ. Вклады учредителей в уставный капитал в натуральной форме или виде
имущественных прав оцениваются в денежной форме по соглашению всех
учредителей или по решению общего собрания участников товарищества. Если
стоимость такого вклада превышает сумму эквивалентную двадцати тысячам
размеров месячного учетного показателя назначается независимый аудитор-
эксперт.
Участника товарищества с ограниченной ответственностью обязаны внести
до момента регистрации товарищества не менее 25% общей суммы уставного
капитала, не менее минимального размера уставного капитала, как мы уже выше
отметили оно составляет эквивалент ста размерам месячного расчетного
показателя на дату представления документов для государственной регистрации
товарищества.
Доля всех участников в уставном капитале и соответственно их доли в
стоимости имущества хозяйственного товарищества (доля в имуществе)
пропорциональны их вкладам в уставной капитал, если иное не предусмотрено
учредительными документами.
В товариществах сохраняется право рассмотрения любого спорного
вопроса в суде в порядке гражданского судопроизводства.
Как показывает практика, споры возникают по вопросам правильности
отчуждения доли участников товарищества, соблюдением прав и интересов
заинтересованных лиц, например супругов, выполнением обязательств по
своевременному (в течение одного года) формированию уставного капитала.
Реже встречаются споры по принудительному выкупу доли участника
товарищества с ограниченной ответственностью, что видимо, объясняется с
проблемой доказывания самого факта причинения вреда товариществу. Особое
место на практике имеют случаи обращения взыскания на долю участника
товарищества с ограниченной ответственностью. Кредитор, обращающий
взыскание на долю, в отношении которой он не имеет права залогодержателя,
заявляет товариществу требование о принудительном выкупе доли у должника и
погашении долга из вырученных от выкупа доли сумм.
Отчуждение доли или иное изменение состава участников товарищества не
является реорганизацией товарищества. Реорганизация товарищества с
ограниченной ответственностью (слияние, присоединение, разделение,
выделение, преобразование) может быть осуществлена добровольно по решению
общего собрания участников товарищества. Имущество реорганизованного
товарищества переходит к его правопреемнику в момент его регистрации, если
иное не предусмотрено законодательными актами или решением о реорганизации.
Жайлин Габиден Айнашевич, к.ю.н.,
ст.преподаватель кафедры гражданского
права и гражданского процесса Каз.ГЮУ ФОТО
Хозяйственные товарищества, производственный кооператив
Гражданское законодательство Республики Казахстан в современных
условиях позволяет избирать субъектам оптимальные формы опосредованного
выражения потребностей самых различных субъектов предпринимательской
деятельности. Помимо этого, конечно, предусмотрены способы выражения
потребностей и интересов также лиц, не осуществляющих предпринимательскую
деятельность. Речь идет о некоммерческих организациях. Их положение в
данном докладе практически не рассматривается, хотя, отдельные положения,
проблемы, касающиеся коммерческих юридических лиц могут быть общими и для
некоммерческих юридических лиц.
Нами в данном конкретном случае объектом рассмотрения избраны
хозяйственные товарищества, производственные кооперативы. Сделано это
намеренно, поскольку остановиться в рамках краткого доклада на проблемах
всех существующих организационно-правовых форм юридических лиц невозможно.
Более того, невозможно отразить всех вопросов даже самих хозяйственных
товариществ (далее ХТ) и производственных кооперативов (далее ПК). Поэтому,
несмотря на достаточное общее название, этот доклад охватывает лишь узкие
аспекты правового регулирования и функционирования означенных форм
юридических лиц. Причем проблемы, выявленные применительно к одним видам
хозяйственных товариществ или к производственным кооперативам могут иметь
общее значение для всех рассматриваемых юридических лиц.
Особенностью подхода некоторых исследователей является то, что
подвергается в основном критике практика применения норм регламентирующих
те или иные отношения. Другие обращают значительно больше внимания
недостаткам законодательства. На наш взгляд сейчас большие изъяны
наблюдаются как в результатах законодательной деятельности, так и иной
нормотворческой деятельности, так и в правоприменении. Причины обоих
явлений в чем- то едины, зачастую имеет место недостаточность квалификации
юридических кадров, но это естественно не единственная причина. Нельзя
огульно принижать чью-то профессиональную оценку (самооценку), однако
жизнь, контакты с практиками, наблюдения приводят к усилению
пессимистических настроений. Дело в том, что, если специалист - правовед
(практик) суммарно и является достаточно хорошим специалистом права,
вместе с тем очень часто он не владеет полноценным инструментарием в
области гражданского права. Поэтому проблемы возникают и там, где их не
должно быть.
В определенной мере помочь их решить должна теория гражданского
права. Сама по себе очень опасно расхожее выражение - теория это одно, а
практика это совсем другое. Выверенные временем, являющиеся плодом усилий
специалистов высокой квалификации разработки некоторые готовы в мгновенье
ока отправить в корзину. При этом отдается предпочтенье сомнительному
ноу-хау, в котором специалист может иногда обнаружить значительное число
расхождений с законностью.
Одним из достижений права являются теории юридических лиц. В
настоящее время их достаточно отвлеченно упоминают в учебной и научной
литературе по гражданскому праву. Определенное (но недостаточное)
представление об этих теориях получают студенты и прочие обучающиеся
(слушающие курсы) по гражданскому праву или его отдельным институтам.
Между тем на наш взгляд можно использовать ряд теорий юридического
лица. При функционировании коммерческих юридических лиц в большей степени
справедлива теория фикции юридического лица. В ХТ и ПК достаточно явственно
проявляется их искусственный характер. Можно прочувствовать и оценить
реальные имущественные интересы тех лиц, зачастую физических, которые
являются учредителями, а дальнейшем участниками (членами) ХТ и ПК.
Явственно это проявляется в правовой регламентации полных товариществ.
Нормы о полных товариществах (далее ПТ) основаны в первую очередь на
признании того, что реализуются через ПТ интересы участников физических
лиц. Вследствие этого предусмотрена их ответственность по долгам ПТ всем
принадлежащим участникам имуществом. Вторична такая мотивация как малый
размер уставного капитала для этих юридических лиц. Он действительно мал на
момент создания, но впоследствии имущество некоторых полных товариществ,
которым они могут отвечать по своим обязательствам, может превысить
стоимость имущества некоторых товариществ с ограниченной ответственностью.
В принципе фиктивность характерна и для других разновидностей ХТ, а
также ПК. Кажущиеся отличия имеет товарищество с ограниченной
ответственностью (далее ТОО). Здесь можно учесть наработки, которые были
сделаны в гражданском праве советского и постсоветского периода. Например в
свое время С.Н. Ландкоф писал о том, что государственное юридическое лицо-
это персонифицированная часть государственного имущества 1. Из последних
высказываний в научной литературе можно отметить определение юридического
лица как целевого имущества. По мнению Е.А. Суханова, ...современная
коммерческая практика содержит много доводов в пользу теории целевого
имущества, объясняющей сущность юридического лица как персонифицированного
имущества, специально предназначенного для участия в гражданском или
коммерческом обороте 2. Особенность всех теорий в том, что они
раскрывают и научно интерпретируют большую или меньшую совокупность
черт того или иного явления. Теория целевого имущества выделяет одну
из возможных метаморфоз юридического лица. Связаны они с тем, как
законодатель реагирует на потребности общества и экономики. Кроме того,
законодатель учитывает исторически сложившиеся параметры феномена
юридического лица, в котором обособление имущества для тех или иных целей
всегда имело место. То, что по сути ТОО тоже является фиктивным
образованием, косвенно иллюстрирует п. 1 статьи 10 Закона Республики
Казахстан от 22 апреля 1998 года О хозяйственных товариществах с
ограниченной и дополнительной ответственностью. Указанная норма
предусматривает: Товарищество с ограниченной ответственностью не может
иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное товарищество,
состоящее из одного лица.
По-другому обстоит дело, тогда когда речь идет о некоммерческих
организациях, ярким примером которых выступают общественные объединения.
При их создании возникает новый субъект, который обладает и раздельными
имущественными интересами и автономной волей по отношению к членам
общественного объединения. Не случайно статьей 279 Гражданского
процессуального кодекса Республики Казахстан предусмотрено обжалование
незаконных действий общественных объединений, ущемляющих права граждан
наряду с незаконными действиями государственных органов.
Эти аспекты должна принимать во внимание судебная практика, когда
возникают сомнения в правильности принимаемых решений. В частности теория
фикции юридического лица создает базу для признания исков, направленных
на защиту имущественных интересов отдельных участников ХТ. Правда они
размываются если количество участников становится значительным. Наряду с
имущественными интересами в таких хозяйственных товариществах присутствует
и фактор коллективной воли. Ее роль и значение для таких юридических лиц,
включая народные акционерные общества, в нашей цивилистической доктрине
проанализированы недостаточно. В общественных объединениях защите подлежат
неимущественные, а иные (круг которых обширен) интересы.
Остановимся на некоторых прикладных моментах. Как уже было указано выше,
имеют место недостатки законодательства. Встречаются они и в наиболее
объемном и, пожалуй наиболее значимом Законе Республики Казахстан О
хозяйственных товариществах с ограниченной и дополнительной
ответственностью. В нем ярко проявляется сырость неотработанность,
присущие ряду нормативных актов. В частности, встречаются нормы, не имеющие
практического значения. Процитируем статью 5 указанного закона. Статья 5.
Место нахождения и адрес товарищества с ограниченной ответственностью. 1.
Местом нахождения товарищества с ограниченной ответственностью признается
место нахождения его постоянно действующего органа. 2. При перемене
товариществом с ограниченной ответственностью места своего нахождения
товарищество обязано известить об этом орган, осуществивший его
государственную регистрацию, и орган, осуществляющий государственную
регистрацию юридических лиц по новому месту нахождению товарищества, для
внесения необходимых изменений в государственный регистр юридических лиц.
Возникает ряд замечаний. Во-первых, действующая редакция ГК РК (ст.42) не
предусматривает перерегистрации юридического лица при изменении его места
нахождения. Во- вторых, в статье 39 уже предусмотрено, что в случае
несоответствия своего фактического адреса адресу, внесенному в единый
государственный реестр юридических лиц, неблагоприятные последствия
наступают для самого юридического лица. В третьих, вызывает сомнение
необходимость раздельного употребления словосочетания место нахождения и
слова адрес (товарищества с ограниченной ответственностью). Традиционно
устоявшееся понятие- местонахождение юридического лица, адрес это то, с
помощью чего определяется местонахождение юридического лица.
С учетом действия норм ГК не несет смысловой нагрузки п.3 статьи 2
Закона РК О хозяйственных товариществах с ограниченной и дополнительной
ответственностью. Зачем в специальном законе дополнительно указывать, что
ТОО является юридическим лицом?
Подходы законодателя к решению некоторых вопросов явно
непоследовательны. Возьмем хотя бы регламентацию фирменного наименования.
В первоначальной редакции общей части Гражданского кодекса (ч.2 п.1 статьи
38) было предусмотрено: Использование в наименовании юридического лица
указаний на официальные названия государств и наций (как полные, так и
сокращенные), допускается в порядке, определяемом Правительством Республики
Казахстан. Теперь применена двухсмысленная формулировка, запрещающая
использование в фирменных наименованиях юридических лиц не являющихся
государственными органами указаний на официальные названия государственных
органов Республики Казахстан. С учетом того, что исключен п.3 статьи 38
(ранее ч.2 п.1) предусматривающий возможность использования юридическими
лицами слов Казахстан, Республика, Национальный (полных, а также
любых производных от них) в фирменных наименованиях негосударственных
юридических лиц (кроме некоммерческих) за плату, получается, что
установлен запрет на использование указанных слов. Между тем п.2 статьи 4
Закона Республики Казахстан О хозяйственных товариществах с ограниченной и
дополнительной ответственностью указывает: В фирменное наименование
товарищества с ограниченной ответственностью, создаваемого с иностранным
участием, может быть включено указание на государственную принадлежность
его учредителей Во-первых заметим, что в фирменное наименование ТОО в
подавляющем большинстве случаев не указываются его учредители. Поэтому,
указываемая государственная принадлежность будет ошибочно распространяться
на само ТОО. Во-вторых, изменения законодательства последних лет привели к
тому, что кроме единичных случаев национальная (государственная)
принадлежность учредителей и происхождение капитала никак не влияют на
правовое положение создаваемого юридического лица. Поэтому ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
ПРАКТИКА РАССМОТРЕНИЯ СУДАМИ
ОТДЕЛЬНЫХ КАТЕГОРИЙ ДЕЛ
Алматы 2004
Утверждено в качестве учебно-практического пособия для работников
судебной системы решением ученого Совета Судебной академии при Верховном
суде Республики Казахстан от 3 июля 2004 года.
Сборник подготовлен судьей Верховного суда Республики Казахстан,
кандидатом юридических наук, Сулейменовой У.А., ректором Судебной академии
при Верховном суде, кандидатом юридических наук, Айтмухамбетовым Т.К., под
общей редакцией Председателя Верховного суда Республики Казахстан, доктора
юридических наук МАМИ К.А.
В данном учебно-практическом пособии опубликованы материалы
двух учебных семинаров для судей межрайонных экономических и
административных судов проведенных в Судебной академии при Верховном
суде Республики Казахстан, посвященных темам Актуальные проблемы
применения норм гражданского и гражданского процессуального права,
Особенности рассмотрения судами административных дел и споров с
применением земельного законодательства.
Учебно-практическое пособие рассчитано на проведение семинаров,
практических занятий, самостоятельных работ и т.д.
Предназначается для судей, практикующих юристов, студентов
очного и заочного отделений вузов. Пособие может быть использовано
при обучении на бакалавриате и магистратуре. Полагаем, что
содержание пособия вызовет интерес аспирантов, преподавателей
юридических вузов.
Организаторы семинара:
Верховный суд Республики Казахстан
Судебная академия при Верховном суде Республики Казахстан
Немецкое общество по техническому сотрудничеству, (GTZ)
Допущенные сокращения:
РК-Республика Казахстан
ГК-Гражданский кодекс
ГПК-Гражданский процессуальный кодекс
Редколлегия не несет ответственности за содержание докладов
Судебная академия при Верховном суде Республики Казахстан, 2004г.
БИБЛИОТЕКА ВЕРХОВНОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН
(Фото здания Верховного Суда. Фемида)
Оформление как в предыдущем сборнике.
Фотографии общие с 2 семинаров можно вставить в различных разделах.
GTZ Книга издана при финансовой поддержке
Немецкого общества по техническому
сотрудничеству GTZ
Мами Кайрат Абдразакович,
Председатель Верховного Суда
Республики Казахстан,
ФОТО
доктор юридических наук
Профессиональное образование судей - концептуальная стратегия
Специализация судов сегодня признана одним из основных
инструментов совершенствования судебной системы. На третьем съезде судей
республики, Глава государства назвал поэтапное создание системы
специализированных судов, и, в первую очередь, экономических и
административных судов, особо приоритетными.
Положение о дальнейшем совершенствовании судебной системы путем
развития специализированных, в том числе административных судов,
предусмотрено и Концепцией правовой политики Республики Казахстан. И это
не случайно.
Обеспечение доступности правосудия для населения, возможность
отстаивать свои права – один из важнейших факторов повышения доверия
граждан к судебной власти. Сегодня такая возможность практически ничем не
ограничена.
Создание специализированных межрайонных экономических судов оправдало
ожидания. В эти суды были направлены судьи, имеющие большой практический
опыт по отправлению правосудия. Много экономических споров, представляющих
собой определенную сложность, были переданы из судов общей юрисдикции в
специализированные суды, что способствовало их качественному и
своевременному рассмотрению.
Создание судов административной юрисдикции также позволяет обеспечить
более широкий доступ населения к высокопрофессиональному и оперативному
отправлению правосудия, поставить под судебный контроль действия органов
государственной власти.
Поэтому, создавая в Астане и Алматы первые административные
суды, к подсудности которых отнесены дела, вытекающие из административно-
властных полномочий органов государственной власти и местного
самоуправления, мы, прежде всего, исходили из признания неотъемлемости
прав и интересов граждан как высших социальных ценностей. Возможность
оспаривания гражданином неправомерных действий государственных органов и
должностных лиц позволяет обеспечить не только доступность правосудия для
населения страны, но и практически полностью устраняет ограничения в
возможности отстаивания своих прав, повышает доверие граждан к судебной
власти.
Кодекс об административных правонарушениях впервые детально
регламентировал судопроизводство по этой категории дел и приблизил его к
гражданскому и уголовно-процессуальному судопроизводству, что требует
специальной подготовки при рассмотрении этих дел.
Кроме того, передача административных дел специализированному суду
стала одним из реальных шагов по разгрузке судов общей юрисдикции. В
пользу специализации судов говорит и анализ работы судов через призму
деятельности других государственных органов, уполномоченных рассматривать
дела об административных правонарушениях.
Без совершенствования системы профессионального образования судей
невозможно говорить о совершенствовании правосудия, реализации
ответственных задач, стоящих перед судейским корпусом. Поэтому, наряду с
созданием специализированных экономических и административных судов,
учитывая сложность рассматриваемых ими дел, несовершенство законодательства
в отдельных областях права, проработаны и некоторые аспекты повышения
квалификации судей данных судов. И работа, проводимая сегодня в Судебной
академии по повышению квалификации судей, совершенствованию
правоприменительной практики, является востребованной и актуальной.
Так, наряду с судьями судов общей юрисдикции предусмотрено проведение
специальных семинаров для судей экономических и административных
судов, а на семинар по административному праву приглашены председатели
коллегий по гражданским делам областных судов, которые непосредственно
участвуют в формировании единой судебной практики. В работе семинаров
принимают участие и ученые, практические работники из самых различных сфер.
Освещаемые в докладах вопросы, предложенные пути их разрешения представляют
определенный практический интерес, весьма полезны они и для научных
изысканий.
На первом семинаре, посвященном проблемам применения законодательства
об акционерных обществах, о банкротстве, о налогах и сделках, принимали
участие представители Национального банка и Казахстанской фондовой биржи,
на последующих семинарах, посвященных законодательству о хозяйственных
товариществах, производственном кооперативе, административному и земельному
праву, приняли участие представители органов регистрации юридических лиц,
Центра по регистрации недвижимости, таможенных органов, Агентства
Республики Казахстан по управлению земельными ресурсами, акиматов.
Необходимо отметить и роль наших коллег и постоянных партнеров -
ученых-экспертов из Немецкого общества по техническому сотрудничеству,
которые являются одними из организаторов и участников семинаров. Обмен
мнениями по обсуждаемым вопросам, сравнительный анализ немецкого и
национального законодательства являются действенным рычагом для творческого
поиска в совершенствовании законодательства, определения приоритетов
правоприменительной деятельности.
Результаты семинаров публикуются в специальных сборниках, а настоящее
издание представляет собой учебно-практическое пособие. Указанное позволяет
вновь возвращаться к обсужденным темам, повышать профессиональный уровень
судей, не привлеченных к работе семинаров на местах путем проведения
соответствующих семинаров на уровне областных судов, а Судебной академии
планировать новые актуальные вопросы на семинары, возникающие в
правоприменительной деятельности судов.
Инго Риш,
Долгосрочный эксперт по Центральной Азии ФОТО
(составить статью из публикации в Юридической газете, если не будет
доклада, согласовать с Котоянц)
Айтмухамбетов Тамас Калмухамбетович,
Ректор Судебной академии при
Верховном Суде Республики Казахстан
ФОТО
(вставить статью относительно сборника и проводимых семинаров, исключить
совпадение со статьей в предыдущем сборнике)
УЧЕБНЫЙ СЕМИНАР 11.05-14.05.2004 г.
РАЗДЕЛ I
ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА, ПРОИЗВОДСТВЕННЫЙ КООПЕРАТИВ
Мамонтов Николай Иванович,
судья Верховного суда Республики Казахстан ФОТО
Доля участника товарищества с ограниченной
и дополнительной ответственности.
Порядок и условия ее отчуждения
Товарищество с ограниченной и дополнительной ответственностью (ТОО)
является одной из организационно-правовых форм существования юридического
лица и одновременно одним из субъектов малого предпринимательства.
Порядок образования и деятельности, правовое положение участников ТОО
регулируется законодательными актами Республики Казахстан, в том числе
Законом О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью.
Применительно к теме выступления следует учитывать, что товариществом
является юридическое лицо, учрежденное одним или несколькими лицами,
уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными
документами размеров. Размер доли участника в уставном капитале всегда
выражается в процентах.
Первое значение доли выражается в том, что она конкретизирует размер
участия участника товарищества в уставном капитале товарищества.
Второе значение доли выражается в том, что она определяет объем
полномочий участника товарищества по управлению делами товарищества.
Если доля участника товарищества составляет, например, 15 процентов, то
участник имеет право на 15 процентов голосов при принятии решений общим
собранием, на 15 процентов прибыли при ее распределении между участниками,
на 15 процентов имущества после расчетов с кредиторами при ликвидации
товарищества. Объем полномочий участника товарищества определяется размером
фактически оплаченной им доли в уставном капитале. Если участник
товарищества в течение одного года после регистрации товарищества не
оплатил полностью размер доли в уставном капитале, то по решению общего
собрания участников не внесенная участником часть доли может быть
распределена между остальными участниками товарищества.
Третье значение доли выражается в том, что она определяет право
участника товарищества на размер доли в имуществе товарищества.
Если доля участника товарищества в уставном капитале определяет ее
номинальную денежную оценку, то размер этой доли в имуществе товарищества
будет определять ее реальную денежную оценку.
Важно также помнить, что доля участника в имуществе товарищества
является не вещным правом, а обязательственным правом. Это означает, что
при отчуждении доли отчуждается право на часть имущества, но не конкретное
имущества товарищества. Это также означает, что участник товарищества при
выходе из товарищества не вправе требовать выдел ему имущества в натуре,
равный по стоимости размеру его доли.
Следует также учитывать, что доля участника товарищества в имуществе
товарищества может отчуждаться только с соблюдением требований,
предусмотренных Законом О товариществах с ограниченной и дополнительной
ответственностью.
Казалось бы, что это противоречит свободе волеизъявления собственника
на распоряжение по своему усмотрению принадлежащим ему имуществом.
Однако свобода участника товарищества на распоряжение долей в
имуществе товарищества не ограничивается, поскольку участник товарищества в
любое время может полностью или частично распорядиться
принадлежащей ему долей.
Законом только регулируется процедура отчуждения доли, то есть
действия участника товарищества, которые он должен совершить при принятии
решения об отчуждении части принадлежащей ему доли или об отчуждении ему
доли и выходе из состава участников товарищества.
Регламентация процедуры отчуждения участником товарищества
принадлежащей ему доли обусловлена тем, что для других участников
товарищества личность нового участника имеет решающее значение. Это
обусловлено тем, что состав участников товарищества формируется на
доверительных отношениях между ними. Это также обусловлено тем, что
передача доли (отчуждение доли) всегда является передачей объема прав и
обязанности участника в управлении делами товарищества.
Если участник товарищества отчуждает часть принадлежащей ему доли, то
это может вызвать изменение состава участников товарищества, а также
повлечет перерасчет долей, внесение изменений в учредительные документы
товарищества. Такое развитие событий может не соответствовать
интересам других участников товарищества.
Отчуждение доли участником товарищества может выражаться в заключении
договора купли- продажи или дарения.
В статье 29 Законом О товариществах с ограниченной и дополнительной
ответственностью зафиксировано однозначное требование о том, что участник
товарищества вправе продать или иным способом уступить свою в имуществе
товарищества или ее честь одному или нескольким участникам товарищества по
своему выбору.
Это основополагающее, принципиальное законодательное предписание,
которое:
обеспечивает интересы участников товарищества на стабильность
прежнего состава участников:
обеспечивает свободу участника товарищества на отчуждение доли
или ее части в любое время и по своему усмотрению:
обеспечивает право преимущественной покупки доли или части доли
участника товарищества другими участниками товарищества.
Под иным способом уступки участником своей доли или ее части в
имуществе товарищества может являться залог или обращение взыскания на долю
в имуществе товарищества.
Однако и в этом случае законодательством обеспечивается защита прав
других участников товарищества.
Уставом товарищества может быть предусмотрен запрет на передачу доли
или ее части в залог в обеспечение обязательства участника товарищества.
При наличии требования кредиторов, в том числе и залоговых
товарищество обязано рассмотреть вопрос о принудительном выкупе доли или
части доли участника товарищества по согласованной с участником
товарищества цене. Если товарищества или его участники в течение трех
месяцев не выкупят долю или ее часть в имуществе товарищества участника-
должника, то это доля может быть продана третьему лицу или с публичных
торгов. При продаже доли участника – должника с торгов остальные члены
товарищества сохраняют преимущественную право покупки этой доли.
Пунктом 2 статьи 31 Закона О товариществах с ограниченной и
дополнительной ответственности предусмотрено, участник товарищества,
желающий продать свою долю или ее часть третьему лицу, обязан письменно
известить о своем намерении исполнительный орган товарищества с указанием
предполагаемой цены продажи.
Представляется, что законодатель в данной норме права не совсем
удачно использовал термин продать, ограничив способ отчуждения доли
только сделкой купли- продажи. В законе ничего не говорится о том, каким
образом должны действовать участники товарищество, если участник
товарищества желает не продать долю, а подарить ее третьему лицу.
Думается, что при принятии участником товарищества решения об
отчуждении доли ее части путем дарения участник товарищества должен
письменно известить о своем намерении исполнительный орган товарищества.
На первый взгляд такой подход может свидетельствовать об ограничении
права участника товарищества на свободное распоряжение принадлежащим ему
имущество.
Однако право на долю в имуществе товариществе является не вещным
правом, а обязательственным правом. Согласно статье 506 ГК предметом
договора дарения может является вещь либо имущественное право (требование)
к третьему лицу.
Дарение участником товарищества своей доли или ее части в имуществе
товарищества может иметь место только тогда, когда остальные участники
товарищества откажутся от выкупа предполагаемой к дарению доли в имуществе
товарищества. В этом случае одаряемый приобретет право на подаренную ему
долю в имуществе товарищества с момента заключения договора дарения и с
этого же момента одаряемый считается вступившим в число участников
товарищества. Такое выступление оформляется путем заключения договора
присоединения. Заключение такого договора обязательно и влечет
необходимость внесения изменений в устав товарищества в части изменения
состава участников. Если при этом необходимо произвести перераспределение
размера долей уставного капитала товарищества между участниками, то такие
изменения также требуют внесения изменений в устав.
Статьей 35 Закона О товариществах с ограниченной и дополнительной
ответственности предусмотрено, что доля участника товарищества переходит к
его наследникам и подлежит разделу между ними в соответствии с Гражданским
кодексом.
Право на долю в имуществе товариществе участника товарищества-
наследодателя не является вещным правом. Это обязательственное право может
переходить к наследникам как по закону, так и к наследникам по завещанию.
Означает ли редакция статьи 35 Закона то, что наследники участника
товарищества во всех случаях должны быть приняты в состав участников
товарищества. Думается, что такого категорического ответа из смысла Закон
получить невозможно.
Речь идет о том, что в связи со смертью участник товарищества выбыл
из состава участника товарищества. В связи с выбытием участника
товарищества его доля подлежит выкупу товариществом по аналогии с
положениями, когда участник товарищества желает продать свою долю третьему
лицу (статья 31 Закона).
Если оставшиеся участники товарищества не воспользуются своим правом
на преимущественную покупку доли умершего участника товарищества, то она
может быть выставлена на торги. Если названные выше условия не выполнены,
то наследники становятся участниками товарищества путем подписания договора
присоединения. В то же время у наследников умершего участника товарищества
отсутствует право требовать принудительного принятия их в состав участников
товарищества.
Законодатель предоставил участнику товарищества произвести отчуждение
доли путем заключения договора мены. Как известно, предметом договора мены
согласно статье 501 ГК может быть товар (работы, услуги).
В то же время статья 31 Закона О товариществах с ограниченной и
дополнительной ответственностью в императивной форме устанавливает, что
при отчуждении доли по договору мены должны соблюдаться предусмотренные
этой статьей процедур.
Только после соблюдения этих процедур и отказа других участников
товарищества от право преимущественны покупки, может быть заключен договор
мены. Новый участник товарищества обязан подпись договор присоединения.
Следует учитывать особенность, связанную с отчуждением доли участника
товарищества когда это влечет изменение состава участников товарищества.
Это особенность выражается в том, что приобретатель доли становится
участником товарищества (приобретает весь комплекс прав и обязанностей по
управлению делами общества) с момента государственной регистрации изменений
в учредительных документах.
При отчуждении доли участником товарищества любым из указанных выше
способов само товарищество также обладает преимущественным правом покупки
доли или части участника товарищества. Решение о выкупе доли участника
товарищества принимается общим собранием товарищества соблюдением
положений, предусмотренных пунктом 2 статьи 48 Закона О товариществах с
ограниченной и дополнительной ответственностью. При этом участник
товарищества, который отчуждает свою долю или ее часть в порядке
принудительного выкупа доли участника товариществом, участвуют в
голосовании.
Отчуждение участником товарищества принадлежащей ему доли влечет
одновременный выход его из состава участников.
Статьей 34 Закона предусмотрено, что доля участника товарищества,
причинившего существенней вред товариществу, по иску товарищества может
быть принудительно выкуплена. При этом решение о принудительном выкупе доли
такого участника должно быть принято квалифицированным большинством в три
четверти голосов других присутствующих на собрании участников товарищества,
если уставом не предусмотрено единогласного принятия такого решения.
Участник товарищества, о принудительном выкупе доли которого решается
вопрос, в голосовании не участвует, число принадлежащих ему голосов в
подсчете не учитывается.
Закон не раскрывает понятие существенности вреда, причиненного
участником товарищества товариществу. Вывод о наличии такого вреда должен
решаться в каждом конкретном случае. К существенному вреду могут относится,
например разглашение участником сведений, которые товариществом объявлены
коммерческой тайной: совершение сделок, требующих предварительного
одобрения (утверждения) общего собрания участников товарищества, совершение
действий, запрещенных статьей 55 Закона.
Представляется, что законодатель излишне указал в статье 34 Закона
то, что товарищество, наряду с постановкой вопроса о принудительном выкупе
доли участника, вправе также требовать выбытия его из числа участников.
Принудительный выкуп доли является одной из форм отчуждения доли
участника товарищества. В соответствии с пунктом 2 статьи 28 Закона утрата
права на долю по любым основаниям влечет выбытие участника из товарищества.
Решение суда о принудительном выкупе доли участника товарищества
одновременно будет означать то, что этот участник автоматически выбыл из
состава участников товарищества.
Статьей 66 Закона предусмотрена возможность выкупа доли участника, не
присутствовавшего на общем собрании участников при решении вопроса о
реорганизации товарищества, или доли участника, голосовавшего против такого
решения. Выкуп долей таких участников должны осуществить в течение месяца
со дня заявления такого требования те участники, которые голосовали за
реорганизацию товарищества.
Имеет практическое значение и то, как правильно понимать содержание
понятия доля в имуществе товарищества.
В зависимости от наполнения этого понятия могут возникать конфликты
интересов между товариществом и кредиторами участника товарищества в случае
обращения взыскания на долю участника по его обязательствам, а также между
участником товарищества отчуждающим долю, и остальными участниками
товарищества.
Товарищество как любое юридическое лицо, осуществляющее
предпринимательскую деятельность, имеет текущие расходы, кредиторскую и
дебиторскую задолженность. Поэтому неверно определять размер доли в
имуществе товарищества, исходя из балансовой стоимости имущества
товарищества.
Если идти по такому пути, может возникать негативная ситуация.
Например, если доля участника товарищества составляла 20 процентов
уставного капитала и в денежным выражении составляла 20 000 тенге, а
имущество товарищества в стоимостном выражении увеличилось со 100 000 тенге
до 10 000 000 тенге, то доля в имуществе должна составлять 2 000 000 тенге.
Фактически же доля в имуществе товарищества не будет соответствовать таким
расчетам, хотя бы с учетом размера кредиторской задолженности.
Поэтому в статье 40 Закона предусмотрено, что между участниками
товарищества распределяется чистый доход, полученный по результатам
деятельности товарищества за год. Этот чистый доход распределяется между
участниками товарищества пропорционального размеру их долей в уставном
капитале.
Следует учитывать, что при отчуждении участником доли в имуществе
товарищества неизменной остается его доля в уставном капитале.
В законодательном порядке необходимо закрепить механизм исчисления
размера доли в имуществе товарищества при ее отчуждении по любому
основанию. Такой механизм мог бы предусматривать определение размера доли
в имуществе, исходя из баланса товарищества. При отчуждении доли или ее
части по любому основанию размер доли следует исчислять по состоянию на
день подачи участником уведомления исполнительному органу товарищества о
намерении произвести такое отчуждение. В случае смерти участника размер
доли следует определять на день смерти. Если товариществом принято решение
о принудительном выкупе доли участника, то размер этой доли следует
исчислять на день общего собрания участников товарищества, принявшим такое
решение.
Поскольку законодательно не установлен механизм исчисления стоимости
доля участника в имуществе товарищества, то на сегодняшний день фактически
происходит отчуждение прав участника по управлению делами товарищества, а
также других прав и обязанностей.
Необходимо в законодательном порядке предусмотреть возможность
принятия в состав товарищества новых участников только в случае отказа
других участников товарищества от реализации преимущественного права
покупки доли, отчуждаемой участником.
Сулейменова Улбосын Аждаровна,
судья Верховного суда Республики Казахстан ФОТО
Некоторые проблемы возникающие в ТОО при отчуждении долей.
(доклад будет представлен отдельно)
Даулетова Жанагуль Нагаевна,
Главный специалист отдела регистрации
департамента юстиции гор.Алматы ФОТО
О хозяйственных товариществах.
Из многочисленных нормативных актов, принятых в период перестройки,
Указ имеющий силу Закона РК О хозяйственных товариществах, регулирующий
предпринимательскую деятельность, явился одним из самых востребованных.
В настоящее время в Республике Казахстан действует Закон РK О
хозяйственных товариществах от 02 мая 1995 года с последующими изменениями
и дополнениями и Закон РК О товариществах с ограниченной и дополнительной
ответственностью от 22 апреля 1998 с последующими изменениями и
дополнениями.
Первый из выше названных законов устанавливает общие нормы правового
регулирования хозяйственных товариществ, определяя формы их осуществления в
виде полного товарищества, коммандитного товарищества и товарищества с
ограниченной я дополнительной ответственностью.
Полным товариществом признается товарищество, участники которого при
недостаточности имущества несут солидарную ответственность по его
обязательствам всем принадлежащим им имуществом.
Коммандитным признается хозяйственное товарищество, которое включает
наряду с одним или более участниками солидарно несущим и дополнительную
ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом
(полными товарищами), также одного или более участников ответственность
которых ограничивается суммой внесенного ими вклада в уставной капитал
товарищества вкладчиков и которые не принимают участие в осуществлении
товариществом предпринимательской деятельности.
Правовое положение полных товарищей, участвующих в коммандитном
товариществе и их ответственность по обязательствам товарищества
определяются правилами об участниках полного товарищества.
Самой распространенной формой осуществления хозяйственной деятельности
на сегодняшний день является товарищество с ограниченной и дополнительной
ответственностью, которая регулируется отдельным выше названным законом.
Особенность данной формы хозяйствования заключается в том, что
участники товарищества, отвечают по его обязательствам и несут риск убытков
связанных с деятельностью товарищества в пределах стоимости внесенных
участниками вкладов.
Участниками товарищества с ограниченной ответственностью являются
его учредители (любые физические и юридические лица, в том числе и
иностранные), а также лица получившие права на долю в имуществе
товарищества после его создания.
Создание товарищества с ограниченной ответственностью начинается с
заключения его учредителями учредительного договора (в случае если
товарищество учреждается двумя или более участниками) и завершается
государственной регистрацией товарищества в качестве юридического лица.
Учредительный договор товарищества должен содержать: решение о создании
товарищества, его фирменное наименование и место нахождения, перечень
учредителей товарищества с указанием их наименования, места нахождения,
банковских реквизитов (если учредителем является юридическое лицо) или
имени, место жительства и данных документа удостоверяющего личность (если
учредителем является физическое лицо); порядок образования товарищества
обязанности учредителей, размер уставного капитала, сведения о составе,
размере и сроках внесения денежного вклада каждого учредителя в уставный
капитал; определения доли учредителя в имуществе товарищества; порядок
перехода долей участников товарищества, порядок распределения чистого
дохода товарищества и утверждения устава товарищества. Учредительный
договор товарищества входит в состав документов, представляющих собой
коммерческую тайну и подлежат предъявлению государственным и иным
официальным органам, а также третьим лицам только по решению органов
товарищества либо случаях, установленных законодательными актами. Отказ от
подписания договора означает отказ войти в товарищество, лица не
подписавшие договор, не могут значиться в перечне его учредителей.
Учредительный договор подлежит нотариальному удостоверению и предоставления
учредительного договора в регистрирующий орган при государственной
регистрации или перерегистрации юридического лица не требуется.
Образование товарищества с ограниченной ответственностью с
единственным участником производится на основе единолично принятого им
решения. Учредительный договор в данном случае не составляется. Если
товарищество с единственным участником вследствие раздела вклада или
увеличения уставного капитала пополняется новыми участниками, то они
обязаны подписать учредительный договор по правилам действующего
законодательства.
Кроме учредительного договора, официальным документом определяющий
статус юридического лица является - Устав товарищества. При государственной
регистрации товарищества его устав рассматривается в качестве
учредительного документа. Устав товарищества должен быть утвержден общим
собранием учредителей единогласно и подписывается.
Размер доли каждого участника определяется в целом и в процентах к
общей сумме уставного капитала. Всякое изменение (увеличение или
уменьшение) вклада в уставный капитал хотя бы одного из участников ведет к
соответствующему перерасчету размера долей всех участников товарищества.
Утрата права на долю по любым основаниям влечет выбытие участника из
товарищества с ограниченной ответственностью. Приобретение доли в порядке,
установленном законом, означает вступление приобретателя доли в число
участников товарищества.
Участник товарищества с ограниченной ответственностью вправе продать
или иным способом уступить свою долю в имуществе товарищества или ее часть
одному или нескольким участникам данного товарищества по своему выбору.
Равным образом участник товарищества вправе заложить долю в обеспечение
своего обязательства перед другим участником товарищества. Согласия
товарищества или других участников на совершение этих сделок не требуется.
Участники товарищества с ограниченной ответственностью пользуются
преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли участника или
ее части при ее продаже кем-либо из участников. Таким правом может
воспользоваться каждый участник.
Если участников, желающих воспользоваться преимущественном правом
покупки несколько и, учредительными документами или иным соглашением
участников товарищества не предусмотрено иное, преимущественное право
покупки доли (ее части) осуществляется участниками пропорционально размерам
их долей в уставном капитале. Прием в товарищество нового участника,
произведенный с соблюдением требований действующего законодательства,
Устава товарищества и учредительного договора оформляется договором о
присоединения к учредительному договору. Договор о присоединении
подписывается уполномоченным руководителем органа товарищества и вступившим
участником. Договор о присоединении является неотъемлемой частью
учредительного договора и подлежит нотариальному удостоверению.
Лицо, ставшее участником товарищества вследствие покупки доли
выбывшего участника или по иным основаниям перехода доли, считается
присоединившимся к учредительному договору и уставу товарищества с момента
перехода права на долю.
Все споры вытекающие из деятельности хозяйственных товариществ могут быть
вынесены на рассмотрение общего собрания участников хозяйственного
товарищества. Устав товарищества подлежит нотариальному удостоверению.
В случае преобразования акционерного общества с числом акционеров сто
и более в товарищество с ограниченной ответственностью учредительный
договор не заключается, а устав подписывается, лицом уполномоченным общим
собранием акционеров, принявшим решение о преобразовании. Документом,
подтверждающим долю в уставном капитале товарищества преобразованного
акционерного общества является выписка из реестра участников товарищества.
Ведение выписки из реестра участников товарищества осуществляется
профессиональным осуществляется профессиональным участником рынка ценных
бумаг.
Хочется отметить что, товарищество с ограниченной ответственностью не
может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное
товарищество, состоящее из одного лица.
Уставный капитал товарищества образуется путем объединения вкладов
учредителей (участников). Первоначальный размер уставного капитала равен
сумме вкладов учредителей и не может быть менее суммы эквивалентной ста
размерам месячного расчетного показателя на дату представления документов
дня государственной регистрации. Вкладом в уставный капитал товарищества с
ограниченной ответственностью могут быть деньги, ценные бумаги, вещи и
имущественные права, в том числе право землепользования и права на
результаты интеллектуальной деятельности и иные имущества. Не допускается
внесение вклада в виде личных неимущественных прав и иных нематериальных
благ. Вклады учредителей в уставный капитал в натуральной форме или виде
имущественных прав оцениваются в денежной форме по соглашению всех
учредителей или по решению общего собрания участников товарищества. Если
стоимость такого вклада превышает сумму эквивалентную двадцати тысячам
размеров месячного учетного показателя назначается независимый аудитор-
эксперт.
Участника товарищества с ограниченной ответственностью обязаны внести
до момента регистрации товарищества не менее 25% общей суммы уставного
капитала, не менее минимального размера уставного капитала, как мы уже выше
отметили оно составляет эквивалент ста размерам месячного расчетного
показателя на дату представления документов для государственной регистрации
товарищества.
Доля всех участников в уставном капитале и соответственно их доли в
стоимости имущества хозяйственного товарищества (доля в имуществе)
пропорциональны их вкладам в уставной капитал, если иное не предусмотрено
учредительными документами.
В товариществах сохраняется право рассмотрения любого спорного
вопроса в суде в порядке гражданского судопроизводства.
Как показывает практика, споры возникают по вопросам правильности
отчуждения доли участников товарищества, соблюдением прав и интересов
заинтересованных лиц, например супругов, выполнением обязательств по
своевременному (в течение одного года) формированию уставного капитала.
Реже встречаются споры по принудительному выкупу доли участника
товарищества с ограниченной ответственностью, что видимо, объясняется с
проблемой доказывания самого факта причинения вреда товариществу. Особое
место на практике имеют случаи обращения взыскания на долю участника
товарищества с ограниченной ответственностью. Кредитор, обращающий
взыскание на долю, в отношении которой он не имеет права залогодержателя,
заявляет товариществу требование о принудительном выкупе доли у должника и
погашении долга из вырученных от выкупа доли сумм.
Отчуждение доли или иное изменение состава участников товарищества не
является реорганизацией товарищества. Реорганизация товарищества с
ограниченной ответственностью (слияние, присоединение, разделение,
выделение, преобразование) может быть осуществлена добровольно по решению
общего собрания участников товарищества. Имущество реорганизованного
товарищества переходит к его правопреемнику в момент его регистрации, если
иное не предусмотрено законодательными актами или решением о реорганизации.
Жайлин Габиден Айнашевич, к.ю.н.,
ст.преподаватель кафедры гражданского
права и гражданского процесса Каз.ГЮУ ФОТО
Хозяйственные товарищества, производственный кооператив
Гражданское законодательство Республики Казахстан в современных
условиях позволяет избирать субъектам оптимальные формы опосредованного
выражения потребностей самых различных субъектов предпринимательской
деятельности. Помимо этого, конечно, предусмотрены способы выражения
потребностей и интересов также лиц, не осуществляющих предпринимательскую
деятельность. Речь идет о некоммерческих организациях. Их положение в
данном докладе практически не рассматривается, хотя, отдельные положения,
проблемы, касающиеся коммерческих юридических лиц могут быть общими и для
некоммерческих юридических лиц.
Нами в данном конкретном случае объектом рассмотрения избраны
хозяйственные товарищества, производственные кооперативы. Сделано это
намеренно, поскольку остановиться в рамках краткого доклада на проблемах
всех существующих организационно-правовых форм юридических лиц невозможно.
Более того, невозможно отразить всех вопросов даже самих хозяйственных
товариществ (далее ХТ) и производственных кооперативов (далее ПК). Поэтому,
несмотря на достаточное общее название, этот доклад охватывает лишь узкие
аспекты правового регулирования и функционирования означенных форм
юридических лиц. Причем проблемы, выявленные применительно к одним видам
хозяйственных товариществ или к производственным кооперативам могут иметь
общее значение для всех рассматриваемых юридических лиц.
Особенностью подхода некоторых исследователей является то, что
подвергается в основном критике практика применения норм регламентирующих
те или иные отношения. Другие обращают значительно больше внимания
недостаткам законодательства. На наш взгляд сейчас большие изъяны
наблюдаются как в результатах законодательной деятельности, так и иной
нормотворческой деятельности, так и в правоприменении. Причины обоих
явлений в чем- то едины, зачастую имеет место недостаточность квалификации
юридических кадров, но это естественно не единственная причина. Нельзя
огульно принижать чью-то профессиональную оценку (самооценку), однако
жизнь, контакты с практиками, наблюдения приводят к усилению
пессимистических настроений. Дело в том, что, если специалист - правовед
(практик) суммарно и является достаточно хорошим специалистом права,
вместе с тем очень часто он не владеет полноценным инструментарием в
области гражданского права. Поэтому проблемы возникают и там, где их не
должно быть.
В определенной мере помочь их решить должна теория гражданского
права. Сама по себе очень опасно расхожее выражение - теория это одно, а
практика это совсем другое. Выверенные временем, являющиеся плодом усилий
специалистов высокой квалификации разработки некоторые готовы в мгновенье
ока отправить в корзину. При этом отдается предпочтенье сомнительному
ноу-хау, в котором специалист может иногда обнаружить значительное число
расхождений с законностью.
Одним из достижений права являются теории юридических лиц. В
настоящее время их достаточно отвлеченно упоминают в учебной и научной
литературе по гражданскому праву. Определенное (но недостаточное)
представление об этих теориях получают студенты и прочие обучающиеся
(слушающие курсы) по гражданскому праву или его отдельным институтам.
Между тем на наш взгляд можно использовать ряд теорий юридического
лица. При функционировании коммерческих юридических лиц в большей степени
справедлива теория фикции юридического лица. В ХТ и ПК достаточно явственно
проявляется их искусственный характер. Можно прочувствовать и оценить
реальные имущественные интересы тех лиц, зачастую физических, которые
являются учредителями, а дальнейшем участниками (членами) ХТ и ПК.
Явственно это проявляется в правовой регламентации полных товариществ.
Нормы о полных товариществах (далее ПТ) основаны в первую очередь на
признании того, что реализуются через ПТ интересы участников физических
лиц. Вследствие этого предусмотрена их ответственность по долгам ПТ всем
принадлежащим участникам имуществом. Вторична такая мотивация как малый
размер уставного капитала для этих юридических лиц. Он действительно мал на
момент создания, но впоследствии имущество некоторых полных товариществ,
которым они могут отвечать по своим обязательствам, может превысить
стоимость имущества некоторых товариществ с ограниченной ответственностью.
В принципе фиктивность характерна и для других разновидностей ХТ, а
также ПК. Кажущиеся отличия имеет товарищество с ограниченной
ответственностью (далее ТОО). Здесь можно учесть наработки, которые были
сделаны в гражданском праве советского и постсоветского периода. Например в
свое время С.Н. Ландкоф писал о том, что государственное юридическое лицо-
это персонифицированная часть государственного имущества 1. Из последних
высказываний в научной литературе можно отметить определение юридического
лица как целевого имущества. По мнению Е.А. Суханова, ...современная
коммерческая практика содержит много доводов в пользу теории целевого
имущества, объясняющей сущность юридического лица как персонифицированного
имущества, специально предназначенного для участия в гражданском или
коммерческом обороте 2. Особенность всех теорий в том, что они
раскрывают и научно интерпретируют большую или меньшую совокупность
черт того или иного явления. Теория целевого имущества выделяет одну
из возможных метаморфоз юридического лица. Связаны они с тем, как
законодатель реагирует на потребности общества и экономики. Кроме того,
законодатель учитывает исторически сложившиеся параметры феномена
юридического лица, в котором обособление имущества для тех или иных целей
всегда имело место. То, что по сути ТОО тоже является фиктивным
образованием, косвенно иллюстрирует п. 1 статьи 10 Закона Республики
Казахстан от 22 апреля 1998 года О хозяйственных товариществах с
ограниченной и дополнительной ответственностью. Указанная норма
предусматривает: Товарищество с ограниченной ответственностью не может
иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное товарищество,
состоящее из одного лица.
По-другому обстоит дело, тогда когда речь идет о некоммерческих
организациях, ярким примером которых выступают общественные объединения.
При их создании возникает новый субъект, который обладает и раздельными
имущественными интересами и автономной волей по отношению к членам
общественного объединения. Не случайно статьей 279 Гражданского
процессуального кодекса Республики Казахстан предусмотрено обжалование
незаконных действий общественных объединений, ущемляющих права граждан
наряду с незаконными действиями государственных органов.
Эти аспекты должна принимать во внимание судебная практика, когда
возникают сомнения в правильности принимаемых решений. В частности теория
фикции юридического лица создает базу для признания исков, направленных
на защиту имущественных интересов отдельных участников ХТ. Правда они
размываются если количество участников становится значительным. Наряду с
имущественными интересами в таких хозяйственных товариществах присутствует
и фактор коллективной воли. Ее роль и значение для таких юридических лиц,
включая народные акционерные общества, в нашей цивилистической доктрине
проанализированы недостаточно. В общественных объединениях защите подлежат
неимущественные, а иные (круг которых обширен) интересы.
Остановимся на некоторых прикладных моментах. Как уже было указано выше,
имеют место недостатки законодательства. Встречаются они и в наиболее
объемном и, пожалуй наиболее значимом Законе Республики Казахстан О
хозяйственных товариществах с ограниченной и дополнительной
ответственностью. В нем ярко проявляется сырость неотработанность,
присущие ряду нормативных актов. В частности, встречаются нормы, не имеющие
практического значения. Процитируем статью 5 указанного закона. Статья 5.
Место нахождения и адрес товарищества с ограниченной ответственностью. 1.
Местом нахождения товарищества с ограниченной ответственностью признается
место нахождения его постоянно действующего органа. 2. При перемене
товариществом с ограниченной ответственностью места своего нахождения
товарищество обязано известить об этом орган, осуществивший его
государственную регистрацию, и орган, осуществляющий государственную
регистрацию юридических лиц по новому месту нахождению товарищества, для
внесения необходимых изменений в государственный регистр юридических лиц.
Возникает ряд замечаний. Во-первых, действующая редакция ГК РК (ст.42) не
предусматривает перерегистрации юридического лица при изменении его места
нахождения. Во- вторых, в статье 39 уже предусмотрено, что в случае
несоответствия своего фактического адреса адресу, внесенному в единый
государственный реестр юридических лиц, неблагоприятные последствия
наступают для самого юридического лица. В третьих, вызывает сомнение
необходимость раздельного употребления словосочетания место нахождения и
слова адрес (товарищества с ограниченной ответственностью). Традиционно
устоявшееся понятие- местонахождение юридического лица, адрес это то, с
помощью чего определяется местонахождение юридического лица.
С учетом действия норм ГК не несет смысловой нагрузки п.3 статьи 2
Закона РК О хозяйственных товариществах с ограниченной и дополнительной
ответственностью. Зачем в специальном законе дополнительно указывать, что
ТОО является юридическим лицом?
Подходы законодателя к решению некоторых вопросов явно
непоследовательны. Возьмем хотя бы регламентацию фирменного наименования.
В первоначальной редакции общей части Гражданского кодекса (ч.2 п.1 статьи
38) было предусмотрено: Использование в наименовании юридического лица
указаний на официальные названия государств и наций (как полные, так и
сокращенные), допускается в порядке, определяемом Правительством Республики
Казахстан. Теперь применена двухсмысленная формулировка, запрещающая
использование в фирменных наименованиях юридических лиц не являющихся
государственными органами указаний на официальные названия государственных
органов Республики Казахстан. С учетом того, что исключен п.3 статьи 38
(ранее ч.2 п.1) предусматривающий возможность использования юридическими
лицами слов Казахстан, Республика, Национальный (полных, а также
любых производных от них) в фирменных наименованиях негосударственных
юридических лиц (кроме некоммерческих) за плату, получается, что
установлен запрет на использование указанных слов. Между тем п.2 статьи 4
Закона Республики Казахстан О хозяйственных товариществах с ограниченной и
дополнительной ответственностью указывает: В фирменное наименование
товарищества с ограниченной ответственностью, создаваемого с иностранным
участием, может быть включено указание на государственную принадлежность
его учредителей Во-первых заметим, что в фирменное наименование ТОО в
подавляющем большинстве случаев не указываются его учредители. Поэтому,
указываемая государственная принадлежность будет ошибочно распространяться
на само ТОО. Во-вторых, изменения законодательства последних лет привели к
тому, что кроме единичных случаев национальная (государственная)
принадлежность учредителей и происхождение капитала никак не влияют на
правовое положение создаваемого юридического лица. Поэтому ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Похожие работы
Дисциплины
- Информатика
- Банковское дело
- Оценка бизнеса
- Бухгалтерское дело
- Валеология
- География
- Геология, Геофизика, Геодезия
- Религия
- Общая история
- Журналистика
- Таможенное дело
- История Казахстана
- Финансы
- Законодательство и Право, Криминалистика
- Маркетинг
- Культурология
- Медицина
- Менеджмент
- Нефть, Газ
- Искуство, музыка
- Педагогика
- Психология
- Страхование
- Налоги
- Политология
- Сертификация, стандартизация
- Социология, Демография
- Статистика
- Туризм
- Физика
- Философия
- Химия
- Делопроизводсто
- Экология, Охрана природы, Природопользование
- Экономика
- Литература
- Биология
- Мясо, молочно, вино-водочные продукты
- Земельный кадастр, Недвижимость
- Математика, Геометрия
- Государственное управление
- Архивное дело
- Полиграфия
- Горное дело
- Языковедение, Филология
- Исторические личности
- Автоматизация, Техника
- Экономическая география
- Международные отношения
- ОБЖ (Основы безопасности жизнедеятельности), Защита труда
