УЧАСТИЕ АДВОКАТА ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ НА СТАДИИ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО СЛЕДСТВИЯ И В СУДЕ ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ
СОДЕРЖАНИЕ
Введение
2
Глава 1. ПОНЯТИЕ АДВОКАТУРЫ, ЕЕ ЗАДАЧИ ПРИНЦИПЫ И
ЦЕЛИ
6
1.1. Понятие адвокатуры . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . 6
1.2. Принципы организации и деятельности адвокатуры . . . . . . . . .
. . 11
1.3. Статус адвоката по уголовным делам . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . 16
Глава 2. УЧАСТИЕ АДВОКАТА ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ НА
СТАДИИ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО СЛЕДСТВИЯ И В СУДЕ
ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ
21
2.1. Адвокат на стадии возбуждения уголовного дела и
предварительного следствия . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . 21
2.2. Адвокат в главном судебном разбирательстве . . . . . . . . . . .
. . . . . . 31
2.3. Заочное производство по уголовным делам и роль адвоката в
нем . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
Глава 3. УЧАСТИЕ АДВОКАТА В СУДЕ АПЕЛЛЯЦИОННОЙ,
НАДЗОРНОЙ ИНСТАНЦИИ
42
3.1. Участие адвоката в суде апелляционной инстанции . . . . . . . . .
. . . 42
3.2. Участие адвоката в суде надзорной инстанции . . . . . . . . . . .
. . . . . 53
Заключение
61
Использованная литература
66
ВВЕДЕНИЕ
Согласно п. 3 ст. 13 Конституции Республики Казахстан каждый имеет
право на получение квалифицированной юридической помощи, а в случаях
предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно[1].
Гарантированная Конституцией Республики Казахстан квалифицированная
юридическая помощь оказывается адвокатами, такая помощь является
содержанием профессиональной деятельности адвокатов. Обеспечение граждан
квалифицированной юридической помощью является важным конституционным
принципом.
Адвокатура является одной из важнейших правовых структур государства,
основным назначением, которой является оказание юридической помощи.
Участие адвоката в уголовном процессе – это одна из важнейших
направлений адвокатской деятельности, которая в основном связана с
осуществлением функции защиты обвиняемых (подозреваемых). Поскольку особая
необходимость в юридической помощи возникает в уголовном судопроизводстве.
В народе говорят, что адвокат как человек, разбирающееся в
юриспруденции, нужен тогда, когда возникают проблемы с уголовным законом и
деятельность адвоката является одной из форм претворения в жизнь права
обвиняемого на защиту.
Сущность адвокатуры как одного из важнейших элементов правозащитной
системы общества можно определить так: адвокатура – это профессиональное
объединение квалифицированных юристов, обладающих статусом адвоката,
созданное для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам в
целях защиты их прав и законных интересов. Адвокатура служит не защите
интересов государства или правосудия, а представляет и защищает
негосударственный, частный интерес.
Адвокат участвует в уголовном процессе с момента предъявления
обвинения, либо признания лица подозреваемым, с момента осуществления его
задержания, либо применения меры пресечения до принятия судом приговора.
Адвокат в этой деятельности встречается с множествами проблем, которые
связаны с оказанием квалифицированной юридической помощи своему
подзащитному.
Сегодня в адвокатуре проблем больше, чем в других структурах,
призванных обеспечивать правозащитную миссию, а также соблюдение законности
в обществе.
Участие адвоката в уголовном процессе стала рассматриваться
самостоятельно лишь в последние годы, в связи с провиденной судебно-
правовой реформой в государстве. Данная тема касающейся проблем участия
адвоката в уголовном процессе, была изучена в трудах многих ученных, но в
них в основном решался вопрос о том, является ли адвокатура
профессиональной общественной организацией или специальной структурой в
системе правоохранительных органов.
Степень разработанности проблем института профессиональной защиты по
уголовным делам является недостаточной, но имеются материалы для
исследования вопросов деятельности профессионального защитника в уголовном
процессе.
Также участие адвоката в уголовном процессе является одной из важнейших
проблем уголовно процессуального права, поэтому многие вопросы
рассматриваются с позиции уголовно процессуального права.
Объектом исследования являются вопросы участия адвоката в уголовном
процессе.
Предметом исследования является осуществление адвокатом
квалифицированной юридической помощи по уголовным делам, его теоретические
и практические аспекты.
Основной целью настоящей работы является:
1. исследование правовых основ деятельности адвоката по уголовным делам на
стадии предварительного следствия и в судах первой инстанции.
2. исследование правовых основ деятельности адвоката в суде апелляционной и
надзорной инстанции.
Для достижения поставленных целей необходимо, разрешить следующие
задачи:
Определение основных принципов организации и деятельности адвокатуры
как органа, призванного защищать права, свободы и законные интересы граждан
Республики Казахстан;
Определение особенностей осуществления адвокатской деятельности на
стадии предварительного следствия, в судах первой инстанции, апелляционной
и надзорной инстанции.
Важнейшие положения и выводы данной работы опираются на анализ
конституционного, уголовно-процессуального и других законодательств
Республики Казахстан. Для сравнительного анализа использовались
международно-правовые акты в области охраны прав и свобод человека.
Данная работа также опирается на научные труды таких отечественных и
зарубежных ученых, как С. Тыныбеков, Г.Ж. Сулейменова, Л.В. Воронина, О.В.
Арсентьев, С.М. Жалыбин, Д.К. Канафин, М.Б. Смоленский, М.Ю. Барщевский,
Ю.И. Стецовский, С.Н. Гаврилов, П.А. Лупинская.
Проблема, требующая своего решения, - это проблема доступа адвоката в
административные здания государственных органов, судов прокуратуры, органов
дознания и предварительного следствия, а также в места содержания
задержанных, арестованных и отбывающих наказание.
К сожалению, на практике во взаимоотношениях защитника со следователем
и дознавателем порой возникают недоразумения и конфликты. Следователи и
дознаватели, пользуясь своим положением, лишают обвиняемого и
подозреваемого права на приглашение профессионального адвоката, ограничивая
лишь допуском в качестве защитника близкого родственника.
Существует проблемы и в заочном уголовном процессе, так как адвокат
защищает подсудимого, которого он ни разу не видел в лицо и не общался с
ним. В заочном уголовном процессе нет принципа равноправия и
состязательности.
Но существует проблемы и внутри адвокатуры. Во все времена профессия
адвоката была уважаемой. Именно они, отводили беду от невиновных,
возвращали добрые имена. В наши дни, когда за изменениями законодательства
не успевают уследить даже юристы, люди особенно нуждаются в
профессиональных защитниках. Порой, собрав последние гроши, они платят
гонорар и с надеждой смотрят на адвоката, полностью доверяя ему свою
судьбу. Но всегда ли оправдывается это доверие? Ответ: не всегда.
Многие адвокаты не заинтересованы в исходе дела, поскольку свой гонорар
получает авансом. Нигде не предусмотрено, что в случае проигрыша процесса
деньги должны быть возвращены. Из-за низкого профессионального уровня;
вместо того, чтобы доказывать невиновность своего клиента, стараются
смягчить наказание, тем самым сразу признавая его вину; Также участвует
одновременно в нескольких процессах, поэтому им некогда вникать в суть
дела. Нередко невинные попадают в тюрьмы из-за халатного отношения их
защитников к своим обязанностям. Поэтому поступает много жалоб на
адвокатов о недобросовестности, обмане и низком профессионализме адвокатов.
К большим проблемам адвокатуры также относятся неуплата взносов,
дисциплинарные наказания, вопросы адвокатской этики.
Адвокат сегодня превращается в посредника между обвиняемым,
потерпевшим, следователем, прокурором и судьей. Он играет роль некого
ретранслера неких услуг, представлений, идей и отношений между участвующими
в процессе сторонами.
Глава 1. ПОНЯТИЕ АДВОКАТУРЫ, ЕЕ ЗАДАЧИ ПРИНЦИПЫ И ЦЕЛИ
1. Понятие адвокатуры.
Адвокатам профессиональной обязанностью, которых является оказание
юридической помощи, требование особенное, они защищают законные права и
интересы личности и наряду с ними и интересы общества и государства.
Если говорить о самом понятии адвокатура, то С. Тыныбеков, дает такое
определение адвокатура - это общественный правовой институт, определяющий
основы деятельности лиц, осуществляющих профессиональную юридическую помощь
гражданам и организациям [2].
Понятие адвокатура имеет так же несколько определений в частности:
1. Адвокатура – это профессия адвокатов, т.е. известного рода деятельность,
заключающаяся в ведении на суде чужих интересов.
2. Адвокатура – это правозаступничество в противоположность судебному
представительству.
3. Адвокатура – это сословие адвокатов, т.е. класс лиц, посвятивших себя
этой профессии.
Наиболее полное понятие адвокатуры следующее: Адвокатура – это
профессиональная организация, оказывающая на основании закона юридическую
помощь населению и юридическим лицам [3].
Но в действующем законодательстве нет четкого определения адвокатуры.
Например, статья 1 Закона Республики Казахстан Об адвокатской
деятельности начинается не с раскрытия этого термина, а с указания
назначения адвокатуры. А в статье 20 дается лишь понятие коллегии
адвокатов.
Многими ученными даны правильные аргументированные определения понятию
адвокат. Оспаривать и повторять их не имеет смысла. Но вот по своей
сути и природе понятие адвокатской деятельности раскрыто не полностью – без
учета факторов места и времени.
Адвокат – это юрист-консультант, находящейся в конторе, дающий советы,
разъяснения по правовым вопросам, составляющий документы. Но, как только
он принял конкретное поручение, оформил полномочия, он, прежде всего –
представитель своего клиента.
Особенность деятельности адвоката в уголовном процессе заключается в
том, что сотрудники других адвокатских фирм, бюро, в отличие от адвокатов,
не могут принимать участие в уголовных и административных делах в качестве
защитника, обращаться от своего имени в различные органы, организации,
учреждения с запросами для получения сведений, имеющих значение для
правильного рассмотрения и разрешения дела, а также осуществлять иные права
и обязанности предусмотренные Законом Республики Казахстан Об адвокатской
деятельности.
Таким образом, юридическая помощь, осуществляемая адвокатами по
уголовным делам, носит особый характер, так как она относится к сфере
защиты прав и интересов граждан. В этом смысле адвокатура является
правоохранительным органом, притом не менее значимым, чем другие
государственные органы, в том числе прокуратура, суд и др.
Согласно ст. 19 Закона Об адвокатской деятельности, адвокат - это
гражданин Республики Казахстан, имеющий высшее юридическое образование,
получивший лицензию на право осуществления адвокатской деятельности,
обязательно являющийся членом коллегии адвокатов и оказывающий юридическую
помощь на профессиональной основе в рамках адвокатской деятельности [4].
Адвокат вправе осуществлять свою деятельность через юридическую
консультацию либо учредить самостоятельно или совместно с другими
адвокатами адвокатскую контору, а также индивидуально без регистрации
юридического лица. Адвокат должен быть членом коллегии адвокатов, созданной
и действующей на территории соответствующей административно-территориальной
единицы.
Законодатели в законопроекте О внесении изменений и дополнений в
некоторые законодательные акты РК по вопросам адвокатуры внесли норму,
согласно которой в стране должен быть создан Союз адвокатов как
некоммерческая организация, основанная на обязательном членстве в ней
коллегий адвокатов[5].
Конституционный совет, наложил вето на создание структуры с такими
полномочиями общественного объединения созданием под таким же названием
принципиально иного субъекта, основанного на обязательном членстве коллегий
адвокатов, и введение запрета на создание других подобных объединений
действительно нарушаются конституционные права граждан (в данном случае
адвокатов) на создание общественных объединений.
Коллегия адвокатов является некоммерческой, независимой, профессио-
нальной, самоуправляемой и самофинансируемой организацией адвокатов,
создаваемой для оказания квалифицированной юридической помощи физическим и
юридическим лицам, для выражения и защиты прав и законных интересов
адвокатов, выполнения иных функций, установленных Законом Об адвокатской
деятельности.
С давних времен среди юристов идет дискуссия о вышеназванном, является
ли адвокатура общественной организацией, вправе ли адвокатские образования
заниматься предпринимательской деятельностью?
Сторонниками мнения о том, что адвокатура является общественной
организацией Стецовский Ю.И., Тыныбеков С. По этому поводу Ю. Стецовский
писал: Как и другие общественные организации, коллегии адвокатов построены
на началах самоуправления, которые характеризуются: добровольным членством;
участием членов коллегии в управлении ее делами, и, прежде всего, участием
в выборных органах и контроле за их деятельностью; соблюдением Положения об
адвокатуре и выполнением решений выборных органов коллегии; материальным
участием членов коллегии в создании ее имущественной основы[6].
Тыныбеков С. писал: по способу формирования и функционирования
коллегии адвокатов относятся к профессиональным общественным организациям,
независимым от государственных органов в иной организационно-правовой
формы[7].
Достаточно спорным является и вопрос о добровольности членства в
коллегии. Поскольку согласно закону адвокат должен быть членом коллегии
адвокатов для осуществления адвокатской деятельности.
По мнению таких ученых как Сулейменова Г.Ж., Воронина Л.В. сравнение
коллегии адвокатов с общественными организациями, и мнение о том, что
адвокатура может заниматься предпринимательской деятельностью является
ошибочным [8].
Коллегии адвокатов являются негосударственными и некоммерческими,
поэтому у них нет цели получения выгоды. Но это еще не говорит, что они
являются общественными организациями. Между ними есть большая разница
например, коллегия адвокатов имеет свою организационно-правовую форму –
является некоммерческой, независимой, профессиональной, самоуправ- ляемой,
самофинансируемой организацией адвокатов; деятельность адвокатов является
их основным и единственным источником дохода, а общественные объединения
могут осуществлять и предпринимательскую деятельность; являются различными
и требования предъявляемые к лицам вступающим в эти объединения. Если
адвокатом может быть только гражданин РК, то членами общественных
объединений могут быть граждане РК, иностранные граждане и лица без
гражданства; деятельность адвокатов подлежит обязательному лицензированию,
а деятельность общественных объединений является свободной и
лицензированием не связано; являются различными и их цели, задачи, функции.
Коллегии адвокатов имеют целью, оказание юридической помощи лицам, не
являющимся членами их коллегии, а общественные объединения имеют целью,
защиту интересов своих членов; коллегии адвокатов в случаях предусмотренных
законом оказывают юридическую помощь бесплатно, а на общественные
объединения не допускается возложение функции государства.
Таким образом, коллегии адвокатов не могут быть отнесены к общественным
объединениям.
ч. 2. ст. 1. Закона Об адвокатской деятельности, гласит о том, что
адвокатская деятельность не является предпринимательской. В то же время не
признается адвокатской деятельностью и юридическая помощь, оказываемая:
работниками юридических служб юридических лиц, а также работниками органов
государственной власти и органов местного самоуправления; участниками и
работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также
индивидуальными предпринимателями; нотариусами, и др.
Закон вводит два отграничения адвокатской деятельности от иных ее
смежных видов - предпринимательской и юридической помощи, оказываемой
любыми субъектами, кроме адвокатских образований.
Чем же отличается адвокат, оказывающий юридическую помощь от иных лиц,
ее оказывающих, а также занимающихся предпринимательской деятельностью?
Согласно Закону, адвокатом является лицо, получившее в установленном
законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую
деятельность. Он является независимым советником по правовым вопросам и не
вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением
научной, преподавательской и иной творческой деятельности. Для
осуществления адвокатской деятельности, они должны обрести членство, а
затем избрать одну из предлагаемых законом форм осуществления своей
деятельности.
Итак, адвокат приравнивается к предпринимателю без оснований, и это
является существенным нарушением его прав.
2. Принципы организации и деятельности адвокатуры.
Основным конституционным принципом адвокатуры является законность,
которая определяется как точное соблюдение Конституции Республики
Казахстан, Закона Об адвокатской деятельности и других законов Республики
Казахстан. Данный принцип имеет значение для реализации субъективного права
гражданина на юридическую помощь.
В ст. 3 Закона Об адвокатской деятельности указаны и другие принципы
организация и деятельности адвокатуры это принципы: 1) независимости
адвокатов при осуществлении своей деятельности; 2) осуществления
адвокатской деятельности методами и средствами, не запрещенными
законодательством; 3) недопустимости вмешательства в деятельность адвокатов
со стороны прокуратуры, судов, органов дознания и предварительного
следствия, других государственных органов, иных организаций и должностных
лиц, за исключением случаев, прямо предусмотренных законодательными актами;
4) соблюдения норм профессионального поведения и сохранения адвокатской
тайны.
Принцип независимости адвокатов при осуществлении своей деятельности
является одним из основных принципов организации адвокатуры. Этот принцип
исключает вмешательство или давление со стороны государственных органов и
организации в деятельность адвоката при осуществлении им своих
профессиональных обязанностей. Независимость необходима для укрепления в
обществе доверия к справедливости предварительного следствия и судебного
разбирательства, а также беспристрастности и объективности следственных и
судебных органов.
Адвокат является независимым при осуществлении своей деятельности в
уголовном процессе от органов прокуратуры, суда, и предварительного
следствия и осуществляет деятельность только в пределах предоставленных ему
прав. Предоставленные ему Законом права являются гарантией его
независимости.
В ст. 77 Конституции Республики Казахстан указано, судья при
отправлении правосудия независим и подчиняется только Конституции и
закону. Принцип независимости судей и их подчиненности только закону и
принцип законности, состязательности и равноправия сторон при рассмотрении
дел, являются взаимосвязанными. Названные принципы относятся к общим
принципам судебного разбирательства.
Таким образом, независимость судьи – это независимость уголовного
судопроизводства, а независимость судопроизводства – это гарантия
независимости обвиняемого и его адвоката[9].
Предоставление адвокатуре полной независимости от государственных
органов с одной стороны может обеспечить ей наиболее эффективное выполнение
возложенных на нее задач и функций, но с другой стороны, по сути,
адвокатская деятельность является правозащитной, а защита прав и свобод
гражданина в соответствии с Конституцией является обязанностью государства.
Поэтому государство не может оставить без контроля закрепленную за ним
конституционную обязанность, защищать права и свободы человека и
гражданина.
Вопрос о процессуальной независимости адвоката тесным образом связан с
процессуальным положением его подзащитного, так как в любой ситуации
защитник обязан отстаивать его позицию. В любых случаях защитник не может
ухудшать своими действиями положение своего подзащитного, но их мнение
может быть разными только в тех случаях, когда выбранное адвокатом позиция
благоприятствует положению подзащитного. Например в случаях когда
подзащитный дает признательные показания не нашедшие доказательств в ходе
расследования и рассмотрения дела, в этом случае защитник имеет право идти
в разрез с позицией своего подзащитного и иметь свое мнение по оценке
действий его подзащитного.
Согласно Закону еще одним принципом организации адвокатуры, является
принцип недопустимости вмешательства в деятельность адвокатов со стороны
прокуратуры, судов, органов дознания и предварительного следствия, других
государственных органов, иных организаций и должностных лиц. Этот принцип
означает осуществление деятельности адвокатурой независимо от прокуратуры,
судов, органов дознания и предварительного следствия и других
государственных органов, организации и должностных лиц и исключения
давления с их стороны.
Принцип независимости адвокатов при осуществлении своей деятельности и
принцип недопустимости вмешательства в деятельность адвокатов со стороны
прокуратуры, судов, органов дознания и предварительного следствия, других
государственных органов, организации и должностных лиц, по моему мнению,
являются одинаковыми, т.е. первая включает в себя последнею. Таким
образом, нет необходимости разделять последнею в отдельный самостоятельный
принцип.
Принцип осуществления адвокатской деятельности методами и средствами,
не запрещенными законодательством, является также основным принципом
осуществления адвокатской деятельности. В п. 4 ст. 23 УПК РК указано, что
защитник обязан использовать все предусмотренные законом средства и
способы защиты подсудимого[10]. Таким образом, адвокат в уголовном
процессе обязан использовать все предусмотренные законом средства и способы
защиты для выяснения обстоятельств, оправдывающих подзащитного либо
смягчающих его ответственность и оказывать обвиняемому необходимую
юридическую помощь.
Поэтому профессиональная защита – это деятельность адвоката по
осуществлению законными средствами и способами, в установленном законом
порядке функции защиты, обвиняемого, подозреваемого, имеющая целью
обеспечение защиты их прав и интересов, а также оказания им юридической
помощи. Опровержение или смягчение обвинения, а также реабилитация лица,
неправомерно подвергшегося уголовному преследованию.
Адвокат не вправе самостоятельно занимать определенную позицию,
отличающиеся от позиции обвиняемого даже в случае, когда его подзащитный не
признает вины при наличии доказательств о его виновности. Таким образом,
позицию адвоката выбирает его подзащитный, но не методы и способы защиты.
Как обвиняемый, так и адвокат осуществляют функцию защиты, т.е. их
объединяет единый процессуальный интерес и одна процессуальная функция –
защита.
Адвокат независим при выборе методов, способов и тактики защиты, но он
должен исходить только с позиции обвиняемого и защищать только законные
права и интересы своего подзащитного.
Адвокат при осуществлении защиты должен исследовать обстоятельства
преступления с целью выявления противоречий, следственных ошибок,
исследовать все доказательства по делу с точки зрения их допустимости и
достоверности, поскольку на практике бывают случая, когда следователи
получают показания с применением насилия, либо угроз. Также адвокат должен
выяснить вопрос о правильности квалификации преступления совещенного
обвиняемым, определить факты, оправдывающие подзащитного или смягчающие его
ответственность. Именно эти действия адвоката относятся к методам
осуществления защиты не запрещенным законодательством.
Следующим принципом организации и деятельности адвокатуры является
соблюдение норм профессионального поведения и сохранение адвокатской тайны.
С целью обеспечения квалифицированной защиты законных прав и интересов
граждан при оказании юридической помощи адвокат должен руководствоваться
действующим законодательством и Уставом коллегии, а также установившимися
нормами профессиональной этики.
Понятием профессиональная этика адвоката охватываются вопросы морали
в его отношениях с гражданами, органами и лицами, применяющими закон,
государственными, коммерческими и общественными организациями, органами
адвокатуры и коллегиями [11].
Соблюдение этических норм адвокатом и сохранение адвокатской тайны –
является необходимым условием надлежащего исполнения профессиональ- ных
функции адвокатами.
Нарушение профессиональной этики адвокатом считается такое поведение
адвоката, которое подрывает доверие общества к адвокатуре или порочит
звание адвоката. На сегодняшний день существует много проблем связанных с
нарушением норм профессиональной этики адвокатами. Из них, например:
несвоевременное извещение о невозможности своего участия в судебных делах,
участие адвокатов, не владеющих казахским языком, в судебных процессах,
проводимых на государственном языке и т.д.[12].
Принцип сохранения адвокатской тайны законодательно закреплен как
принцип также и в качестве обязанности адвоката. Таким образом, закон
гарантирует лицам, обратившимся за юридической помощью, что переданные ими
адвокату сведения не будут, подлежат огласке.
В соответствии с п. 1 ст. 18 Закона Об адвокатской деятельности,
адвокатскую тайну составляют факт обращения к адвокату, сведения о
содержании устных и письменных переговоров с лицом, обратившимся за
помощью, и другими лицами, о характере и результатах, предпринимаемых в
интересах лица, обратившегося за помощью, действий, а также иная
информация, касающаяся оказания юридической помощи.
В процессе осуществления адвокатом защиты ему становится известны
многие детали о его подзащитном, которые должны быть в тайне для всех и
адвокат не имеет право разглашать их без согласия его подзащитного. Данное
требование распространяется на всю деятельность адвоката не только по
уголовному, но и по гражданскому, административному делу. Соблюдение
адвокатом этих требовании регулируются Законом Республики Казахстан Об
адвокатской деятельности и Уставом коллегии адвокатов.
3. Статус адвоката по уголовным делам.
Защитник – это лицо, осуществляющее в установленном законом порядке
защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им
юридическую помощь.
Деятельность адвоката в отличие от любого другого защитника,
перечисленного в ст. 70 УПК РК, специфична и обладает своими особенностями,
основанными на правовом статусе адвоката, регулируемого Законом Республики
Казахстан Об адвокатской деятельности. Так, законодатель предъявляет
строгие требования к кандидатам, которые претендуют на занятие адвокатской
деятельностью. В соответствии со ст. 7 Закона РК Об адвокатской
деятельности, адвокатом не может быть лицо, имеющее судимость за
умышленное преступление, признанное в установленном порядке недееспособным
или ограниченно дееспособным, исключенное из коллегии адвокатов, уволенное
из правоохранительных органов за совершение дисциплинарного проступка, - в
течение одного года со дня увольнения, а также лицо, действие лицензии
которого прекращено в порядке, установленном Законом.
Лица, претендующие на занятие адвокатской деятельностью должны
соответствовать следующим требованиям: иметь гражданство Республики
Казахстан; иметь высшее юридическое образование; стаж работы по юридической
специальности не менее двух лет; получивши лицензию на право осуществления
адвокатской деятельности; быть членом коллегии адвокатов.
Лицензия на право осуществления адвокатской деятельности выдается
Министерством Юстиции Республики Казахстан на основе рекомендации
Квалификационной коллегии юстиции при условии сдачи кандидатом
квалификационного экзамена.
Выдача лицензии фиксируется в Государственном реестре лицензий
адвокатов Министерством юстиции. Выданная генеральная лицензия дает право
на осуществления адвокатской деятельности на всей территории Республики
Казахстан с неограниченным сроком действия.
Лицензия выдается при условии прохождения аттестации лицам, прошедшим
стажировку сроком от трех месяцев до одного года в коллегии адвокатов.
В соответствии с п. 3 ст. 9 Закона РК Об адвокатской деятельности
получить лицензию на занятие адвокатской деятельностью без прохождения
аттестации имеют право: 1) лица, сдавшие квалификационные экзамены в
Квалификационной коллегии юстиции Республики Казахстан; 2) постоянные судьи
и лица, работавшие постоянными судьями, за исключением судей, освобожденных
от должности судьи за порочащие проступки и нарушения законности при
исполнении своих обязанностей.
Прокуроры, следователи и дознаватели, проработавшие в органах
прокуратуры, следствия и дознания не менее десяти лет, за исключением
уволенных по отрицательным мотивам, освобождаются от сдачи экзаменов после
прохождения стажировки в коллегиях адвокатов.
Квалификационный экзамен для получения лицензии сдается в
Аттестационную комиссию юстиции. Аттестация проводится с целью определения
уровня профессиональной подготовки, знаний законодательства.
На сегодняшний день многие считают, что причиной снижения численности
адвокатов в стране и, особенно в сельской местности является обязательность
сдачи квалификационного экзамена на право заниматься адвокатской
деятельностью.
В законопроекте О внесении изменений и дополнений в некоторые
законодательные акты РК по вопросам адвокатуры указано, что адвокат,
имеющий лицензию, должен быть принят в коллегию адвокатов, но только по
месту его налоговой регистрации. Налоговая регистрация естественно связано
с местом жительства, таким образом, норма автоматически привязывает
адвоката к месту его прописки, не давая возможность осуществлять трудовую
деятельность по своему усмотрению.
Конституционный совет признал этот момент закона не соответствующим
конституции, поскольку здесь нарушены права на свободу местожительства и
права человека на свободу труда, которая гарантировано конституцией[13].
В выдаче лицензии может быть отказано по основаниям, предусмотренным
законодательством о лицензировании.
Помимо общих оснований, предусмотренных Законодательными актами
Республики Казахстан о лицензировании отзыв действия лицензии,
осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 12 Закона РК Об адвокатской
деятельности, по иску органов юстиции и на основании соответствующего
судебного решения в случаях: признания адвоката в установленном порядке
недееспособным или ограниченно дееспособным; осуждения адвоката за
умышленное преступление; признания адвоката безвестно отсутствующим или
объявления его умершим; вступления в законную силу судебного решения о
применении к адвокату принудительных мер медицинского характера; грубого
либо неоднократного нарушения адвокатом требований и норм законодательства
Республики Казахстан при исполнении им своих профессиональных обязанностей,
принципов организации и деятельности адвокатуры; прекращения по не
реабилитирующим основаниям уголовного преследования в отношении адвоката за
совершение им умышленного преступления; невозможности исполнения адвокатом
своих профессиональных обязанностей вследствие недостаточной квалификации;
Действие лицензии прекращается также в случае выхода из гражданства РК.
На основании п. 1 ст. 21 Закона РК О лицензировании лицензия
прекращается в случае отзыва[14].
В случаях отзыва лицензии о принятом решении уведомляется лицо,
действие лицензии которого прекращено, соответствующие судебные,
правоохранительные органы и коллегия адвокатов. Решение о прекращении
действия лицензии может быть обжаловано в суд.
Члены коллегии адвокатов не могут состоять на государственной службе в
государственных органах, также занимать другую оплачиваемую должность за
исключением научной и педагогической деятельности.
Адвокаты могут иметь стажера и помощника. Помощником адвоката может
быть любое лицо независимо от образования, желающее работать с адвокатом на
основе трудового договора и выполнять его поручения. Как правило, функции
помощника носят вспомогательный и технический характер – это такие, как
запись граждан на прием к адвокату, ведение делопроизводства. Оплата труда
помощника адвоката определяется договором и не сожжет быть ниже минимальной
заработной платы, и оплачивается за счет адвоката.
Стажером адвоката может быть гражданин Республики Казахстан имеющее
высшее юридическое образование. Отношения адвоката и стажера строятся на
основании договора о стажировке, в котором предусматриваются порядок и
условия прохождения стажировки. По этим договорам, как правило, оплата
труда стажеров не предусматриваются.
Стажеры проходят стажировку в сроки от трех месяцев до одного года на
основании постановления президиума коллегии адвокатов у адвокатов, имеющих
стаж адвокатской деятельности не менее пяти лет. Прохождение стажировки
осуществляется на основании договора, заключаемого между коллегией
адвокатов и стажером[15].
Руководство стажировкой и оказание необходимой помощи стажеру
осуществляется руководителем, который назначается президиумом коллегии из
числа квалифицированных и опытных адвокатов. Период работы стажера в
качестве стажера засчитывается ему в стаж работы по юридической
специальности.
По окончании срока стажировки руководитель стажера предоставляет в
президиум отчет о выполненном плане стажировки и характеристику, в котором
указывается степень подготовленности этого лица к самостоятельной работе.
Есть вопрос и по конкретизации статуса стажера адвоката. Они не
обладают правом участия в уголовном судопроизводстве, также
законодательством не предусмотрено наличие у стажера лицензии на занятие
адвокатской деятельностью. Тогда как, стажеры прокуратуры и молодые
специалисты органов дознания и следствия участвуют по уголовным делам на
следствии и в суде. То есть стороны обвинения и стороны защиты изначально
не равны.
Но предоставление стажерам адвокатов права участия в уголовном процессе
в качестве защитников фактически предполагает отмену лицензирования
адвокатской деятельности.
Противники отмены лицензирования полагают, что молодые выпускники вузов
в силу недостаточности не только опыта и навыков, но недостаточности уровня
полученного в вузах юридического образования не могут обеспечить право
граждан на защиту, также не будет обеспечена главная конституционная задача
– предоставление гражданам квалифицированной юридической помощи.
Глава 2. УЧАСТИЕ АДВОКАТА ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ НА СТАДИИ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО
СЛЕДСТВИЯ И В СУДЕ ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ
1. Адвокат на стадии возбуждения уголовного дела и предварительного
следствия.
Адвокат становится все более знаменитой и значимой фигурой в уголовном
процессе в связи с постоянным совершенствованием законодательства роль
защитника возрастает. Возрастают и требования, предъявляемые к нему как
специалисту, осуществляющему правозащитную деятельность[16].
Процессуальная деятельность адвоката имеет своей целью обеспечение прав
и интересов лиц, которые подозреваются в совершении преступления,
опровержение или смягчение обвинения, а также реабилитацию лиц,
неправомерно подвергшихся уголовному преследованию.
На каждой стадии уголовного процесса обвиняемый нуждается в помощи
защитника, без которой он не в состоянии приводить доказательства своей
невиновности, а также выявлять обстоятельства, опровергающие обвинение или
смягчающие его ответственность.
Защитник – это, прежде всего лицо, осуществляющее в установленном
законом порядке защиту законных прав и интересов подозреваемых и обвиняемых
и оказывающих им юридическую помощь.
Эффективное выполнение задач уголовного процесса по большинству
уголовных дел невозможно непосредственно в суде. В этой связи уголовно-
процессуальный закон устанавливает обязательность производства
предварительного следствия по большинству уголовных дел[17].
Закон конкретно определяет лиц, которые могут быть допущены в качестве
защитников. В соответствии с ч. 2 ст. 70 УПК РК защитниками являются
адвокаты, супруг (супруга), близкие родственники или законные представители
обвиняемого, представители профсоюзов и других общественных объединений, по
делам членов этих объединений. Допускаются в качестве защитников
иностранные адвокаты, если это предусмотрено международным договором
Республики Казахстан.
Участие супругов, близких родственников в качестве защитников на
практике сводится к простой формальности, а в ряде случаев усложняет
производство по делу в связи с тем, что они не обладают необходимыми
юридическими познаниями. Очевидно, что лица, не обладающие специальными
познаниями в правозащитной сфере, не могут должным образом осуществить
защиту своих доверителей.
Прежде всего, эта норма противоречит ч. 3 ст. 13 Конституции РК,
предусматривающей оказание квалифицированной юридической помощи. Такой вид
предполагает ее осуществление только на профессиональной основе. Исходя из
этого конституционного принципа, ч. 4 ст. 4 Закона РК "Об адвокатской
деятельности" прямо предусматривает: "Профессиональная защита по уголовным
делам осуществляется только адвокатами", т. е. лицами, отвечающими
требованиям ст. 7 этого же закона, а именно имеющими высшее юридическое
образование, стаж работы по юридической специальности не менее двух лет и
получившие лицензию на право осуществления адвокатской деятельности"[18].
Данное противоречие устранил не законодательный орган, путем внесения
изменении в указанные нормы, а Верховный суд Республики Казахстан в
нормативном постановлении О практике применения уголовно-процессуального
законодательства, регулирующего право на защиту, в пункте 4 говорится, что
исходя из пункта 3 ст. 13 Конституции Республики Казахстан и ст. 28 УПК
РК, гарантирующих каждому право на получение квалифицированной юридической
помощи, в качестве защитника могут быть допущены адвокаты либо лица,
указанные в части 2 ст. 70 УПК РК, если они обладают специальными
юридическими знаниями и способны оказать квалифицированную юридическую
помощь, что является важнейшей гарантией обеспечения права на защиту[19].
30 декабря 2005г. в Уголовно-процессуальный кодекс были внесены
изменения в соответствии, с которыми в качестве защитника должен
участвовать адвокат, а уже наряду с ним – другие лица, имеющие право
допускаться в качестве защитников[20]. Данные изменения привели в
соответствие положения УКП Закону РК Об адвокатской деятельности, в ч. 4
ст. 4 прямо указано, что профессиональная защита по уголовным делам
осуществляется только адвокатами.
Таким образом, адвокат может участвовать в уголовном процессе в
качестве защитника подозреваемого, обвиняемого, подсудимого и представителя
потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя и гражданского
ответчика. Но разве этим ограничиваются случай, когда адвокат участвует в
уголовном судопроизводстве? Вне правового поля остался случай, когда
адвокат оказывает юридическую помощь лицу, являющемуся свидетелем по делу,
ведь получается, что он может выступать в уголовном процессе и в таком
качестве.
При этом не совсем понятно, какой нормой уголовно-процессуального
закона регламентируется полномочия адвоката свидетеля, принимающего участие
в деле, согласно ч. 3 ст. 82 УПК, поскольку свидетель имеет право давать
показания в присутствии своего адвоката, если последний не участвует в деле
в каком-либо ином качестве. Таким образом, законодатель обособляет фигуру
адвоката свидетеля от защитника и представителя. Следовательно,
деятельность, осуществляемая таким адвокатом, не является не защитой, не
представительством, а скорее является оказанием юридической помощи.
Поэтому нельзя ограничивать деятельность адвоката в уголовном процессе
только защитой и представительством[21].
Адвокаты допускаются к участию в деле с момента предъявления обвинения,
либо признания лица подозреваемым с момента осуществления его задержания,
либо применения меры пресечения до предъявления обвинения.
Если адвокат вступает в дело с момента задержания подозреваемого, он
имеет больше возможностей повлиять на развитие процесса.
Однако в процессуальном законе отсутствует четкий порядок оформления
допуска, назначения защитника к участию в конкретном уголовном деле.
Наличие ордера и росписи адвоката в материалах уголовного дела не исключает
случаев фальсификации участия защитника на досудебном производстве по
уголовному делу, что приводит контракт нарушениям прав подозреваемых,
обвиняемых на защиту. О наличии указанных фактов свидетельствуют материалы
изучения судебно-следственной практики[22].
Согласно п.п. 5 п. 3 ст. 14 Закона Об адвокатской деятельности
адвокат с момента допуска к участию в деле имеет право на свидания наедине
со своим подзащитным без ограничения их количества, продолжительности и в
условиях, обеспечивающих конфиденциальность таковых свиданий.
В соответствии с Законом РК "О порядке и условиях содержания под
стражей, подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений", свидания
подозреваемым и обвиняемым с их защитниками предоставляются с момента их
задержания по предъявлению адвокатом документа, подтверждающего
принадлежность к адвокатуре, и ордера юридической консультации на право
участия адвоката в данном деле или приравненного к нему по значению
документа[23]. Согласно же ведомственному приказу МВД для свидания со
своим подзащитным, находящимся под стражей, адвокат сначала должен получить
письменное разрешение лица или органа, в производстве которого находится
уголовное дело, представить документ, удостоверяющий его личность. После
этого начальник следственного изолятора или его заместитель дает письменное
указание о разрешении свидания, и определяют его продолжительность с учетом
общей очереди, затем отдают распоряжение дежурному помощнику о его
проведении. Таким образом, эта норма допускает возможность регулирования
конституционного права граждан на помощь адвоката ведомственным нормативным
правовым актом. На практике это послужило основанием для неправомерных
ограничений прав адвоката и поставило реализацию возможности свиданий
обвиняемого с адвокатом в зависимость от наличия специального разрешения
лица или органа, в производстве которого находится уголовное дело. По
тактическим соображениям следователя процедура эта затягивается порой до
недели. За это время оперативники допросят подозреваемого без участия
адвоката, возьмут признания в преступлении, а это — грубейшее нарушение
прав на защиту.
Чтобы оттянуть момент допуска защитника в расследование, используются
самые разнообразные ухищрения, которые сами по себе противоречат нормам УПК
и должны бы пресекаться, а виновные наказываться. Но такое если и
случается, то не часто. Прокурорский надзор считает подобные процессуальные
нарушения мелкими погрешностями со стороны дознания либо предварительного
следствия, и возражения защитников, как правило, остаются без последствий.
Любой следователь немедленно должен быть отстранен от дела, а то и
привлечен к уголовной ответственности, если он не пустил адвоката к
подзащитному. Это грубейшее нарушение Конституции, но ни одного дела в суде
по этому поводу заведено не было. Крайне редко адвокаты ходатайствуют об
отводе следователя, крайне редко обжалуют незаконные действия. Здесь
возникает вопрос почему? Потому что, сделав это, можно наверняка выиграть
процесс, но в следующий раз не будет возможности ни с кем и ни о чем
договориться. Если вся система работает на договоре, то нужно
придерживаться определенных правил игры.
Естественно в такой ситуации в первую очередь нарушаются права не
адвоката, а права тех лиц, которым государство гарантировало право на
получение юридической помощи, поэтому важно не допустить вышеуказанных
проявлений.
В законопроекте О внесении изменений и дополнений в некоторые
законодательные акты Республики Казахстан по вопросам адвокатуры, к
сожалению, не нашлось места для права адвоката свободно проходить в
административные здания государственных органов, судов, прокуратуры,
органов, ведущих уголовный процесс, предъявив удостоверение.
Следует ужесточить ответственность за воспрепятствование
профессиональной деятельности адвокатов, ведь не секрет, что органы
следствия и дознания проводят незаконные обыски у адвокатов по делам, в
которых они участвуют в качестве защитников.
В соответствии с ч. 1 ст. 134 УПК РК, лицо приобретает статус
подозреваемого только после предъявления ему протокола о задержании и
разъяснения прав подозреваемого. Однако указанный протокол составляется в
срок не более трех ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Введение
2
Глава 1. ПОНЯТИЕ АДВОКАТУРЫ, ЕЕ ЗАДАЧИ ПРИНЦИПЫ И
ЦЕЛИ
6
1.1. Понятие адвокатуры . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . 6
1.2. Принципы организации и деятельности адвокатуры . . . . . . . . .
. . 11
1.3. Статус адвоката по уголовным делам . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . 16
Глава 2. УЧАСТИЕ АДВОКАТА ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ НА
СТАДИИ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО СЛЕДСТВИЯ И В СУДЕ
ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ
21
2.1. Адвокат на стадии возбуждения уголовного дела и
предварительного следствия . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . 21
2.2. Адвокат в главном судебном разбирательстве . . . . . . . . . . .
. . . . . . 31
2.3. Заочное производство по уголовным делам и роль адвоката в
нем . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
Глава 3. УЧАСТИЕ АДВОКАТА В СУДЕ АПЕЛЛЯЦИОННОЙ,
НАДЗОРНОЙ ИНСТАНЦИИ
42
3.1. Участие адвоката в суде апелляционной инстанции . . . . . . . . .
. . . 42
3.2. Участие адвоката в суде надзорной инстанции . . . . . . . . . . .
. . . . . 53
Заключение
61
Использованная литература
66
ВВЕДЕНИЕ
Согласно п. 3 ст. 13 Конституции Республики Казахстан каждый имеет
право на получение квалифицированной юридической помощи, а в случаях
предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно[1].
Гарантированная Конституцией Республики Казахстан квалифицированная
юридическая помощь оказывается адвокатами, такая помощь является
содержанием профессиональной деятельности адвокатов. Обеспечение граждан
квалифицированной юридической помощью является важным конституционным
принципом.
Адвокатура является одной из важнейших правовых структур государства,
основным назначением, которой является оказание юридической помощи.
Участие адвоката в уголовном процессе – это одна из важнейших
направлений адвокатской деятельности, которая в основном связана с
осуществлением функции защиты обвиняемых (подозреваемых). Поскольку особая
необходимость в юридической помощи возникает в уголовном судопроизводстве.
В народе говорят, что адвокат как человек, разбирающееся в
юриспруденции, нужен тогда, когда возникают проблемы с уголовным законом и
деятельность адвоката является одной из форм претворения в жизнь права
обвиняемого на защиту.
Сущность адвокатуры как одного из важнейших элементов правозащитной
системы общества можно определить так: адвокатура – это профессиональное
объединение квалифицированных юристов, обладающих статусом адвоката,
созданное для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам в
целях защиты их прав и законных интересов. Адвокатура служит не защите
интересов государства или правосудия, а представляет и защищает
негосударственный, частный интерес.
Адвокат участвует в уголовном процессе с момента предъявления
обвинения, либо признания лица подозреваемым, с момента осуществления его
задержания, либо применения меры пресечения до принятия судом приговора.
Адвокат в этой деятельности встречается с множествами проблем, которые
связаны с оказанием квалифицированной юридической помощи своему
подзащитному.
Сегодня в адвокатуре проблем больше, чем в других структурах,
призванных обеспечивать правозащитную миссию, а также соблюдение законности
в обществе.
Участие адвоката в уголовном процессе стала рассматриваться
самостоятельно лишь в последние годы, в связи с провиденной судебно-
правовой реформой в государстве. Данная тема касающейся проблем участия
адвоката в уголовном процессе, была изучена в трудах многих ученных, но в
них в основном решался вопрос о том, является ли адвокатура
профессиональной общественной организацией или специальной структурой в
системе правоохранительных органов.
Степень разработанности проблем института профессиональной защиты по
уголовным делам является недостаточной, но имеются материалы для
исследования вопросов деятельности профессионального защитника в уголовном
процессе.
Также участие адвоката в уголовном процессе является одной из важнейших
проблем уголовно процессуального права, поэтому многие вопросы
рассматриваются с позиции уголовно процессуального права.
Объектом исследования являются вопросы участия адвоката в уголовном
процессе.
Предметом исследования является осуществление адвокатом
квалифицированной юридической помощи по уголовным делам, его теоретические
и практические аспекты.
Основной целью настоящей работы является:
1. исследование правовых основ деятельности адвоката по уголовным делам на
стадии предварительного следствия и в судах первой инстанции.
2. исследование правовых основ деятельности адвоката в суде апелляционной и
надзорной инстанции.
Для достижения поставленных целей необходимо, разрешить следующие
задачи:
Определение основных принципов организации и деятельности адвокатуры
как органа, призванного защищать права, свободы и законные интересы граждан
Республики Казахстан;
Определение особенностей осуществления адвокатской деятельности на
стадии предварительного следствия, в судах первой инстанции, апелляционной
и надзорной инстанции.
Важнейшие положения и выводы данной работы опираются на анализ
конституционного, уголовно-процессуального и других законодательств
Республики Казахстан. Для сравнительного анализа использовались
международно-правовые акты в области охраны прав и свобод человека.
Данная работа также опирается на научные труды таких отечественных и
зарубежных ученых, как С. Тыныбеков, Г.Ж. Сулейменова, Л.В. Воронина, О.В.
Арсентьев, С.М. Жалыбин, Д.К. Канафин, М.Б. Смоленский, М.Ю. Барщевский,
Ю.И. Стецовский, С.Н. Гаврилов, П.А. Лупинская.
Проблема, требующая своего решения, - это проблема доступа адвоката в
административные здания государственных органов, судов прокуратуры, органов
дознания и предварительного следствия, а также в места содержания
задержанных, арестованных и отбывающих наказание.
К сожалению, на практике во взаимоотношениях защитника со следователем
и дознавателем порой возникают недоразумения и конфликты. Следователи и
дознаватели, пользуясь своим положением, лишают обвиняемого и
подозреваемого права на приглашение профессионального адвоката, ограничивая
лишь допуском в качестве защитника близкого родственника.
Существует проблемы и в заочном уголовном процессе, так как адвокат
защищает подсудимого, которого он ни разу не видел в лицо и не общался с
ним. В заочном уголовном процессе нет принципа равноправия и
состязательности.
Но существует проблемы и внутри адвокатуры. Во все времена профессия
адвоката была уважаемой. Именно они, отводили беду от невиновных,
возвращали добрые имена. В наши дни, когда за изменениями законодательства
не успевают уследить даже юристы, люди особенно нуждаются в
профессиональных защитниках. Порой, собрав последние гроши, они платят
гонорар и с надеждой смотрят на адвоката, полностью доверяя ему свою
судьбу. Но всегда ли оправдывается это доверие? Ответ: не всегда.
Многие адвокаты не заинтересованы в исходе дела, поскольку свой гонорар
получает авансом. Нигде не предусмотрено, что в случае проигрыша процесса
деньги должны быть возвращены. Из-за низкого профессионального уровня;
вместо того, чтобы доказывать невиновность своего клиента, стараются
смягчить наказание, тем самым сразу признавая его вину; Также участвует
одновременно в нескольких процессах, поэтому им некогда вникать в суть
дела. Нередко невинные попадают в тюрьмы из-за халатного отношения их
защитников к своим обязанностям. Поэтому поступает много жалоб на
адвокатов о недобросовестности, обмане и низком профессионализме адвокатов.
К большим проблемам адвокатуры также относятся неуплата взносов,
дисциплинарные наказания, вопросы адвокатской этики.
Адвокат сегодня превращается в посредника между обвиняемым,
потерпевшим, следователем, прокурором и судьей. Он играет роль некого
ретранслера неких услуг, представлений, идей и отношений между участвующими
в процессе сторонами.
Глава 1. ПОНЯТИЕ АДВОКАТУРЫ, ЕЕ ЗАДАЧИ ПРИНЦИПЫ И ЦЕЛИ
1. Понятие адвокатуры.
Адвокатам профессиональной обязанностью, которых является оказание
юридической помощи, требование особенное, они защищают законные права и
интересы личности и наряду с ними и интересы общества и государства.
Если говорить о самом понятии адвокатура, то С. Тыныбеков, дает такое
определение адвокатура - это общественный правовой институт, определяющий
основы деятельности лиц, осуществляющих профессиональную юридическую помощь
гражданам и организациям [2].
Понятие адвокатура имеет так же несколько определений в частности:
1. Адвокатура – это профессия адвокатов, т.е. известного рода деятельность,
заключающаяся в ведении на суде чужих интересов.
2. Адвокатура – это правозаступничество в противоположность судебному
представительству.
3. Адвокатура – это сословие адвокатов, т.е. класс лиц, посвятивших себя
этой профессии.
Наиболее полное понятие адвокатуры следующее: Адвокатура – это
профессиональная организация, оказывающая на основании закона юридическую
помощь населению и юридическим лицам [3].
Но в действующем законодательстве нет четкого определения адвокатуры.
Например, статья 1 Закона Республики Казахстан Об адвокатской
деятельности начинается не с раскрытия этого термина, а с указания
назначения адвокатуры. А в статье 20 дается лишь понятие коллегии
адвокатов.
Многими ученными даны правильные аргументированные определения понятию
адвокат. Оспаривать и повторять их не имеет смысла. Но вот по своей
сути и природе понятие адвокатской деятельности раскрыто не полностью – без
учета факторов места и времени.
Адвокат – это юрист-консультант, находящейся в конторе, дающий советы,
разъяснения по правовым вопросам, составляющий документы. Но, как только
он принял конкретное поручение, оформил полномочия, он, прежде всего –
представитель своего клиента.
Особенность деятельности адвоката в уголовном процессе заключается в
том, что сотрудники других адвокатских фирм, бюро, в отличие от адвокатов,
не могут принимать участие в уголовных и административных делах в качестве
защитника, обращаться от своего имени в различные органы, организации,
учреждения с запросами для получения сведений, имеющих значение для
правильного рассмотрения и разрешения дела, а также осуществлять иные права
и обязанности предусмотренные Законом Республики Казахстан Об адвокатской
деятельности.
Таким образом, юридическая помощь, осуществляемая адвокатами по
уголовным делам, носит особый характер, так как она относится к сфере
защиты прав и интересов граждан. В этом смысле адвокатура является
правоохранительным органом, притом не менее значимым, чем другие
государственные органы, в том числе прокуратура, суд и др.
Согласно ст. 19 Закона Об адвокатской деятельности, адвокат - это
гражданин Республики Казахстан, имеющий высшее юридическое образование,
получивший лицензию на право осуществления адвокатской деятельности,
обязательно являющийся членом коллегии адвокатов и оказывающий юридическую
помощь на профессиональной основе в рамках адвокатской деятельности [4].
Адвокат вправе осуществлять свою деятельность через юридическую
консультацию либо учредить самостоятельно или совместно с другими
адвокатами адвокатскую контору, а также индивидуально без регистрации
юридического лица. Адвокат должен быть членом коллегии адвокатов, созданной
и действующей на территории соответствующей административно-территориальной
единицы.
Законодатели в законопроекте О внесении изменений и дополнений в
некоторые законодательные акты РК по вопросам адвокатуры внесли норму,
согласно которой в стране должен быть создан Союз адвокатов как
некоммерческая организация, основанная на обязательном членстве в ней
коллегий адвокатов[5].
Конституционный совет, наложил вето на создание структуры с такими
полномочиями общественного объединения созданием под таким же названием
принципиально иного субъекта, основанного на обязательном членстве коллегий
адвокатов, и введение запрета на создание других подобных объединений
действительно нарушаются конституционные права граждан (в данном случае
адвокатов) на создание общественных объединений.
Коллегия адвокатов является некоммерческой, независимой, профессио-
нальной, самоуправляемой и самофинансируемой организацией адвокатов,
создаваемой для оказания квалифицированной юридической помощи физическим и
юридическим лицам, для выражения и защиты прав и законных интересов
адвокатов, выполнения иных функций, установленных Законом Об адвокатской
деятельности.
С давних времен среди юристов идет дискуссия о вышеназванном, является
ли адвокатура общественной организацией, вправе ли адвокатские образования
заниматься предпринимательской деятельностью?
Сторонниками мнения о том, что адвокатура является общественной
организацией Стецовский Ю.И., Тыныбеков С. По этому поводу Ю. Стецовский
писал: Как и другие общественные организации, коллегии адвокатов построены
на началах самоуправления, которые характеризуются: добровольным членством;
участием членов коллегии в управлении ее делами, и, прежде всего, участием
в выборных органах и контроле за их деятельностью; соблюдением Положения об
адвокатуре и выполнением решений выборных органов коллегии; материальным
участием членов коллегии в создании ее имущественной основы[6].
Тыныбеков С. писал: по способу формирования и функционирования
коллегии адвокатов относятся к профессиональным общественным организациям,
независимым от государственных органов в иной организационно-правовой
формы[7].
Достаточно спорным является и вопрос о добровольности членства в
коллегии. Поскольку согласно закону адвокат должен быть членом коллегии
адвокатов для осуществления адвокатской деятельности.
По мнению таких ученых как Сулейменова Г.Ж., Воронина Л.В. сравнение
коллегии адвокатов с общественными организациями, и мнение о том, что
адвокатура может заниматься предпринимательской деятельностью является
ошибочным [8].
Коллегии адвокатов являются негосударственными и некоммерческими,
поэтому у них нет цели получения выгоды. Но это еще не говорит, что они
являются общественными организациями. Между ними есть большая разница
например, коллегия адвокатов имеет свою организационно-правовую форму –
является некоммерческой, независимой, профессиональной, самоуправ- ляемой,
самофинансируемой организацией адвокатов; деятельность адвокатов является
их основным и единственным источником дохода, а общественные объединения
могут осуществлять и предпринимательскую деятельность; являются различными
и требования предъявляемые к лицам вступающим в эти объединения. Если
адвокатом может быть только гражданин РК, то членами общественных
объединений могут быть граждане РК, иностранные граждане и лица без
гражданства; деятельность адвокатов подлежит обязательному лицензированию,
а деятельность общественных объединений является свободной и
лицензированием не связано; являются различными и их цели, задачи, функции.
Коллегии адвокатов имеют целью, оказание юридической помощи лицам, не
являющимся членами их коллегии, а общественные объединения имеют целью,
защиту интересов своих членов; коллегии адвокатов в случаях предусмотренных
законом оказывают юридическую помощь бесплатно, а на общественные
объединения не допускается возложение функции государства.
Таким образом, коллегии адвокатов не могут быть отнесены к общественным
объединениям.
ч. 2. ст. 1. Закона Об адвокатской деятельности, гласит о том, что
адвокатская деятельность не является предпринимательской. В то же время не
признается адвокатской деятельностью и юридическая помощь, оказываемая:
работниками юридических служб юридических лиц, а также работниками органов
государственной власти и органов местного самоуправления; участниками и
работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также
индивидуальными предпринимателями; нотариусами, и др.
Закон вводит два отграничения адвокатской деятельности от иных ее
смежных видов - предпринимательской и юридической помощи, оказываемой
любыми субъектами, кроме адвокатских образований.
Чем же отличается адвокат, оказывающий юридическую помощь от иных лиц,
ее оказывающих, а также занимающихся предпринимательской деятельностью?
Согласно Закону, адвокатом является лицо, получившее в установленном
законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую
деятельность. Он является независимым советником по правовым вопросам и не
вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением
научной, преподавательской и иной творческой деятельности. Для
осуществления адвокатской деятельности, они должны обрести членство, а
затем избрать одну из предлагаемых законом форм осуществления своей
деятельности.
Итак, адвокат приравнивается к предпринимателю без оснований, и это
является существенным нарушением его прав.
2. Принципы организации и деятельности адвокатуры.
Основным конституционным принципом адвокатуры является законность,
которая определяется как точное соблюдение Конституции Республики
Казахстан, Закона Об адвокатской деятельности и других законов Республики
Казахстан. Данный принцип имеет значение для реализации субъективного права
гражданина на юридическую помощь.
В ст. 3 Закона Об адвокатской деятельности указаны и другие принципы
организация и деятельности адвокатуры это принципы: 1) независимости
адвокатов при осуществлении своей деятельности; 2) осуществления
адвокатской деятельности методами и средствами, не запрещенными
законодательством; 3) недопустимости вмешательства в деятельность адвокатов
со стороны прокуратуры, судов, органов дознания и предварительного
следствия, других государственных органов, иных организаций и должностных
лиц, за исключением случаев, прямо предусмотренных законодательными актами;
4) соблюдения норм профессионального поведения и сохранения адвокатской
тайны.
Принцип независимости адвокатов при осуществлении своей деятельности
является одним из основных принципов организации адвокатуры. Этот принцип
исключает вмешательство или давление со стороны государственных органов и
организации в деятельность адвоката при осуществлении им своих
профессиональных обязанностей. Независимость необходима для укрепления в
обществе доверия к справедливости предварительного следствия и судебного
разбирательства, а также беспристрастности и объективности следственных и
судебных органов.
Адвокат является независимым при осуществлении своей деятельности в
уголовном процессе от органов прокуратуры, суда, и предварительного
следствия и осуществляет деятельность только в пределах предоставленных ему
прав. Предоставленные ему Законом права являются гарантией его
независимости.
В ст. 77 Конституции Республики Казахстан указано, судья при
отправлении правосудия независим и подчиняется только Конституции и
закону. Принцип независимости судей и их подчиненности только закону и
принцип законности, состязательности и равноправия сторон при рассмотрении
дел, являются взаимосвязанными. Названные принципы относятся к общим
принципам судебного разбирательства.
Таким образом, независимость судьи – это независимость уголовного
судопроизводства, а независимость судопроизводства – это гарантия
независимости обвиняемого и его адвоката[9].
Предоставление адвокатуре полной независимости от государственных
органов с одной стороны может обеспечить ей наиболее эффективное выполнение
возложенных на нее задач и функций, но с другой стороны, по сути,
адвокатская деятельность является правозащитной, а защита прав и свобод
гражданина в соответствии с Конституцией является обязанностью государства.
Поэтому государство не может оставить без контроля закрепленную за ним
конституционную обязанность, защищать права и свободы человека и
гражданина.
Вопрос о процессуальной независимости адвоката тесным образом связан с
процессуальным положением его подзащитного, так как в любой ситуации
защитник обязан отстаивать его позицию. В любых случаях защитник не может
ухудшать своими действиями положение своего подзащитного, но их мнение
может быть разными только в тех случаях, когда выбранное адвокатом позиция
благоприятствует положению подзащитного. Например в случаях когда
подзащитный дает признательные показания не нашедшие доказательств в ходе
расследования и рассмотрения дела, в этом случае защитник имеет право идти
в разрез с позицией своего подзащитного и иметь свое мнение по оценке
действий его подзащитного.
Согласно Закону еще одним принципом организации адвокатуры, является
принцип недопустимости вмешательства в деятельность адвокатов со стороны
прокуратуры, судов, органов дознания и предварительного следствия, других
государственных органов, иных организаций и должностных лиц. Этот принцип
означает осуществление деятельности адвокатурой независимо от прокуратуры,
судов, органов дознания и предварительного следствия и других
государственных органов, организации и должностных лиц и исключения
давления с их стороны.
Принцип независимости адвокатов при осуществлении своей деятельности и
принцип недопустимости вмешательства в деятельность адвокатов со стороны
прокуратуры, судов, органов дознания и предварительного следствия, других
государственных органов, организации и должностных лиц, по моему мнению,
являются одинаковыми, т.е. первая включает в себя последнею. Таким
образом, нет необходимости разделять последнею в отдельный самостоятельный
принцип.
Принцип осуществления адвокатской деятельности методами и средствами,
не запрещенными законодательством, является также основным принципом
осуществления адвокатской деятельности. В п. 4 ст. 23 УПК РК указано, что
защитник обязан использовать все предусмотренные законом средства и
способы защиты подсудимого[10]. Таким образом, адвокат в уголовном
процессе обязан использовать все предусмотренные законом средства и способы
защиты для выяснения обстоятельств, оправдывающих подзащитного либо
смягчающих его ответственность и оказывать обвиняемому необходимую
юридическую помощь.
Поэтому профессиональная защита – это деятельность адвоката по
осуществлению законными средствами и способами, в установленном законом
порядке функции защиты, обвиняемого, подозреваемого, имеющая целью
обеспечение защиты их прав и интересов, а также оказания им юридической
помощи. Опровержение или смягчение обвинения, а также реабилитация лица,
неправомерно подвергшегося уголовному преследованию.
Адвокат не вправе самостоятельно занимать определенную позицию,
отличающиеся от позиции обвиняемого даже в случае, когда его подзащитный не
признает вины при наличии доказательств о его виновности. Таким образом,
позицию адвоката выбирает его подзащитный, но не методы и способы защиты.
Как обвиняемый, так и адвокат осуществляют функцию защиты, т.е. их
объединяет единый процессуальный интерес и одна процессуальная функция –
защита.
Адвокат независим при выборе методов, способов и тактики защиты, но он
должен исходить только с позиции обвиняемого и защищать только законные
права и интересы своего подзащитного.
Адвокат при осуществлении защиты должен исследовать обстоятельства
преступления с целью выявления противоречий, следственных ошибок,
исследовать все доказательства по делу с точки зрения их допустимости и
достоверности, поскольку на практике бывают случая, когда следователи
получают показания с применением насилия, либо угроз. Также адвокат должен
выяснить вопрос о правильности квалификации преступления совещенного
обвиняемым, определить факты, оправдывающие подзащитного или смягчающие его
ответственность. Именно эти действия адвоката относятся к методам
осуществления защиты не запрещенным законодательством.
Следующим принципом организации и деятельности адвокатуры является
соблюдение норм профессионального поведения и сохранение адвокатской тайны.
С целью обеспечения квалифицированной защиты законных прав и интересов
граждан при оказании юридической помощи адвокат должен руководствоваться
действующим законодательством и Уставом коллегии, а также установившимися
нормами профессиональной этики.
Понятием профессиональная этика адвоката охватываются вопросы морали
в его отношениях с гражданами, органами и лицами, применяющими закон,
государственными, коммерческими и общественными организациями, органами
адвокатуры и коллегиями [11].
Соблюдение этических норм адвокатом и сохранение адвокатской тайны –
является необходимым условием надлежащего исполнения профессиональ- ных
функции адвокатами.
Нарушение профессиональной этики адвокатом считается такое поведение
адвоката, которое подрывает доверие общества к адвокатуре или порочит
звание адвоката. На сегодняшний день существует много проблем связанных с
нарушением норм профессиональной этики адвокатами. Из них, например:
несвоевременное извещение о невозможности своего участия в судебных делах,
участие адвокатов, не владеющих казахским языком, в судебных процессах,
проводимых на государственном языке и т.д.[12].
Принцип сохранения адвокатской тайны законодательно закреплен как
принцип также и в качестве обязанности адвоката. Таким образом, закон
гарантирует лицам, обратившимся за юридической помощью, что переданные ими
адвокату сведения не будут, подлежат огласке.
В соответствии с п. 1 ст. 18 Закона Об адвокатской деятельности,
адвокатскую тайну составляют факт обращения к адвокату, сведения о
содержании устных и письменных переговоров с лицом, обратившимся за
помощью, и другими лицами, о характере и результатах, предпринимаемых в
интересах лица, обратившегося за помощью, действий, а также иная
информация, касающаяся оказания юридической помощи.
В процессе осуществления адвокатом защиты ему становится известны
многие детали о его подзащитном, которые должны быть в тайне для всех и
адвокат не имеет право разглашать их без согласия его подзащитного. Данное
требование распространяется на всю деятельность адвоката не только по
уголовному, но и по гражданскому, административному делу. Соблюдение
адвокатом этих требовании регулируются Законом Республики Казахстан Об
адвокатской деятельности и Уставом коллегии адвокатов.
3. Статус адвоката по уголовным делам.
Защитник – это лицо, осуществляющее в установленном законом порядке
защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им
юридическую помощь.
Деятельность адвоката в отличие от любого другого защитника,
перечисленного в ст. 70 УПК РК, специфична и обладает своими особенностями,
основанными на правовом статусе адвоката, регулируемого Законом Республики
Казахстан Об адвокатской деятельности. Так, законодатель предъявляет
строгие требования к кандидатам, которые претендуют на занятие адвокатской
деятельностью. В соответствии со ст. 7 Закона РК Об адвокатской
деятельности, адвокатом не может быть лицо, имеющее судимость за
умышленное преступление, признанное в установленном порядке недееспособным
или ограниченно дееспособным, исключенное из коллегии адвокатов, уволенное
из правоохранительных органов за совершение дисциплинарного проступка, - в
течение одного года со дня увольнения, а также лицо, действие лицензии
которого прекращено в порядке, установленном Законом.
Лица, претендующие на занятие адвокатской деятельностью должны
соответствовать следующим требованиям: иметь гражданство Республики
Казахстан; иметь высшее юридическое образование; стаж работы по юридической
специальности не менее двух лет; получивши лицензию на право осуществления
адвокатской деятельности; быть членом коллегии адвокатов.
Лицензия на право осуществления адвокатской деятельности выдается
Министерством Юстиции Республики Казахстан на основе рекомендации
Квалификационной коллегии юстиции при условии сдачи кандидатом
квалификационного экзамена.
Выдача лицензии фиксируется в Государственном реестре лицензий
адвокатов Министерством юстиции. Выданная генеральная лицензия дает право
на осуществления адвокатской деятельности на всей территории Республики
Казахстан с неограниченным сроком действия.
Лицензия выдается при условии прохождения аттестации лицам, прошедшим
стажировку сроком от трех месяцев до одного года в коллегии адвокатов.
В соответствии с п. 3 ст. 9 Закона РК Об адвокатской деятельности
получить лицензию на занятие адвокатской деятельностью без прохождения
аттестации имеют право: 1) лица, сдавшие квалификационные экзамены в
Квалификационной коллегии юстиции Республики Казахстан; 2) постоянные судьи
и лица, работавшие постоянными судьями, за исключением судей, освобожденных
от должности судьи за порочащие проступки и нарушения законности при
исполнении своих обязанностей.
Прокуроры, следователи и дознаватели, проработавшие в органах
прокуратуры, следствия и дознания не менее десяти лет, за исключением
уволенных по отрицательным мотивам, освобождаются от сдачи экзаменов после
прохождения стажировки в коллегиях адвокатов.
Квалификационный экзамен для получения лицензии сдается в
Аттестационную комиссию юстиции. Аттестация проводится с целью определения
уровня профессиональной подготовки, знаний законодательства.
На сегодняшний день многие считают, что причиной снижения численности
адвокатов в стране и, особенно в сельской местности является обязательность
сдачи квалификационного экзамена на право заниматься адвокатской
деятельностью.
В законопроекте О внесении изменений и дополнений в некоторые
законодательные акты РК по вопросам адвокатуры указано, что адвокат,
имеющий лицензию, должен быть принят в коллегию адвокатов, но только по
месту его налоговой регистрации. Налоговая регистрация естественно связано
с местом жительства, таким образом, норма автоматически привязывает
адвоката к месту его прописки, не давая возможность осуществлять трудовую
деятельность по своему усмотрению.
Конституционный совет признал этот момент закона не соответствующим
конституции, поскольку здесь нарушены права на свободу местожительства и
права человека на свободу труда, которая гарантировано конституцией[13].
В выдаче лицензии может быть отказано по основаниям, предусмотренным
законодательством о лицензировании.
Помимо общих оснований, предусмотренных Законодательными актами
Республики Казахстан о лицензировании отзыв действия лицензии,
осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 12 Закона РК Об адвокатской
деятельности, по иску органов юстиции и на основании соответствующего
судебного решения в случаях: признания адвоката в установленном порядке
недееспособным или ограниченно дееспособным; осуждения адвоката за
умышленное преступление; признания адвоката безвестно отсутствующим или
объявления его умершим; вступления в законную силу судебного решения о
применении к адвокату принудительных мер медицинского характера; грубого
либо неоднократного нарушения адвокатом требований и норм законодательства
Республики Казахстан при исполнении им своих профессиональных обязанностей,
принципов организации и деятельности адвокатуры; прекращения по не
реабилитирующим основаниям уголовного преследования в отношении адвоката за
совершение им умышленного преступления; невозможности исполнения адвокатом
своих профессиональных обязанностей вследствие недостаточной квалификации;
Действие лицензии прекращается также в случае выхода из гражданства РК.
На основании п. 1 ст. 21 Закона РК О лицензировании лицензия
прекращается в случае отзыва[14].
В случаях отзыва лицензии о принятом решении уведомляется лицо,
действие лицензии которого прекращено, соответствующие судебные,
правоохранительные органы и коллегия адвокатов. Решение о прекращении
действия лицензии может быть обжаловано в суд.
Члены коллегии адвокатов не могут состоять на государственной службе в
государственных органах, также занимать другую оплачиваемую должность за
исключением научной и педагогической деятельности.
Адвокаты могут иметь стажера и помощника. Помощником адвоката может
быть любое лицо независимо от образования, желающее работать с адвокатом на
основе трудового договора и выполнять его поручения. Как правило, функции
помощника носят вспомогательный и технический характер – это такие, как
запись граждан на прием к адвокату, ведение делопроизводства. Оплата труда
помощника адвоката определяется договором и не сожжет быть ниже минимальной
заработной платы, и оплачивается за счет адвоката.
Стажером адвоката может быть гражданин Республики Казахстан имеющее
высшее юридическое образование. Отношения адвоката и стажера строятся на
основании договора о стажировке, в котором предусматриваются порядок и
условия прохождения стажировки. По этим договорам, как правило, оплата
труда стажеров не предусматриваются.
Стажеры проходят стажировку в сроки от трех месяцев до одного года на
основании постановления президиума коллегии адвокатов у адвокатов, имеющих
стаж адвокатской деятельности не менее пяти лет. Прохождение стажировки
осуществляется на основании договора, заключаемого между коллегией
адвокатов и стажером[15].
Руководство стажировкой и оказание необходимой помощи стажеру
осуществляется руководителем, который назначается президиумом коллегии из
числа квалифицированных и опытных адвокатов. Период работы стажера в
качестве стажера засчитывается ему в стаж работы по юридической
специальности.
По окончании срока стажировки руководитель стажера предоставляет в
президиум отчет о выполненном плане стажировки и характеристику, в котором
указывается степень подготовленности этого лица к самостоятельной работе.
Есть вопрос и по конкретизации статуса стажера адвоката. Они не
обладают правом участия в уголовном судопроизводстве, также
законодательством не предусмотрено наличие у стажера лицензии на занятие
адвокатской деятельностью. Тогда как, стажеры прокуратуры и молодые
специалисты органов дознания и следствия участвуют по уголовным делам на
следствии и в суде. То есть стороны обвинения и стороны защиты изначально
не равны.
Но предоставление стажерам адвокатов права участия в уголовном процессе
в качестве защитников фактически предполагает отмену лицензирования
адвокатской деятельности.
Противники отмены лицензирования полагают, что молодые выпускники вузов
в силу недостаточности не только опыта и навыков, но недостаточности уровня
полученного в вузах юридического образования не могут обеспечить право
граждан на защиту, также не будет обеспечена главная конституционная задача
– предоставление гражданам квалифицированной юридической помощи.
Глава 2. УЧАСТИЕ АДВОКАТА ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ НА СТАДИИ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО
СЛЕДСТВИЯ И В СУДЕ ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ
1. Адвокат на стадии возбуждения уголовного дела и предварительного
следствия.
Адвокат становится все более знаменитой и значимой фигурой в уголовном
процессе в связи с постоянным совершенствованием законодательства роль
защитника возрастает. Возрастают и требования, предъявляемые к нему как
специалисту, осуществляющему правозащитную деятельность[16].
Процессуальная деятельность адвоката имеет своей целью обеспечение прав
и интересов лиц, которые подозреваются в совершении преступления,
опровержение или смягчение обвинения, а также реабилитацию лиц,
неправомерно подвергшихся уголовному преследованию.
На каждой стадии уголовного процесса обвиняемый нуждается в помощи
защитника, без которой он не в состоянии приводить доказательства своей
невиновности, а также выявлять обстоятельства, опровергающие обвинение или
смягчающие его ответственность.
Защитник – это, прежде всего лицо, осуществляющее в установленном
законом порядке защиту законных прав и интересов подозреваемых и обвиняемых
и оказывающих им юридическую помощь.
Эффективное выполнение задач уголовного процесса по большинству
уголовных дел невозможно непосредственно в суде. В этой связи уголовно-
процессуальный закон устанавливает обязательность производства
предварительного следствия по большинству уголовных дел[17].
Закон конкретно определяет лиц, которые могут быть допущены в качестве
защитников. В соответствии с ч. 2 ст. 70 УПК РК защитниками являются
адвокаты, супруг (супруга), близкие родственники или законные представители
обвиняемого, представители профсоюзов и других общественных объединений, по
делам членов этих объединений. Допускаются в качестве защитников
иностранные адвокаты, если это предусмотрено международным договором
Республики Казахстан.
Участие супругов, близких родственников в качестве защитников на
практике сводится к простой формальности, а в ряде случаев усложняет
производство по делу в связи с тем, что они не обладают необходимыми
юридическими познаниями. Очевидно, что лица, не обладающие специальными
познаниями в правозащитной сфере, не могут должным образом осуществить
защиту своих доверителей.
Прежде всего, эта норма противоречит ч. 3 ст. 13 Конституции РК,
предусматривающей оказание квалифицированной юридической помощи. Такой вид
предполагает ее осуществление только на профессиональной основе. Исходя из
этого конституционного принципа, ч. 4 ст. 4 Закона РК "Об адвокатской
деятельности" прямо предусматривает: "Профессиональная защита по уголовным
делам осуществляется только адвокатами", т. е. лицами, отвечающими
требованиям ст. 7 этого же закона, а именно имеющими высшее юридическое
образование, стаж работы по юридической специальности не менее двух лет и
получившие лицензию на право осуществления адвокатской деятельности"[18].
Данное противоречие устранил не законодательный орган, путем внесения
изменении в указанные нормы, а Верховный суд Республики Казахстан в
нормативном постановлении О практике применения уголовно-процессуального
законодательства, регулирующего право на защиту, в пункте 4 говорится, что
исходя из пункта 3 ст. 13 Конституции Республики Казахстан и ст. 28 УПК
РК, гарантирующих каждому право на получение квалифицированной юридической
помощи, в качестве защитника могут быть допущены адвокаты либо лица,
указанные в части 2 ст. 70 УПК РК, если они обладают специальными
юридическими знаниями и способны оказать квалифицированную юридическую
помощь, что является важнейшей гарантией обеспечения права на защиту[19].
30 декабря 2005г. в Уголовно-процессуальный кодекс были внесены
изменения в соответствии, с которыми в качестве защитника должен
участвовать адвокат, а уже наряду с ним – другие лица, имеющие право
допускаться в качестве защитников[20]. Данные изменения привели в
соответствие положения УКП Закону РК Об адвокатской деятельности, в ч. 4
ст. 4 прямо указано, что профессиональная защита по уголовным делам
осуществляется только адвокатами.
Таким образом, адвокат может участвовать в уголовном процессе в
качестве защитника подозреваемого, обвиняемого, подсудимого и представителя
потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя и гражданского
ответчика. Но разве этим ограничиваются случай, когда адвокат участвует в
уголовном судопроизводстве? Вне правового поля остался случай, когда
адвокат оказывает юридическую помощь лицу, являющемуся свидетелем по делу,
ведь получается, что он может выступать в уголовном процессе и в таком
качестве.
При этом не совсем понятно, какой нормой уголовно-процессуального
закона регламентируется полномочия адвоката свидетеля, принимающего участие
в деле, согласно ч. 3 ст. 82 УПК, поскольку свидетель имеет право давать
показания в присутствии своего адвоката, если последний не участвует в деле
в каком-либо ином качестве. Таким образом, законодатель обособляет фигуру
адвоката свидетеля от защитника и представителя. Следовательно,
деятельность, осуществляемая таким адвокатом, не является не защитой, не
представительством, а скорее является оказанием юридической помощи.
Поэтому нельзя ограничивать деятельность адвоката в уголовном процессе
только защитой и представительством[21].
Адвокаты допускаются к участию в деле с момента предъявления обвинения,
либо признания лица подозреваемым с момента осуществления его задержания,
либо применения меры пресечения до предъявления обвинения.
Если адвокат вступает в дело с момента задержания подозреваемого, он
имеет больше возможностей повлиять на развитие процесса.
Однако в процессуальном законе отсутствует четкий порядок оформления
допуска, назначения защитника к участию в конкретном уголовном деле.
Наличие ордера и росписи адвоката в материалах уголовного дела не исключает
случаев фальсификации участия защитника на досудебном производстве по
уголовному делу, что приводит контракт нарушениям прав подозреваемых,
обвиняемых на защиту. О наличии указанных фактов свидетельствуют материалы
изучения судебно-следственной практики[22].
Согласно п.п. 5 п. 3 ст. 14 Закона Об адвокатской деятельности
адвокат с момента допуска к участию в деле имеет право на свидания наедине
со своим подзащитным без ограничения их количества, продолжительности и в
условиях, обеспечивающих конфиденциальность таковых свиданий.
В соответствии с Законом РК "О порядке и условиях содержания под
стражей, подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений", свидания
подозреваемым и обвиняемым с их защитниками предоставляются с момента их
задержания по предъявлению адвокатом документа, подтверждающего
принадлежность к адвокатуре, и ордера юридической консультации на право
участия адвоката в данном деле или приравненного к нему по значению
документа[23]. Согласно же ведомственному приказу МВД для свидания со
своим подзащитным, находящимся под стражей, адвокат сначала должен получить
письменное разрешение лица или органа, в производстве которого находится
уголовное дело, представить документ, удостоверяющий его личность. После
этого начальник следственного изолятора или его заместитель дает письменное
указание о разрешении свидания, и определяют его продолжительность с учетом
общей очереди, затем отдают распоряжение дежурному помощнику о его
проведении. Таким образом, эта норма допускает возможность регулирования
конституционного права граждан на помощь адвоката ведомственным нормативным
правовым актом. На практике это послужило основанием для неправомерных
ограничений прав адвоката и поставило реализацию возможности свиданий
обвиняемого с адвокатом в зависимость от наличия специального разрешения
лица или органа, в производстве которого находится уголовное дело. По
тактическим соображениям следователя процедура эта затягивается порой до
недели. За это время оперативники допросят подозреваемого без участия
адвоката, возьмут признания в преступлении, а это — грубейшее нарушение
прав на защиту.
Чтобы оттянуть момент допуска защитника в расследование, используются
самые разнообразные ухищрения, которые сами по себе противоречат нормам УПК
и должны бы пресекаться, а виновные наказываться. Но такое если и
случается, то не часто. Прокурорский надзор считает подобные процессуальные
нарушения мелкими погрешностями со стороны дознания либо предварительного
следствия, и возражения защитников, как правило, остаются без последствий.
Любой следователь немедленно должен быть отстранен от дела, а то и
привлечен к уголовной ответственности, если он не пустил адвоката к
подзащитному. Это грубейшее нарушение Конституции, но ни одного дела в суде
по этому поводу заведено не было. Крайне редко адвокаты ходатайствуют об
отводе следователя, крайне редко обжалуют незаконные действия. Здесь
возникает вопрос почему? Потому что, сделав это, можно наверняка выиграть
процесс, но в следующий раз не будет возможности ни с кем и ни о чем
договориться. Если вся система работает на договоре, то нужно
придерживаться определенных правил игры.
Естественно в такой ситуации в первую очередь нарушаются права не
адвоката, а права тех лиц, которым государство гарантировало право на
получение юридической помощи, поэтому важно не допустить вышеуказанных
проявлений.
В законопроекте О внесении изменений и дополнений в некоторые
законодательные акты Республики Казахстан по вопросам адвокатуры, к
сожалению, не нашлось места для права адвоката свободно проходить в
административные здания государственных органов, судов, прокуратуры,
органов, ведущих уголовный процесс, предъявив удостоверение.
Следует ужесточить ответственность за воспрепятствование
профессиональной деятельности адвокатов, ведь не секрет, что органы
следствия и дознания проводят незаконные обыски у адвокатов по делам, в
которых они участвуют в качестве защитников.
В соответствии с ч. 1 ст. 134 УПК РК, лицо приобретает статус
подозреваемого только после предъявления ему протокола о задержании и
разъяснения прав подозреваемого. Однако указанный протокол составляется в
срок не более трех ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Похожие работы
Дисциплины
- Информатика
- Банковское дело
- Оценка бизнеса
- Бухгалтерское дело
- Валеология
- География
- Геология, Геофизика, Геодезия
- Религия
- Общая история
- Журналистика
- Таможенное дело
- История Казахстана
- Финансы
- Законодательство и Право, Криминалистика
- Маркетинг
- Культурология
- Медицина
- Менеджмент
- Нефть, Газ
- Искуство, музыка
- Педагогика
- Психология
- Страхование
- Налоги
- Политология
- Сертификация, стандартизация
- Социология, Демография
- Статистика
- Туризм
- Физика
- Философия
- Химия
- Делопроизводсто
- Экология, Охрана природы, Природопользование
- Экономика
- Литература
- Биология
- Мясо, молочно, вино-водочные продукты
- Земельный кадастр, Недвижимость
- Математика, Геометрия
- Государственное управление
- Архивное дело
- Полиграфия
- Горное дело
- Языковедение, Филология
- Исторические личности
- Автоматизация, Техника
- Экономическая география
- Международные отношения
- ОБЖ (Основы безопасности жизнедеятельности), Защита труда
