Особенности договора доверительного управления имуществом
Содержание
Введение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... . .3-4
I. Доверительное управление. Институт доверительного управления в
гражданском праве РК ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..5-18
1. Траст и доверительное управление имуществом: сходство и отличие
2. Понятие, формирование и развитие доверительного управления имуществом
РК
3. Институт номинального держания: понятие, отличие от института
доверительного управления имуществом.
II. Особенности договора доверительного управления
имуществом ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .19-34
2.1. Понятие договора доверительного управления имуществом и его правовая
природа
2.2. Содержание договора
2.3. Ответственность сторон и прекращение договора доверительного
управления имуществом
III. Отдельные виды договоров доверительного управления и их
особенности ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .35-39
3.1. Доверительное управление ценными бумагами и денежными средствами
3.2. Договор доверительного управления предприятием как имущественным
комплексом и предприятием как субъектом права
3.3. Преимущества доверительного управления имуществом
Заключение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..40-42
Перечень нормативно-правовых актов и
литературных источников ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .43-4 4
Введение
В период становления Республики Казахстан как суверенного государства
обновляются все стороны жизни нашего общества. Становление рыночной
экономики требует существенного изменения принципов правового
регулирования, применения новых методов к ее структурной перестройке
важнейшим фактором повышения эффективности проводимой экономической реформы
являются преобразования в сфере реализации права собственности.
Без достижения успехов в этой сфере невозможно достижение целей
проводимой рыночной реформы в РК.
Одним из таких приоритетов стратегии развития Казахстана до 2030 года
является защита и обеспечение гарантий прав собственности. Особую роль в
этом имеет правовое регулирование деятельности по доверительному управлению
имуществом, в первую очередь, договоров, являющихся правовыми формами
закрепления экономических отношений при осуществлении доверительных
операций.
Дипломная работа посвящена изучению понятия договора доверительного
управления имуществом, осуществляемого субъектами права. Развитие правового
регулирования деятельности по доверительному управлению –тема чрезвычайно
интересная и актуальная. Более того, необходимо взвешенно подходить к
заключению договоров доверительного управления государственным имуществом,
поскольку в некоторых случаях может идти речь об экономической безопасности
государства, являющейся составной частью безопасности национальной.
Правоотношения в сфере реализации права собственности подвергались
активному изучению и в советский период, и в настоящее время. Разрешению
этой проблемы посвящены многочисленные труды как российских, так и
казахстанских цивилистов, среди которых С.И.Аскназий, Л.Г.Ефимовой. Р.Л.
Нарышкиной, Е.А.Суханова, М.И.Брагинского, В.А.Дозорцева, А.И.Венедиктова,
М.К.Сулейменова, И.У.Жанайдарова, Е.Б.Осипова, и др. Доверительное
управление имуществом является формой реализации права собственности.
Разрешению этих проблем на данный момент уделяется недостаточное внимание.
Правовое регулирование договоров доверительного управления, проблема
правового регулирования доверительного управления имуществом в условиях
действия новейшего законодательства мало изучена в системном плане. Поэтому
хотелось бы предпринять попытку комплексного анализа указанной проблемы в
совокупности ее основных аспектов. Вместе с тем необходимо отметить, что
данная дипломная работа, сколь бы она ни была объемной по содержанию, не в
состоянии осветить все многочисленные стороны этой проблемы.
Целью дипломной работы является комплексное исследование договоров
доверительного управления имуществом, осуществляемых субъектами права, а
также эффективность правового регулирования таких договоров на современном
этапе, анализ законодательства зарубежных стран с развитой экономикой,
устоявшейся системной регламентации доверительных отношений с целью
определения его использования в РК. Выработка конкретных теоретических
предложений по совершенствованию казахстанского законодательства по этим
вопросам.
В соответствии с указанной целью были определены следующие основные
задачи:
- изучить казахстанскую и зарубежную литературу по вопросам реализации
права доверительной собственности (траст) и права доверительного
управления имуществом;
- определить предпосылки возникновения права доверительного управления
имуществом в РК;
- изучить правовую природу права доверительного управления имуществом;
- определить понятие договора доверительного управления имуществом и его
классификации;
- изучить отражение деятельности по доверительному управлению имуществом в
содержании договоров доверительного управления имуществом;
- определить особенности отдельных видов договоров доверительного
управления имуществом.
I. Доверительное управление
1. Траст и доверительное управление имуществом: сходство и отличие
Термин доверительность в гражданском праве встречается очень часто.
Анализ этого понятия начнем с периода права Древнего Рима как
хронологически более раннего. В Римском праве доверительность связывается
с термином фидуция, фидуциарные отношения. Например, правоотношения
хранения в исторических, временных рамках до оформления их договором
поклажи, являющегося реальным договором, оформлялись таким образом: вещь
передавалась тому, кто должен был хранить ее на праве собственности с
обязанностью (основанной на доверии, на честности) вернуть после известного
срока эту вещь обратно. И.Б.Новицкий отмечает, что так как подобного рода
передача вещи в собственность, направленная на цель хранения, основана на
полном доверии к получателю имущества, то она именовалась доверительной,
фидуциарной[1]. Здесь эти понятия –(доверительной, фидуциарной) являются
одно-порядковыми, синонимами.
Д.В.Дождев упоминал, что заключение договора фидуции сопровождалось
переходом вещи к контрагенту (фидуцианту).
Таким образом, в Римском праве находило свое отражение
регламентирование доверительных отношений. Необходимо отметить, что деление
доверительных сделок в Римском праве на операции с передачей права
собственности на вещь и без передачи права собственности, имеет большое
методологическое значение –какую из форм доверительных отношений, операций
применить к условиям нашего государства.
В странах англо-американской правовой семьи доверительные отношения
также имеют место. Более того, любой юрист англо-американской правовой
семьи, открыв гражданский кодекс страны континентальной правовой семьи и ,
не обнаружив понятия доверительной собственности, скажет, что кодекс не
совершенен, поскольку не урегулировал целый пласт отношений, именуемых
доверительными.
Под доверительными здесь понимается держание или относящееся к
держанию чего-либо на доверии для другого лица (имеется в виду владение
собственностью для обеспечения интересов третьих лиц или самого учредителя
доверительных отношений, причем, приоритетным является интерес указанного
учредителем траста лица). Для обозначения доверительных отношений в данном
случае используется понятие фидуции и траста. Отношение называется
фидуциарным, если оно относится или основано на вере или доверии. Четкого
юридического определения траста даже в странах англо-американской системы
права нет. Однако чаще всего встречается определение, данное сэром Артуром
Андерхиллом: Траст- это основанная на праве справедливости обязанность,
возлагаемая на лицо (называемое доверенным лицом), по распоряжению
управляемой им собственностью (называемой доверительной собственностью) в
интересах других лиц (называемых выгодоприобретателями), одним из которых
может возложить на него такую обязанность[2]. Любые действия или
бездействие со стороны доверенного лица, не разрешенные или не оправданные
условиями трастового договора или законом, называются нарушением траста.
Систему таких доверительных отношений по поводу имущества обычно
отождествляют с системой доверительной собственности, трастом,
применяемой в странах англо-американской системы права. Это такая форма
собственности, особенность которой заключается в том, что одно лицо
(доверительный собственник) является собственником имущества, отчужденного
ему другим лицом для определенных целей, указанных отчуждателем
(учредителем). Доверительный собственник использует приобретенное имущество
в соответствии с целями, указанными учредителем. Он осуществляет свое право
не для себя, если, конечно же, он сам не является выгодоприобретателем, а
для других лицвыгодоприобретателей.
Основная цель английского института доверительной собственности
заключается в том, чтобы обойти запреты для некоторых субъектов быть
собственниками определенных видов имущества. За лицом, фактически не
пользовавшимся последствиями собственности, закрепляется право
собственности. Как указывает В.А.Дозорцев[3] при этих условиях
первостепенными оказываются взаимоотношения между таким номинальным
собственником (доверительным собственником) и выгодоприобретателем,
которому должны принадлежать реальные выгоды, защита его интересов от
недобросовестного номинального собственника. Естественно, что такие
отношения не могут иметь сугубо формального характера, иначе обход закона
становится очевидным. Отсюда фидуциарный, доверительный характер
отношений.
Основным требованием к действительности траста является то, чтобы
траст был образован в целях, которые не являются незаконными, и которые не
являются незаконными, и которые не нарушают общественный порядок.
Главнейшими элементами траста являются: выгодоприобретатель и доверительный
собственник, определенным образом обозначенный фонд (имущество), который
можно передать доверительному собственнику и непосредственная передача
доверительному собственнику титула. Доверительный собственник может быть
вовлечен в отношения с другими трастами, управления имуществом покойного,
попечительство над субъектами, фидуциарном которых доверительный
собственник является. Под фидуциарным имущественным правоотношением
И.У.Жанайдаров понимает общественную связь, где право возлагает на лицо,
облеченное доверием или (и) властью, обязанность заботиться о переданном
имуществе как об этом позаботился отчуждатель и в его интересах, же
обманывать другую сторону, использовать свое положение на ее благо и не
злоупотреблять им к своей собственной выгоде[4].
Учитывая то обстоятельство, что исследованию траста в юридической
литературе РК и стран ближнего зарубежья посвящается много внимания, более
того, делаются попытки законодательно закрепить доверительную собственность
для регулирования доверительных отношений в странах, традиционно
относившихся к континентальной системе права, посвящаются диссертационные
исследования[5]. Институт доверительного управления собственностью не
приемлем для нашего законодательства, хотя в юридической литературе
высказываются мнения о том, что возможно допущение использования в
гражданском законодательстве континентальной правовой системы вещно-
правовой конструкции доверительной собственности, характерной для англо-
американской правовой системы (А.А.Рябов)[6].
Появлению института доверительного управления имуществом и
закреплению его в отечественной казахстанской правовой системе и
юридической практике мы обязаны существовавшему еще в средние века
институту доверительной собственности, попытка рецепции которого из англо-
американского права и была предпринята в ряде нормативно- правовых актов
РК.
Теория доверительного управления имуществом, в отличие от англо-
американского прототипа доверительной собственности в отечественных
юридических исследованиях, практически только начинает разрабатываться.
Ключевой момент, определяющий идею доверительного управления
имуществом, сформулирован гражданским законодательством как передача
имущества в доверительное управление, которое не влечет перехода права
собственности к доверительному управляющему, и который обязан осуществлять
управление имуществом в интересах собственника или указанного им третьего
лица. В этой норме вопрос о судьбе права собственности решен безоговорочно:
схема перехода права собственности на имущество оказалась отвергнутой.
Налицо модель обязательственно-правовых отношений с присущими им
характерными признаками и чертами. Преобладание доверительности, типичный
для института траста, оказался превращенным в прилагательное, имеющее некий
романтический оттенок, поскольку доверие2, оказываемое по договору о
передаче имущества в управление на определенный срок, ничем не отличается
от доверия оказываемого, например, принципам агенту по агентскому
договору (в соответствии с ГК РФ).
Для более наглядного понимания сходства и отличия вышеуказанных
институтов представим таблицу:
Траст Доверительное управление
1. Сходство
Основаны на вере
Выступают от своего имени, но в интересах
2.Различие
2.1. Влечет за собой переход права 2.1. Доверительный управляющий не
собственности является собственником управляемого
имущества, т.е. передача имущества в
доверительное управление не влечет
за собой переход права собственности
к доверительному управляющему
2.2.Используется в интересах 2.2. Собственник имущества может
третьего лица являтся одновременно и
выгодоприобретателем
2.3.Институт бессрочный 2.3.Институт срочный
Следует также отметить, что в Общей части ГК РК до 1996г. были
закреплены так называемые трастовые сделки, под которыми понимались сделки
по передаче доверителем поверенному имущества для совершения сделок и иных
юридических действий по управлению этим имуществом, к ним применялись
правила договора поручения.
Как можно заметить здесь дается третье понимание траста, отличное от
понимания в законодательстве англоязычных стран и РК. Имущество передается
не в собственность, а в управление, что подтверждается субсидиарным
применением к доверительным отношениям норм о договоре поручения.
Применение термина трастовые сделки в этом случае неправомерно, поскольку
не имеет места переход собственности.
Несмотря на схожесть институтов доверительного управления имуществом
и доверительной собственности они имеют свои отличия. Еще в римском праве
существовало деление фидуциарных отношений на доверительные сделки с
передачей права собственности на вещь при котором передается лишь право
владения на нее.
Одним из примеров доверительной сделки с передачей, хотя бы и
временной, права собственности на вещь являются правоотношения с целью
оформления сделок по хранению вещи. В залоговом праве при фидуции должник в
целях залога передавал по манципации закладываемое имение в собственность
залоговому кредитору, при этом между сторонами заключается дополнительное
соглашение, по которому залоговый кредитор обязан в случае своевременной
уплаты долга возвратить заложенное имение должнику. Должник тем самым,
оказывая доверие кредитору, ожидая, что в случае своевременной уплаты долга
предмет залога будет ему возвращен.
Таким образом, главное отличие данных институтов состоит в том, что в
одном случае происходит доверительное управление без передачи
собственности, а во втором случае с передачей права собственности
доверительному управляющему.
Институт доверительного управления и институт траста, хотя и имеют
свои схожие черты, но также имеют и свои различия. Именно поэтому нельзя
ставить знак равенства между этими понятиями, потому что расщепленная
собственность на одну и ту же вещь не приемлема для нашего
законодательства, которое построено на основе континентальной системы
права. Она будет являться допустимой только в том случае, если мы изменим
свое понимание в отношении собственности вообще.
Подводя итог, хотелось бы отметить, что, изучив казахстанскую и
зарубежную литературу по вопросам права доверительного управления и права
доверительной собственности и реализации данных институтов, на сегодняшний
день наиболее приемлемым является применение института доверительного
управления имуществом, а не доверительной собственности, который
используется в англо-американской системе права.
2. Понятие, формирование и развитие доверительного управления имуществом
в РК
Впервые в истории гражданского законодательства Республики Казахстан
Особенная часть ГК РК предусмотрела правовой институт доверительного
управления имуществом. Появление его в достаточной мере случайно, не
подготовлено длительными научными изысканиями, не лоббировалось
Правительством и связано, по мнению И.У.Жанайдарова[7],с тремя
обстоятельствами. При осмыслении дальнейшей судьбы государственного сектора
экономики, в общем, и государственных предприятий в частности, был проведен
сравнительный анализ правового титула, тогда еще советских государственных
предприятий с правовыми титулами государственных предприятий с правовыми
титулами государственных предприятий других стран. Внимание привлек англо-
американский траст. В целом его можно определить как передачу имущества
первоначальным собственником-учредителем другому
собственнику—доверительному собственнику имущества в управление (владение,
пользование, распоряжение) в интересах третьего лица- выгодоприобретателя.
Однако его использование в чистом виде, по мнению большинства казахстанских
юристов, противоречило континентальной системе права, которая не допускала
конструкций двух собственников на одну вещь вне рамок общей собственности.
Поэтому передача имущества в собственность была заменена передачей в
доверительное управление, одноуровневое право хозяйственного ведения или
права оперативного управления.
Другим важным обстоятельством, способствовавшим утверждению института
доверительного управления в ГК РК явилось неурегулированность ряда
отношений прилежащих к договорам комиссии и поручения. При подготовке ряда
нормативных актов встал вопрос, на каком праве будет осуществляться
передача предприятия в управление при банкротстве, передача имущества
умершего органу опеки до момента принятия наследства, предпринимательского
имущества государственного служащего при поступлении его на государственную
службу и др. Для таких случаев формирования нового института оказалось
очень удобным.
И, наконец, третий момент, связанный с появлением доверительного
управления, обусловлен развитием законодательства РФ. В начале 90-х годов в
России был принят Указ Президента о трасте. Легализация траста в российском
законодательстве вызвало резко отрицательную реакцию основной части юристов
и побудило к начальной разработке альтернативного направления мысли,
которое и пришло на смену российскому трасту с принятием ГК РФ
доверительному управлению. Поскольку подготовка национального
законодательства в рамках Межпарламентской Ассамблеи, то использование
доверительного управления предопределено было хотя бы уже появлением такого
института в российском законодательстве.
Существовали ли ранее в гражданском праве отношения по управлению
имуществом? На этот вопрос можно ответить положительно, хотя иная. Право
советского периода знало такие случаи, когда по ряду причин управлять
имуществом приходилось не его собственнику или обладателю иного
производного от права собственности права, а третьему лицу, действовавшему
не в своих интересах и осуществляющего юридически значимые действия.
Гражданским законодательством также предусматривалась возможность
осуществлять и фактические действия, неся ответственность за сохранность,
эксплуатацию и надлежащее использование имущества.
Например, в случае назначения исполнителя завещания
предусмотренного ст.ст 533, 540 ГК КазССР.
Аналогичная ситуация складывалась в связи с безвестным отсутствием, в
отношении имущества лица, находящихся под опекой. Ст. 123 КоБсКазССР прямо
говорит об управлении имуществом. В условиях тотально огосударствленной
экономики эти отношения могли возникнуть в бытовой сфере и при этом не так
часто, поэтому конструировать специальный институт не имело смысла. Иначе
говоря, не было необходимости применять данные отношения для реализации
права государственной собственности. Это понятие приобрело "второе
дыхание"как отражение новых реалий экономики только с начала 90-х годов. В
юридической литературе указывалось об отделении в отношениях собственности
функций капитала, управления объектами собственности от собственников и
усложнении форм осуществления права собственности[8]. Начало 90-х годов
привнесло законодательство термин управление, понятие, отличное от
терминов оперативное управление и иных принятых в науке гражданского
права. Ст.45 Основ Гражданского законодательства Союза ССР и республик
говорит о праве собственника передать свое имущество в управление. В то же
врем законодательство говорило и о правомочии управления. Как известно,
правомочие можно рассматривать как составную, дробную часть субъективного
права.
Термин управление как правомочие стало употребляться в связи с
процессами приватизации. Государство как собственник делегировало
покупателю объекта собственности свои полномочия по содержанию имущества на
определенный период времени с передачей. Покупателю право владения,
пользования и управления приобретаемым имуществом. Совокупность этих
правомочий говорит об его отличии от права собственности.
И так, следует отметить, что инициатором широкого применения
института управления имуществом явилось государство. Толчком к применению
этого института стала приватизация. Национальная Программа
разгосударствления и приватизации в РК на 1993-1995гг. (2 этап)
предусматривала в рамках приватизации по индивидуальным проектам заключение
контракта на управление (п.2. Раздела 1), то есть сделку как юридический
факт, влекущий правоотношения по управлению имуществом. Согласно Программе
заключение контракта на управление является способом передачи права
пользования юридическому или физическому лицу. Данный метод (заключение
контракта на управление) использовался в случаях, когда приватизация
объекта была экономически нецелесообразна или преждевременна (необходимо
отметить, что Указ Президента РК имеющий силу Закона, О приватизации
сохранил преемственность в вопросе передачи в управление – как
предварительная стадия приватизации). Выбор физических или
негосударственных юридических лиц для заключения контракта может
производится на конкурсной основе. Как мы видим это диспозитивная норма,
оставляющая решение о проведении конкурса на усмотрение государственного
органа. Во исполнение Программы было разработано Положение о конкурсе по
заключению контракта на управление предприятием (объектом)[9]. Контракт
может предоставлять право и оговаривать степень участия частных лиц,
приглашенных в качестве управляющих, при последующей приватизации объекта
(п.3). Физическое или юридическое лицо, с которым заключен контракт, должно
выполнять следующие основные условия-требования:
- сохранение профиля производства, объема выпуска продукции на определенном
уровне;
- выполнение мер по демонополизации;
- финансирование объектов социальной сферы, входящих в имущественный
комплекс предприятия (очень обременительное условие для претендента на
заключение контракта и, как следствие, невысокая цена контракта. Начиная
с 19994г. происходит осознание этого и в правительственной программе была
поставлена цель -передать социальные объекты от предприятий государству,
однако ввиду отсутствия достаточных средств эта программа
затянулась)[10];
- обеспечение социальных гарантий работникам предприятия (объекта);
- сохранение всех или определенных контрактом процента рабочих мест;
- повышение качества продукции и ее конкурентоспособность.
В каждом индивидуальном случае условия контракта могли изменяться или
дополняться в зависимости от особенностей предприятия. Таким образом, перед
нами конструкция договора с условием уже известная казахстанскому праву.
Победителем конкурса на управление становился претендент, предложивший
наилучшую программу, с точки зрения продавца, и набравший максимальное
количество баллов (п.24). Однако с принятием Указа Президента РК О
внесении изменений и дополнений в Указ Президента от 5марта 1993г. №1135
от 12мая 1995года такой метод реализации индивидуального проекта как
заключение контракта на управление был исключен из Национальной Программы
разгосударствления и приватизации (2этап).
Следующий этап развития института управления ииуществом связан с
принятием Указа Президента РК, имеющего силу закона от 23.12.1995г. О
приватизации (далее Указ). В последующем к правоотношениям по управлению
стал применяться термин доверительное. Это было вызвано рядом причин:
1. Опытом зарубежных промышленно развитых стран, где имеется
институт доверительной собственности;
2. Опыт стран СНГ, где предусмотрен институт доверительного
управления имуществом.
Передача в доверительное управление характеризуется как действие,
посредственно не ведущее к продаже государственного имущества, но в
следующем предусматривающее его продажу и рассматривается как
предварительная стадия приватизации (п.2. ст.12. Указа О приватизации).
Доверительный управляющий выбирается на основании тендера, в соответствии с
законодательством о приватизации. Согласно ст 16 Указа передача предприятия
или государственного пакета акций в доверительное управление оформляется
соответствующим договором уполномоченного правительством РК органа с
доверительным управляющим. Договор должен предусматривать, в какие сроки и
при выполнении каких условий предприятия, государственный пакет акций
перейдет в собственность доверительного управляющего. В случае надлежащего
исполнения вышеуказанных договоров объекты доверительного управления
подлежат прямой адресной продаже.
В чем же заключается отличие контракта на управление от контракта на
доверительное управление? В первом случае управляющий действует как
субъект, ограниченный в правомочиях, поскольку мало-мальски значимые
решения принимаются только собственником. Характерным примером полномочий
управляющего является Типовой контракт на управление, заключаемый между
руководителем предприятия и уполномоченным государственным органом.
Доверительный управляющий же действует полностью самостоятельно и ограничен
только рамками, установленными учредителем управления. Что он будет делать
в пределах этих рамок- учредителя не касается. Главное- выполнение воли
учредителя, декларированного в документе об учреждении доверительного
управления.
Новым этапом, обогатившим понятие доверительного управления, явилось
принятие Постановления Правительства РК от 27февраля 1996г. №246 О
Программе приватизации и реструктуризации государственной собственности в
Республике Казахстан на 19996-2998гг.. Этот документ констатировал, что в
рамках индивидуальной приватизации, наблюдается передача 5 предприятий на
которых работает свыше 5 тыс. чел., 44 предприятия будут отданы в
доверительное управление, в том числе 12-иностранным субъектам.
Существенной причиной передачи в управление (доверительное) является
отсутствие четкой государственной концепции управления государственными
предприятиями, государственными пакетами акций в акционерных обществах,
долями в уставных капиталах хозяйственных товариществ.
Наиболее важным и трудным сегодня представляется поиск реального,
квалифицированного, заинтересованного в результате своей деятельности
управляющего. Иностранные инвесторы не торопятся на наш рынок предприятий с
устаревшими основными фондами, с низкой производительностью труда и
качеством рабочей силы и не совсем ясными правами. Отечественные
предприниматели, как правило, не имеют достаточного капитала и необходимого
опыта. Ошибки в выборе дорого обходятся как самому предприятию, так и
государству.
Исполнитель контракта на управление- обычно компания, действующая той
же сфере предпринимательства, что и данное предприятие.
Говоря о предпосылках введения института доверительного управления
необходимо отметить и такой фактор, как внешнее влияние на становление
данного института, международный опыт. Переход от командной
централизованной экономики, изменение структуры собственности,
законодательное снятие ограничений на объектный, качественный и
количественный состав объектов права собственности, появление фигуры
собственника инициировал вопрос о реализации собственности. На фоне
существующих производных от права государственной собственности прав встал
вопрос о необходимости института доверительного управления, призванного
охватывать случаи, когда заинтересованное лицо хочет урегулировать
отношения не через институты права хозяйственного ведения и оперативного
управления. Вместе с тем, И.У.Жанайдаров предлагал через конструкцию
доверительной собственности усовершенствовать институты права
хозяйственного ведения и права оперативного управления[11]. Причем, автор,
говоря о доверительной собственности, подразумевал и доверительное
управление.
Теперь непосредственно перейдем к рассмотрению самого понятия
доверительное управление.
Право доверительного управления имуществом можно охарактеризовать,
как право на имущество, на чужие вещи, закрепляющее за доверительным
управляющим правомочия собственника и его содержание характерно для вещных
прав. Основным, ведущим, определяющим видом вещных прав в юридическом
значении является право собственности. Именно в праве собственности
отражается полнота всех правомочий его обладателя как субъекта вещного
права в отношении имущества.
Право доверительного управления, являясь производным от права
собственности (производное основание возникновения вещного права), является
вещным правом, если объектом управления является вещь. В обоснование
данного тезиса можно привести следующее. В юридической литературе уже
отмечалось, что вещное право можно определить как совокупность правомочий,
направленных на то, чтобы закрепить за субъектом права юридическую
возможность владеть имуществом, осуществлять свои права на вещь, не
нуждаясь в положительных действиях других лиц[12]. Собственник делегирует
субъекту (доверительному управляющему) комплекс прав (правомочий) на
закрепленное за управляющим имуществом. Без такого наделения
доверительный управляющий не сможет выполнить свои обязанности по
реализации прав собственника.
Широкий самостоятельный выбор доверительным управляющим средств,
необходимых для достижения поставленной цели говорит о праве доверительного
управления как о вещном праве. Это право влечет в определенной степени к
ограничению собственника в выборе форм и способов осуществления своих
правомочий. Это срочный институт в отличие от права собственности, которое
носит бессрочный характер.
Необходимо признать, что действующее законодательство РК говорит об
использовании термина доверительное управление для обозначения не только
субъективного вещного права, но и обязательственного права.
В соответствии с п.1 ст. 883 ГК РК под доверительным управлением
понимается следующее: при учреждении доверительного управления имуществом
доверительный управляющий обязуется осуществлять от своего имени за счет и
риск учредителя доверительного управления имуществом (учредителя), если
иное не предусмотрено договором или законодательством, управление преданным
в его владение, пользование и распоряжение имуществом, принадлежащим
учредителю на праве собственности хозяйственного ведения, оперативного
управления), в интересах выгодоприобретателя.
3. Институт номинального держания: понятие, отличие от института
доверительного управления имуществом
Поскольку в гражданском законодательстве не закреплено понятия
номинального держания как такового, мы попытаемся дать свое понимание его
сущности. Итак, под номинальным держанием следует понимать передачу ценных
бумаг их собственником другому лицу (номинальному держателю) без перехода
права собственности в обеспечение их сохранности и других функций по
управлению ценными бумагами в интересах собственника.
Институт доверительного управления очень схож с институтом
номинального держания. Передача ценных бумаг в номинальное держание, как и
передача в доверительное управление, не влечет перехода права
собственности. Ценные бумаги, переданные управляющему или номинальному
держателю, должны учитываться последними обособлено от собственности
имущества. Круг полномочий управляющего и номинального держателя также
очень схож. Между тем законодательство Казахстана разгрнаичива6ет эти два
института. В связи с этим хотелось бы уточнить: в чем же различие между
институтом номинального держания и институтом доверительного управления.
Целью ведения института номинального держания является обеспечение
функционирования эффективной и контролируемой системы регистрации сделок с
ценными бумагами, позволяющей предотвратить злоупотребления при
осуществлении операций с ними, а также обеспечение функционирования
действенной системы защиты законных интересов инвесторов на рынке ценных
бумаг. Исходя из целей введения этого института, можно выделить следующие
основные функции номинального держания:
1. обеспечение сохранности ценных бумаг клиентов;
2. осуществление либо техническое обслуживание сделок с ценными
бумагами на условиях, установленных клиентами;
3. регистрация сделок с ценными бумагами.
Из вышеперечисленных функций номинального держателя видно, что
данный институт включает в себя элементы доверительного управления,
сохранения, поручения, комиссии. Основной же целью доверительного
управления является профессиональное управление в интересах клиента тем или
иным имуществом[13].
Следующим отличием является то, что действия номинального держателя в
отношении переданных ему в номинальное держание ценных бумаг обусловлены и
ограничены предписаниями клиента. Номинальный держатель вправе совершать с
ценными бумагами клиента только те действия, которые прямо предусмотрены
договором номинального держания, в то время как доверительный управляющий
напротив имеет право совершать с ценными бумагами любые сделки кроме тех,
которые прямо запрещены собственником. Полномочия доверительного
управляющего значительно шире и в этом смысле любой управляющий является
номинальным держателем.
Клиенты часто прибегают к услугам номинального держателя в тех
случаях, когда хотят остаться инкогнито. В соответствии с законодательством
информация о клиенте номинального держания и его ценных бумагах является
конфиденциальной, поэтому в список, предоставляемый номинальным держателем
регистратору, не включаются те держатели ценных бумаг, которые не
предоставили номинальному держателю права на раскрытие указанной
информации. Что касается информации о клиенте доверительного управляющего,
то в соответствии с законодательством эта информация является
конфиденциальной.
Наконец, номинальными держателями могут быть только профессиональные
участники, тогда как доверительным управляющим может быть любое лицо, за
исключением случаев прямо предусмотренных законодательством. Так, допустим,
не может быть передано в доверительное управление лицу, которое подпадает
под критерии ст.3 Закона О приватизации.
В соответствии с п.2 ст.892 ГК РК при передаче акций в доверительное
управление в реестре акционеров общества делается запись о доверительном
управляющем. В связи с этим хотелось бы остановиться на некоторых моментах
фиксации в реестре держателей ценных бумаг передачи акций в доверительное
управление. В соответствии с п.3 ст. 892 ГК РК управляющий при передаче ему
в доверительное управление акций:
1. участвует в управлении акционерным обществом;
2. получает причитающиеся на акции дивиденды и передает их
выгодоприобретателю.;
3. в случае ликвидации акционерного общества получает часть
причитающегося имущества и передает выгодоприобретателю;
4. осуществляет отчуждение акций и иные операции с ними, включая
передачу в залог.
Однако данный пункт содержит оговорку, согласно которой учредитель
доверительного управления вправе предусмотреть договором на доверительное
управление иное, например, ограничить доверительного управляющего в части
осуществления каких-либо сделок с акциями. Но в этом случае запрет на
осуществление доверительным управляющим сделок с переданными ему акциями
должен быть прямо предусмотрен договором на доверительное управление.
В первом случае, когда управляющему передаются все права по акциям.
Включая право на их отчуждение, необходимо открытие отдельного лицевого
счета для него в реестре держателей ценных бумаг, так как в этом случае он
вправе осуществлять любые действия с акциями, как если бы это делал
собственник акций. Сделки, требующие в соответствии с действующим
законодательством регистрации в реестре держателей ценных бумаг, будут
осуществляться на основании соответствующих приказов управляющего и его
контрагента.
В втором же случае, когда договором на доверительное управление
предусмотрен запрет на отчуждение управляющим переданных ему акций, в
открытии лицевого счета управляющему нет необходимости. Дело в том, что в
этом случае управляющему передаются только три из вышеперечисленных
полномочий, а заключение гражданско-правовых сделок с акциями, требующих
регистрации в реестре, осуществляет сам собственник. Регистрация
осуществляется на основании приказа собственника и его контрагента.
Соответственно, в первом случае счет собственника блокируется, а
управляющему открывается отдельный счет в реестре; во-втором случае на
счету собственника делается отметка о передаче в доверительное управление
только трех вышеперечисленных полномочий управляющего, но блокировки не
требуется, так как за собственником сохраняется право отчуждения акций. В
этом случае регистратор переоформляет акции на нового собственника на
основании приказа собственника и его контрагента. При этом ценные бумаги
переходят к новому собственнику с обременением в части трех вышеуказанных
полномочий.
В случае передачи управляющему только трех вышеперечисленных
полномочий передача собственникам акций в номинальное держание
осуществляется только на основании встреченных приказов собственника и
номинального держателя. Если управляющему дано право осуществления сделок с
акциями, то в этом случае необходимо согласие управляющего.
Таким образом, исходя из вышеизложенного, номинальное держание
устанавливается с целью профессионального управления в интересах клиента, в
обеспечение сохранности ценных бумаг клиентов, осуществление либо
техническое обслуживание сделок с ценными бумагами на условиях,
установленных клиентам.
II. Договор доверительного управления имуществом
1. Понятие договора доверительного управления имуществом и его
правовая природа
Правовое содержание деятельности в гражданском обороте может быть
представлено как совершение различного рода юридически значимых действий,
то есть сделок. В данном случае к предпринимательской деятельности можно
также отнести и доверительное управление имуществом, возникающее на основе
договора, если это инициативная деятельность граждан и юридических лиц,
направленная на получение дохода или снижения убытков )цель сторон-
правоотношения по доверительному управлению имущества), путем
удовлетворения спроса на работы и услуги, основанная на частном или
государственном предпринимательстве. В юридической литературе отмечаются
следующие признаки предпринимательской деятельности:
- извлечение прибыли (дохода) как цели хозяйственной деятельности;
- осуществление субъектом деятельности от своего имени, на свой риск, под
свою имущественную ответственность;
- осуществление предпринимательства на постоянной (профессиональной)
основе[14].
Всем вышеуказанным признакам деятельность доверительного
управляющего отвечает. Часть 2 п.2 ст. 889 ГК РК прямо говорит о том, что
доверительное управление может осуществляться и в виде предпринимательской
деятельности.
Договор доверительного управления имуществом, как и любой договор,
является целенаправленным и осознанным действием, в отличие от событий, то
есть обстоятельств, не зависящих от воли сторон. Кроме того, договор
доверительного управления имуществом является правомерным действием, в этом
качестве отличающимся от противоправных действий- причинения вреда жизни и
здоровью граждан, а также имуществу другого лица.
Цель договора доверительного управления имуществом- передача
имущества, принадлежащего собственнику (учредителю управления) или
управомоченному лицу, доверительному управляющему правомочий владения иили
пользования иили распоряжения либо в отдельности, либо в комплексе для
осуществления действий в интересах учредителя управления или третьего лица,
указанного учредителем управления, что обусловлено актом об учреждении
доверительного управления имуществом и спецификой передаваемого в
доверительное управление имущества. Юридически значимые последствия,
возникающие у субъектов правоотношения по доверительному управлению
имуществом, представляют правовой результат. Для договора является
характерным совпадение правовой цели и правового результата[15].
Договор как волевой акт имеет правовое значение при выражении воли
вовне каким-либо способом (волеизъявление), благодаря которому станет
доступной восприятию других лиц. Нельзя не согласиться с мнением,
выраженном в юридической литературе о том, что воля сторон в двухсторонней
сделке должна быть встречной[16]. Это означает, что воля субъектов,
вступающих в договор, диктуется взаимоудовлетворяемыми интересами. Так,
например, учредитель управления, обладающий определенным имуществом,
передает это имущество в управление лицу- профессионалу в этой области,
видом деятельности которого является оказание услуг по управлению
имуществом. Экономическим интересом учредителя управления является
получение дохода от действий по управлению имуществом либо предотвращение
убытков или иные соображения (например, отсутствие времени или опыта).
Интересом доверительного управляющего является получение дохода
(вознаграждения) от действий по управлению имуществом, в том случае если
это прямо оговорено в договоре на доверительное управление имуществом.
Таким образом, еще одна характерная особенность договора доверительного
управления имуществом – это договор об оказании юридических услуг,
позволяющий учредителю управления (управомоченному или обязанному лицу)
достигать известного правового результата через посредство иных лиц.
Как показывает положительная практика передачи в управление, полезный
результат действий может выражаться не только в вещественных результатах,
но и заключаться в самих действиях управляющего. Так, например, предприятия
промышленности, переданные в доверительное управление, за 1995г. выпустили
товарной продукции на 99,2 млрд. тенге, а в январе 1996г.- на 12, 29млрд.
тенге, что составило уже 72,3% от товарной продукции предприятий
Минпромторга в целом. На многих предприятиях решается проблема занятости,
повышается средняя заработная плата. Так, по Соколовско-Сарбайскому горно-
обоготительному комбинату выросла численность работающих практически на
20%, средняя заработная плата в несколько раз превысила среднюю по
республике заработную плату и составила 14284тенге.
Многие управляющие фирмы помогают решать проблемы не только
предприятий, взятых под управление, но и региона. Когда фирма Риввер-
Интернейшнл взяла под управление АО Ачполиметалл, она перечислила 1,8
млн. долларов США в бюджет Южно-Казахстанской области за оплату природного
газа. Действия, результаты которых неотделимы от самой деятельности и
потребляются в процессе этой деятельности, именуются услугами[17]. Пунктом
1 ст.883 ГК РК определено, что при учреждении доверительного управления
имуществом (а договор- это акт учреждения доверительного управления
имуществом) доверительный управляющий обязуется осуществлять от своего
имени управление переданным в его владение, пользование и распоряжение
имуществом, если иное не предусмотрено договором или законодательными
актами, в интересах выгодоприобретателя.
По договору доверительного управления имуществом одна сторона
(учредитель) передает другой стороне (доверительному управляющему)
имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется
осуществлять управление этим имуществом в интересах указанного учредителем
лица (выгодоприобретателя) (п.1 ст. 886 ГК РК). Правовыми последствиями
договора являются возникновение, изменение или прекращение гражданских прав
и обязанностей, поскольку договоры можно квалифицировать не только как
основание возникновения обязательства, но он может быть направлен также на
изменение обязательства, либо на его прекращение[18].
Договор доверительного управления имуществом будет всегда
двусторонним, поскольку стороны договора будут обладать одновременно и
правами и обязанностями.
По общему правилу исходя из понимания п.2 ст.886 ГК РК, договор
доверительного управления имуществом является безвозмездным, но если в
договоре прямо будет указано, что за свои действия доверительный
управляющий получит какое-то материальное вознаграждение, то договор будет
являться возмездным. Поскольку законодатель умалчивает о том, в какой форме
может быть выдано вознаграждение доверительному управляющему мы исходим из
того, что вознаграждение может быть как в натуральной форме, так и в
денежном выражении, то есть в такой, в какой ее сочтут нужной стороны в
договоре доверительного управления имуществом.
Договор доверительного управления имуществом является по своей
природе в отношении учредителя реальным, а в отношении доверительного
управляющего- консенсуальным. В тех случаях, когда объектом выступает
недвижимое требуется государственная регистрация договора в соответствии со
ст. 118 ГК РК,
Появление договора доверительного управления имуществом явилось
требованием к урегулированию отношений отличных от отношений,
урегулированных договорами комиссии и поручения, то есть стоящих на стыке
этих договоров и не относящихся ни к одному, ни к другому.
Договор доверительного управления имуществом имеет некоторые черты
сходства с договорами комиссии и поручения, но они и существенно отличаются
друг от друга. Для более наглядного примера проведем схематичный анализ
названных договоров.
Характеристика Доверительное Договор порученияДоговор комиссии
управление
имуществом
1. Выступает в своего имени имени доверителя Своего имени
гражданском
обороте от
2. за счет Собственника доверителя Собственника
3. в интересах Выгодоприобретателядоверителя Комитента
4.выплата если оговорено в Если обязательно
вознаграждения договоре предусмотрено
законодательными
актами или
договором если
договор или
законодательные
акты содержат
указание на
возмездность
выполнения
договора, но не
указывают размер
вознаграждения,
то он
определяется с
учетом обычно
принятых расценок
на услуги такого
рода
5. возмещение в полном объеме в полном объеме не оговаривается
расходов
Договор, как разновидность сделки, всегда является волеизъявлением,
поэтому совершать его могут лица, воле которых закон придает юридическое
значение. Сторонами договора выступают учредитель, доверительный
управляющий (в соответствии с п.4 ст. 884 ГК РК если иное не предусмотрено
законодательными актами или договором доверительного управления
имуществом). Выгодоприобретатель является третьим ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Введение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... . .3-4
I. Доверительное управление. Институт доверительного управления в
гражданском праве РК ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..5-18
1. Траст и доверительное управление имуществом: сходство и отличие
2. Понятие, формирование и развитие доверительного управления имуществом
РК
3. Институт номинального держания: понятие, отличие от института
доверительного управления имуществом.
II. Особенности договора доверительного управления
имуществом ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .19-34
2.1. Понятие договора доверительного управления имуществом и его правовая
природа
2.2. Содержание договора
2.3. Ответственность сторон и прекращение договора доверительного
управления имуществом
III. Отдельные виды договоров доверительного управления и их
особенности ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .35-39
3.1. Доверительное управление ценными бумагами и денежными средствами
3.2. Договор доверительного управления предприятием как имущественным
комплексом и предприятием как субъектом права
3.3. Преимущества доверительного управления имуществом
Заключение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..40-42
Перечень нормативно-правовых актов и
литературных источников ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .43-4 4
Введение
В период становления Республики Казахстан как суверенного государства
обновляются все стороны жизни нашего общества. Становление рыночной
экономики требует существенного изменения принципов правового
регулирования, применения новых методов к ее структурной перестройке
важнейшим фактором повышения эффективности проводимой экономической реформы
являются преобразования в сфере реализации права собственности.
Без достижения успехов в этой сфере невозможно достижение целей
проводимой рыночной реформы в РК.
Одним из таких приоритетов стратегии развития Казахстана до 2030 года
является защита и обеспечение гарантий прав собственности. Особую роль в
этом имеет правовое регулирование деятельности по доверительному управлению
имуществом, в первую очередь, договоров, являющихся правовыми формами
закрепления экономических отношений при осуществлении доверительных
операций.
Дипломная работа посвящена изучению понятия договора доверительного
управления имуществом, осуществляемого субъектами права. Развитие правового
регулирования деятельности по доверительному управлению –тема чрезвычайно
интересная и актуальная. Более того, необходимо взвешенно подходить к
заключению договоров доверительного управления государственным имуществом,
поскольку в некоторых случаях может идти речь об экономической безопасности
государства, являющейся составной частью безопасности национальной.
Правоотношения в сфере реализации права собственности подвергались
активному изучению и в советский период, и в настоящее время. Разрешению
этой проблемы посвящены многочисленные труды как российских, так и
казахстанских цивилистов, среди которых С.И.Аскназий, Л.Г.Ефимовой. Р.Л.
Нарышкиной, Е.А.Суханова, М.И.Брагинского, В.А.Дозорцева, А.И.Венедиктова,
М.К.Сулейменова, И.У.Жанайдарова, Е.Б.Осипова, и др. Доверительное
управление имуществом является формой реализации права собственности.
Разрешению этих проблем на данный момент уделяется недостаточное внимание.
Правовое регулирование договоров доверительного управления, проблема
правового регулирования доверительного управления имуществом в условиях
действия новейшего законодательства мало изучена в системном плане. Поэтому
хотелось бы предпринять попытку комплексного анализа указанной проблемы в
совокупности ее основных аспектов. Вместе с тем необходимо отметить, что
данная дипломная работа, сколь бы она ни была объемной по содержанию, не в
состоянии осветить все многочисленные стороны этой проблемы.
Целью дипломной работы является комплексное исследование договоров
доверительного управления имуществом, осуществляемых субъектами права, а
также эффективность правового регулирования таких договоров на современном
этапе, анализ законодательства зарубежных стран с развитой экономикой,
устоявшейся системной регламентации доверительных отношений с целью
определения его использования в РК. Выработка конкретных теоретических
предложений по совершенствованию казахстанского законодательства по этим
вопросам.
В соответствии с указанной целью были определены следующие основные
задачи:
- изучить казахстанскую и зарубежную литературу по вопросам реализации
права доверительной собственности (траст) и права доверительного
управления имуществом;
- определить предпосылки возникновения права доверительного управления
имуществом в РК;
- изучить правовую природу права доверительного управления имуществом;
- определить понятие договора доверительного управления имуществом и его
классификации;
- изучить отражение деятельности по доверительному управлению имуществом в
содержании договоров доверительного управления имуществом;
- определить особенности отдельных видов договоров доверительного
управления имуществом.
I. Доверительное управление
1. Траст и доверительное управление имуществом: сходство и отличие
Термин доверительность в гражданском праве встречается очень часто.
Анализ этого понятия начнем с периода права Древнего Рима как
хронологически более раннего. В Римском праве доверительность связывается
с термином фидуция, фидуциарные отношения. Например, правоотношения
хранения в исторических, временных рамках до оформления их договором
поклажи, являющегося реальным договором, оформлялись таким образом: вещь
передавалась тому, кто должен был хранить ее на праве собственности с
обязанностью (основанной на доверии, на честности) вернуть после известного
срока эту вещь обратно. И.Б.Новицкий отмечает, что так как подобного рода
передача вещи в собственность, направленная на цель хранения, основана на
полном доверии к получателю имущества, то она именовалась доверительной,
фидуциарной[1]. Здесь эти понятия –(доверительной, фидуциарной) являются
одно-порядковыми, синонимами.
Д.В.Дождев упоминал, что заключение договора фидуции сопровождалось
переходом вещи к контрагенту (фидуцианту).
Таким образом, в Римском праве находило свое отражение
регламентирование доверительных отношений. Необходимо отметить, что деление
доверительных сделок в Римском праве на операции с передачей права
собственности на вещь и без передачи права собственности, имеет большое
методологическое значение –какую из форм доверительных отношений, операций
применить к условиям нашего государства.
В странах англо-американской правовой семьи доверительные отношения
также имеют место. Более того, любой юрист англо-американской правовой
семьи, открыв гражданский кодекс страны континентальной правовой семьи и ,
не обнаружив понятия доверительной собственности, скажет, что кодекс не
совершенен, поскольку не урегулировал целый пласт отношений, именуемых
доверительными.
Под доверительными здесь понимается держание или относящееся к
держанию чего-либо на доверии для другого лица (имеется в виду владение
собственностью для обеспечения интересов третьих лиц или самого учредителя
доверительных отношений, причем, приоритетным является интерес указанного
учредителем траста лица). Для обозначения доверительных отношений в данном
случае используется понятие фидуции и траста. Отношение называется
фидуциарным, если оно относится или основано на вере или доверии. Четкого
юридического определения траста даже в странах англо-американской системы
права нет. Однако чаще всего встречается определение, данное сэром Артуром
Андерхиллом: Траст- это основанная на праве справедливости обязанность,
возлагаемая на лицо (называемое доверенным лицом), по распоряжению
управляемой им собственностью (называемой доверительной собственностью) в
интересах других лиц (называемых выгодоприобретателями), одним из которых
может возложить на него такую обязанность[2]. Любые действия или
бездействие со стороны доверенного лица, не разрешенные или не оправданные
условиями трастового договора или законом, называются нарушением траста.
Систему таких доверительных отношений по поводу имущества обычно
отождествляют с системой доверительной собственности, трастом,
применяемой в странах англо-американской системы права. Это такая форма
собственности, особенность которой заключается в том, что одно лицо
(доверительный собственник) является собственником имущества, отчужденного
ему другим лицом для определенных целей, указанных отчуждателем
(учредителем). Доверительный собственник использует приобретенное имущество
в соответствии с целями, указанными учредителем. Он осуществляет свое право
не для себя, если, конечно же, он сам не является выгодоприобретателем, а
для других лицвыгодоприобретателей.
Основная цель английского института доверительной собственности
заключается в том, чтобы обойти запреты для некоторых субъектов быть
собственниками определенных видов имущества. За лицом, фактически не
пользовавшимся последствиями собственности, закрепляется право
собственности. Как указывает В.А.Дозорцев[3] при этих условиях
первостепенными оказываются взаимоотношения между таким номинальным
собственником (доверительным собственником) и выгодоприобретателем,
которому должны принадлежать реальные выгоды, защита его интересов от
недобросовестного номинального собственника. Естественно, что такие
отношения не могут иметь сугубо формального характера, иначе обход закона
становится очевидным. Отсюда фидуциарный, доверительный характер
отношений.
Основным требованием к действительности траста является то, чтобы
траст был образован в целях, которые не являются незаконными, и которые не
являются незаконными, и которые не нарушают общественный порядок.
Главнейшими элементами траста являются: выгодоприобретатель и доверительный
собственник, определенным образом обозначенный фонд (имущество), который
можно передать доверительному собственнику и непосредственная передача
доверительному собственнику титула. Доверительный собственник может быть
вовлечен в отношения с другими трастами, управления имуществом покойного,
попечительство над субъектами, фидуциарном которых доверительный
собственник является. Под фидуциарным имущественным правоотношением
И.У.Жанайдаров понимает общественную связь, где право возлагает на лицо,
облеченное доверием или (и) властью, обязанность заботиться о переданном
имуществе как об этом позаботился отчуждатель и в его интересах, же
обманывать другую сторону, использовать свое положение на ее благо и не
злоупотреблять им к своей собственной выгоде[4].
Учитывая то обстоятельство, что исследованию траста в юридической
литературе РК и стран ближнего зарубежья посвящается много внимания, более
того, делаются попытки законодательно закрепить доверительную собственность
для регулирования доверительных отношений в странах, традиционно
относившихся к континентальной системе права, посвящаются диссертационные
исследования[5]. Институт доверительного управления собственностью не
приемлем для нашего законодательства, хотя в юридической литературе
высказываются мнения о том, что возможно допущение использования в
гражданском законодательстве континентальной правовой системы вещно-
правовой конструкции доверительной собственности, характерной для англо-
американской правовой системы (А.А.Рябов)[6].
Появлению института доверительного управления имуществом и
закреплению его в отечественной казахстанской правовой системе и
юридической практике мы обязаны существовавшему еще в средние века
институту доверительной собственности, попытка рецепции которого из англо-
американского права и была предпринята в ряде нормативно- правовых актов
РК.
Теория доверительного управления имуществом, в отличие от англо-
американского прототипа доверительной собственности в отечественных
юридических исследованиях, практически только начинает разрабатываться.
Ключевой момент, определяющий идею доверительного управления
имуществом, сформулирован гражданским законодательством как передача
имущества в доверительное управление, которое не влечет перехода права
собственности к доверительному управляющему, и который обязан осуществлять
управление имуществом в интересах собственника или указанного им третьего
лица. В этой норме вопрос о судьбе права собственности решен безоговорочно:
схема перехода права собственности на имущество оказалась отвергнутой.
Налицо модель обязательственно-правовых отношений с присущими им
характерными признаками и чертами. Преобладание доверительности, типичный
для института траста, оказался превращенным в прилагательное, имеющее некий
романтический оттенок, поскольку доверие2, оказываемое по договору о
передаче имущества в управление на определенный срок, ничем не отличается
от доверия оказываемого, например, принципам агенту по агентскому
договору (в соответствии с ГК РФ).
Для более наглядного понимания сходства и отличия вышеуказанных
институтов представим таблицу:
Траст Доверительное управление
1. Сходство
Основаны на вере
Выступают от своего имени, но в интересах
2.Различие
2.1. Влечет за собой переход права 2.1. Доверительный управляющий не
собственности является собственником управляемого
имущества, т.е. передача имущества в
доверительное управление не влечет
за собой переход права собственности
к доверительному управляющему
2.2.Используется в интересах 2.2. Собственник имущества может
третьего лица являтся одновременно и
выгодоприобретателем
2.3.Институт бессрочный 2.3.Институт срочный
Следует также отметить, что в Общей части ГК РК до 1996г. были
закреплены так называемые трастовые сделки, под которыми понимались сделки
по передаче доверителем поверенному имущества для совершения сделок и иных
юридических действий по управлению этим имуществом, к ним применялись
правила договора поручения.
Как можно заметить здесь дается третье понимание траста, отличное от
понимания в законодательстве англоязычных стран и РК. Имущество передается
не в собственность, а в управление, что подтверждается субсидиарным
применением к доверительным отношениям норм о договоре поручения.
Применение термина трастовые сделки в этом случае неправомерно, поскольку
не имеет места переход собственности.
Несмотря на схожесть институтов доверительного управления имуществом
и доверительной собственности они имеют свои отличия. Еще в римском праве
существовало деление фидуциарных отношений на доверительные сделки с
передачей права собственности на вещь при котором передается лишь право
владения на нее.
Одним из примеров доверительной сделки с передачей, хотя бы и
временной, права собственности на вещь являются правоотношения с целью
оформления сделок по хранению вещи. В залоговом праве при фидуции должник в
целях залога передавал по манципации закладываемое имение в собственность
залоговому кредитору, при этом между сторонами заключается дополнительное
соглашение, по которому залоговый кредитор обязан в случае своевременной
уплаты долга возвратить заложенное имение должнику. Должник тем самым,
оказывая доверие кредитору, ожидая, что в случае своевременной уплаты долга
предмет залога будет ему возвращен.
Таким образом, главное отличие данных институтов состоит в том, что в
одном случае происходит доверительное управление без передачи
собственности, а во втором случае с передачей права собственности
доверительному управляющему.
Институт доверительного управления и институт траста, хотя и имеют
свои схожие черты, но также имеют и свои различия. Именно поэтому нельзя
ставить знак равенства между этими понятиями, потому что расщепленная
собственность на одну и ту же вещь не приемлема для нашего
законодательства, которое построено на основе континентальной системы
права. Она будет являться допустимой только в том случае, если мы изменим
свое понимание в отношении собственности вообще.
Подводя итог, хотелось бы отметить, что, изучив казахстанскую и
зарубежную литературу по вопросам права доверительного управления и права
доверительной собственности и реализации данных институтов, на сегодняшний
день наиболее приемлемым является применение института доверительного
управления имуществом, а не доверительной собственности, который
используется в англо-американской системе права.
2. Понятие, формирование и развитие доверительного управления имуществом
в РК
Впервые в истории гражданского законодательства Республики Казахстан
Особенная часть ГК РК предусмотрела правовой институт доверительного
управления имуществом. Появление его в достаточной мере случайно, не
подготовлено длительными научными изысканиями, не лоббировалось
Правительством и связано, по мнению И.У.Жанайдарова[7],с тремя
обстоятельствами. При осмыслении дальнейшей судьбы государственного сектора
экономики, в общем, и государственных предприятий в частности, был проведен
сравнительный анализ правового титула, тогда еще советских государственных
предприятий с правовыми титулами государственных предприятий с правовыми
титулами государственных предприятий других стран. Внимание привлек англо-
американский траст. В целом его можно определить как передачу имущества
первоначальным собственником-учредителем другому
собственнику—доверительному собственнику имущества в управление (владение,
пользование, распоряжение) в интересах третьего лица- выгодоприобретателя.
Однако его использование в чистом виде, по мнению большинства казахстанских
юристов, противоречило континентальной системе права, которая не допускала
конструкций двух собственников на одну вещь вне рамок общей собственности.
Поэтому передача имущества в собственность была заменена передачей в
доверительное управление, одноуровневое право хозяйственного ведения или
права оперативного управления.
Другим важным обстоятельством, способствовавшим утверждению института
доверительного управления в ГК РК явилось неурегулированность ряда
отношений прилежащих к договорам комиссии и поручения. При подготовке ряда
нормативных актов встал вопрос, на каком праве будет осуществляться
передача предприятия в управление при банкротстве, передача имущества
умершего органу опеки до момента принятия наследства, предпринимательского
имущества государственного служащего при поступлении его на государственную
службу и др. Для таких случаев формирования нового института оказалось
очень удобным.
И, наконец, третий момент, связанный с появлением доверительного
управления, обусловлен развитием законодательства РФ. В начале 90-х годов в
России был принят Указ Президента о трасте. Легализация траста в российском
законодательстве вызвало резко отрицательную реакцию основной части юристов
и побудило к начальной разработке альтернативного направления мысли,
которое и пришло на смену российскому трасту с принятием ГК РФ
доверительному управлению. Поскольку подготовка национального
законодательства в рамках Межпарламентской Ассамблеи, то использование
доверительного управления предопределено было хотя бы уже появлением такого
института в российском законодательстве.
Существовали ли ранее в гражданском праве отношения по управлению
имуществом? На этот вопрос можно ответить положительно, хотя иная. Право
советского периода знало такие случаи, когда по ряду причин управлять
имуществом приходилось не его собственнику или обладателю иного
производного от права собственности права, а третьему лицу, действовавшему
не в своих интересах и осуществляющего юридически значимые действия.
Гражданским законодательством также предусматривалась возможность
осуществлять и фактические действия, неся ответственность за сохранность,
эксплуатацию и надлежащее использование имущества.
Например, в случае назначения исполнителя завещания
предусмотренного ст.ст 533, 540 ГК КазССР.
Аналогичная ситуация складывалась в связи с безвестным отсутствием, в
отношении имущества лица, находящихся под опекой. Ст. 123 КоБсКазССР прямо
говорит об управлении имуществом. В условиях тотально огосударствленной
экономики эти отношения могли возникнуть в бытовой сфере и при этом не так
часто, поэтому конструировать специальный институт не имело смысла. Иначе
говоря, не было необходимости применять данные отношения для реализации
права государственной собственности. Это понятие приобрело "второе
дыхание"как отражение новых реалий экономики только с начала 90-х годов. В
юридической литературе указывалось об отделении в отношениях собственности
функций капитала, управления объектами собственности от собственников и
усложнении форм осуществления права собственности[8]. Начало 90-х годов
привнесло законодательство термин управление, понятие, отличное от
терминов оперативное управление и иных принятых в науке гражданского
права. Ст.45 Основ Гражданского законодательства Союза ССР и республик
говорит о праве собственника передать свое имущество в управление. В то же
врем законодательство говорило и о правомочии управления. Как известно,
правомочие можно рассматривать как составную, дробную часть субъективного
права.
Термин управление как правомочие стало употребляться в связи с
процессами приватизации. Государство как собственник делегировало
покупателю объекта собственности свои полномочия по содержанию имущества на
определенный период времени с передачей. Покупателю право владения,
пользования и управления приобретаемым имуществом. Совокупность этих
правомочий говорит об его отличии от права собственности.
И так, следует отметить, что инициатором широкого применения
института управления имуществом явилось государство. Толчком к применению
этого института стала приватизация. Национальная Программа
разгосударствления и приватизации в РК на 1993-1995гг. (2 этап)
предусматривала в рамках приватизации по индивидуальным проектам заключение
контракта на управление (п.2. Раздела 1), то есть сделку как юридический
факт, влекущий правоотношения по управлению имуществом. Согласно Программе
заключение контракта на управление является способом передачи права
пользования юридическому или физическому лицу. Данный метод (заключение
контракта на управление) использовался в случаях, когда приватизация
объекта была экономически нецелесообразна или преждевременна (необходимо
отметить, что Указ Президента РК имеющий силу Закона, О приватизации
сохранил преемственность в вопросе передачи в управление – как
предварительная стадия приватизации). Выбор физических или
негосударственных юридических лиц для заключения контракта может
производится на конкурсной основе. Как мы видим это диспозитивная норма,
оставляющая решение о проведении конкурса на усмотрение государственного
органа. Во исполнение Программы было разработано Положение о конкурсе по
заключению контракта на управление предприятием (объектом)[9]. Контракт
может предоставлять право и оговаривать степень участия частных лиц,
приглашенных в качестве управляющих, при последующей приватизации объекта
(п.3). Физическое или юридическое лицо, с которым заключен контракт, должно
выполнять следующие основные условия-требования:
- сохранение профиля производства, объема выпуска продукции на определенном
уровне;
- выполнение мер по демонополизации;
- финансирование объектов социальной сферы, входящих в имущественный
комплекс предприятия (очень обременительное условие для претендента на
заключение контракта и, как следствие, невысокая цена контракта. Начиная
с 19994г. происходит осознание этого и в правительственной программе была
поставлена цель -передать социальные объекты от предприятий государству,
однако ввиду отсутствия достаточных средств эта программа
затянулась)[10];
- обеспечение социальных гарантий работникам предприятия (объекта);
- сохранение всех или определенных контрактом процента рабочих мест;
- повышение качества продукции и ее конкурентоспособность.
В каждом индивидуальном случае условия контракта могли изменяться или
дополняться в зависимости от особенностей предприятия. Таким образом, перед
нами конструкция договора с условием уже известная казахстанскому праву.
Победителем конкурса на управление становился претендент, предложивший
наилучшую программу, с точки зрения продавца, и набравший максимальное
количество баллов (п.24). Однако с принятием Указа Президента РК О
внесении изменений и дополнений в Указ Президента от 5марта 1993г. №1135
от 12мая 1995года такой метод реализации индивидуального проекта как
заключение контракта на управление был исключен из Национальной Программы
разгосударствления и приватизации (2этап).
Следующий этап развития института управления ииуществом связан с
принятием Указа Президента РК, имеющего силу закона от 23.12.1995г. О
приватизации (далее Указ). В последующем к правоотношениям по управлению
стал применяться термин доверительное. Это было вызвано рядом причин:
1. Опытом зарубежных промышленно развитых стран, где имеется
институт доверительной собственности;
2. Опыт стран СНГ, где предусмотрен институт доверительного
управления имуществом.
Передача в доверительное управление характеризуется как действие,
посредственно не ведущее к продаже государственного имущества, но в
следующем предусматривающее его продажу и рассматривается как
предварительная стадия приватизации (п.2. ст.12. Указа О приватизации).
Доверительный управляющий выбирается на основании тендера, в соответствии с
законодательством о приватизации. Согласно ст 16 Указа передача предприятия
или государственного пакета акций в доверительное управление оформляется
соответствующим договором уполномоченного правительством РК органа с
доверительным управляющим. Договор должен предусматривать, в какие сроки и
при выполнении каких условий предприятия, государственный пакет акций
перейдет в собственность доверительного управляющего. В случае надлежащего
исполнения вышеуказанных договоров объекты доверительного управления
подлежат прямой адресной продаже.
В чем же заключается отличие контракта на управление от контракта на
доверительное управление? В первом случае управляющий действует как
субъект, ограниченный в правомочиях, поскольку мало-мальски значимые
решения принимаются только собственником. Характерным примером полномочий
управляющего является Типовой контракт на управление, заключаемый между
руководителем предприятия и уполномоченным государственным органом.
Доверительный управляющий же действует полностью самостоятельно и ограничен
только рамками, установленными учредителем управления. Что он будет делать
в пределах этих рамок- учредителя не касается. Главное- выполнение воли
учредителя, декларированного в документе об учреждении доверительного
управления.
Новым этапом, обогатившим понятие доверительного управления, явилось
принятие Постановления Правительства РК от 27февраля 1996г. №246 О
Программе приватизации и реструктуризации государственной собственности в
Республике Казахстан на 19996-2998гг.. Этот документ констатировал, что в
рамках индивидуальной приватизации, наблюдается передача 5 предприятий на
которых работает свыше 5 тыс. чел., 44 предприятия будут отданы в
доверительное управление, в том числе 12-иностранным субъектам.
Существенной причиной передачи в управление (доверительное) является
отсутствие четкой государственной концепции управления государственными
предприятиями, государственными пакетами акций в акционерных обществах,
долями в уставных капиталах хозяйственных товариществ.
Наиболее важным и трудным сегодня представляется поиск реального,
квалифицированного, заинтересованного в результате своей деятельности
управляющего. Иностранные инвесторы не торопятся на наш рынок предприятий с
устаревшими основными фондами, с низкой производительностью труда и
качеством рабочей силы и не совсем ясными правами. Отечественные
предприниматели, как правило, не имеют достаточного капитала и необходимого
опыта. Ошибки в выборе дорого обходятся как самому предприятию, так и
государству.
Исполнитель контракта на управление- обычно компания, действующая той
же сфере предпринимательства, что и данное предприятие.
Говоря о предпосылках введения института доверительного управления
необходимо отметить и такой фактор, как внешнее влияние на становление
данного института, международный опыт. Переход от командной
централизованной экономики, изменение структуры собственности,
законодательное снятие ограничений на объектный, качественный и
количественный состав объектов права собственности, появление фигуры
собственника инициировал вопрос о реализации собственности. На фоне
существующих производных от права государственной собственности прав встал
вопрос о необходимости института доверительного управления, призванного
охватывать случаи, когда заинтересованное лицо хочет урегулировать
отношения не через институты права хозяйственного ведения и оперативного
управления. Вместе с тем, И.У.Жанайдаров предлагал через конструкцию
доверительной собственности усовершенствовать институты права
хозяйственного ведения и права оперативного управления[11]. Причем, автор,
говоря о доверительной собственности, подразумевал и доверительное
управление.
Теперь непосредственно перейдем к рассмотрению самого понятия
доверительное управление.
Право доверительного управления имуществом можно охарактеризовать,
как право на имущество, на чужие вещи, закрепляющее за доверительным
управляющим правомочия собственника и его содержание характерно для вещных
прав. Основным, ведущим, определяющим видом вещных прав в юридическом
значении является право собственности. Именно в праве собственности
отражается полнота всех правомочий его обладателя как субъекта вещного
права в отношении имущества.
Право доверительного управления, являясь производным от права
собственности (производное основание возникновения вещного права), является
вещным правом, если объектом управления является вещь. В обоснование
данного тезиса можно привести следующее. В юридической литературе уже
отмечалось, что вещное право можно определить как совокупность правомочий,
направленных на то, чтобы закрепить за субъектом права юридическую
возможность владеть имуществом, осуществлять свои права на вещь, не
нуждаясь в положительных действиях других лиц[12]. Собственник делегирует
субъекту (доверительному управляющему) комплекс прав (правомочий) на
закрепленное за управляющим имуществом. Без такого наделения
доверительный управляющий не сможет выполнить свои обязанности по
реализации прав собственника.
Широкий самостоятельный выбор доверительным управляющим средств,
необходимых для достижения поставленной цели говорит о праве доверительного
управления как о вещном праве. Это право влечет в определенной степени к
ограничению собственника в выборе форм и способов осуществления своих
правомочий. Это срочный институт в отличие от права собственности, которое
носит бессрочный характер.
Необходимо признать, что действующее законодательство РК говорит об
использовании термина доверительное управление для обозначения не только
субъективного вещного права, но и обязательственного права.
В соответствии с п.1 ст. 883 ГК РК под доверительным управлением
понимается следующее: при учреждении доверительного управления имуществом
доверительный управляющий обязуется осуществлять от своего имени за счет и
риск учредителя доверительного управления имуществом (учредителя), если
иное не предусмотрено договором или законодательством, управление преданным
в его владение, пользование и распоряжение имуществом, принадлежащим
учредителю на праве собственности хозяйственного ведения, оперативного
управления), в интересах выгодоприобретателя.
3. Институт номинального держания: понятие, отличие от института
доверительного управления имуществом
Поскольку в гражданском законодательстве не закреплено понятия
номинального держания как такового, мы попытаемся дать свое понимание его
сущности. Итак, под номинальным держанием следует понимать передачу ценных
бумаг их собственником другому лицу (номинальному держателю) без перехода
права собственности в обеспечение их сохранности и других функций по
управлению ценными бумагами в интересах собственника.
Институт доверительного управления очень схож с институтом
номинального держания. Передача ценных бумаг в номинальное держание, как и
передача в доверительное управление, не влечет перехода права
собственности. Ценные бумаги, переданные управляющему или номинальному
держателю, должны учитываться последними обособлено от собственности
имущества. Круг полномочий управляющего и номинального держателя также
очень схож. Между тем законодательство Казахстана разгрнаичива6ет эти два
института. В связи с этим хотелось бы уточнить: в чем же различие между
институтом номинального держания и институтом доверительного управления.
Целью ведения института номинального держания является обеспечение
функционирования эффективной и контролируемой системы регистрации сделок с
ценными бумагами, позволяющей предотвратить злоупотребления при
осуществлении операций с ними, а также обеспечение функционирования
действенной системы защиты законных интересов инвесторов на рынке ценных
бумаг. Исходя из целей введения этого института, можно выделить следующие
основные функции номинального держания:
1. обеспечение сохранности ценных бумаг клиентов;
2. осуществление либо техническое обслуживание сделок с ценными
бумагами на условиях, установленных клиентами;
3. регистрация сделок с ценными бумагами.
Из вышеперечисленных функций номинального держателя видно, что
данный институт включает в себя элементы доверительного управления,
сохранения, поручения, комиссии. Основной же целью доверительного
управления является профессиональное управление в интересах клиента тем или
иным имуществом[13].
Следующим отличием является то, что действия номинального держателя в
отношении переданных ему в номинальное держание ценных бумаг обусловлены и
ограничены предписаниями клиента. Номинальный держатель вправе совершать с
ценными бумагами клиента только те действия, которые прямо предусмотрены
договором номинального держания, в то время как доверительный управляющий
напротив имеет право совершать с ценными бумагами любые сделки кроме тех,
которые прямо запрещены собственником. Полномочия доверительного
управляющего значительно шире и в этом смысле любой управляющий является
номинальным держателем.
Клиенты часто прибегают к услугам номинального держателя в тех
случаях, когда хотят остаться инкогнито. В соответствии с законодательством
информация о клиенте номинального держания и его ценных бумагах является
конфиденциальной, поэтому в список, предоставляемый номинальным держателем
регистратору, не включаются те держатели ценных бумаг, которые не
предоставили номинальному держателю права на раскрытие указанной
информации. Что касается информации о клиенте доверительного управляющего,
то в соответствии с законодательством эта информация является
конфиденциальной.
Наконец, номинальными держателями могут быть только профессиональные
участники, тогда как доверительным управляющим может быть любое лицо, за
исключением случаев прямо предусмотренных законодательством. Так, допустим,
не может быть передано в доверительное управление лицу, которое подпадает
под критерии ст.3 Закона О приватизации.
В соответствии с п.2 ст.892 ГК РК при передаче акций в доверительное
управление в реестре акционеров общества делается запись о доверительном
управляющем. В связи с этим хотелось бы остановиться на некоторых моментах
фиксации в реестре держателей ценных бумаг передачи акций в доверительное
управление. В соответствии с п.3 ст. 892 ГК РК управляющий при передаче ему
в доверительное управление акций:
1. участвует в управлении акционерным обществом;
2. получает причитающиеся на акции дивиденды и передает их
выгодоприобретателю.;
3. в случае ликвидации акционерного общества получает часть
причитающегося имущества и передает выгодоприобретателю;
4. осуществляет отчуждение акций и иные операции с ними, включая
передачу в залог.
Однако данный пункт содержит оговорку, согласно которой учредитель
доверительного управления вправе предусмотреть договором на доверительное
управление иное, например, ограничить доверительного управляющего в части
осуществления каких-либо сделок с акциями. Но в этом случае запрет на
осуществление доверительным управляющим сделок с переданными ему акциями
должен быть прямо предусмотрен договором на доверительное управление.
В первом случае, когда управляющему передаются все права по акциям.
Включая право на их отчуждение, необходимо открытие отдельного лицевого
счета для него в реестре держателей ценных бумаг, так как в этом случае он
вправе осуществлять любые действия с акциями, как если бы это делал
собственник акций. Сделки, требующие в соответствии с действующим
законодательством регистрации в реестре держателей ценных бумаг, будут
осуществляться на основании соответствующих приказов управляющего и его
контрагента.
В втором же случае, когда договором на доверительное управление
предусмотрен запрет на отчуждение управляющим переданных ему акций, в
открытии лицевого счета управляющему нет необходимости. Дело в том, что в
этом случае управляющему передаются только три из вышеперечисленных
полномочий, а заключение гражданско-правовых сделок с акциями, требующих
регистрации в реестре, осуществляет сам собственник. Регистрация
осуществляется на основании приказа собственника и его контрагента.
Соответственно, в первом случае счет собственника блокируется, а
управляющему открывается отдельный счет в реестре; во-втором случае на
счету собственника делается отметка о передаче в доверительное управление
только трех вышеперечисленных полномочий управляющего, но блокировки не
требуется, так как за собственником сохраняется право отчуждения акций. В
этом случае регистратор переоформляет акции на нового собственника на
основании приказа собственника и его контрагента. При этом ценные бумаги
переходят к новому собственнику с обременением в части трех вышеуказанных
полномочий.
В случае передачи управляющему только трех вышеперечисленных
полномочий передача собственникам акций в номинальное держание
осуществляется только на основании встреченных приказов собственника и
номинального держателя. Если управляющему дано право осуществления сделок с
акциями, то в этом случае необходимо согласие управляющего.
Таким образом, исходя из вышеизложенного, номинальное держание
устанавливается с целью профессионального управления в интересах клиента, в
обеспечение сохранности ценных бумаг клиентов, осуществление либо
техническое обслуживание сделок с ценными бумагами на условиях,
установленных клиентам.
II. Договор доверительного управления имуществом
1. Понятие договора доверительного управления имуществом и его
правовая природа
Правовое содержание деятельности в гражданском обороте может быть
представлено как совершение различного рода юридически значимых действий,
то есть сделок. В данном случае к предпринимательской деятельности можно
также отнести и доверительное управление имуществом, возникающее на основе
договора, если это инициативная деятельность граждан и юридических лиц,
направленная на получение дохода или снижения убытков )цель сторон-
правоотношения по доверительному управлению имущества), путем
удовлетворения спроса на работы и услуги, основанная на частном или
государственном предпринимательстве. В юридической литературе отмечаются
следующие признаки предпринимательской деятельности:
- извлечение прибыли (дохода) как цели хозяйственной деятельности;
- осуществление субъектом деятельности от своего имени, на свой риск, под
свою имущественную ответственность;
- осуществление предпринимательства на постоянной (профессиональной)
основе[14].
Всем вышеуказанным признакам деятельность доверительного
управляющего отвечает. Часть 2 п.2 ст. 889 ГК РК прямо говорит о том, что
доверительное управление может осуществляться и в виде предпринимательской
деятельности.
Договор доверительного управления имуществом, как и любой договор,
является целенаправленным и осознанным действием, в отличие от событий, то
есть обстоятельств, не зависящих от воли сторон. Кроме того, договор
доверительного управления имуществом является правомерным действием, в этом
качестве отличающимся от противоправных действий- причинения вреда жизни и
здоровью граждан, а также имуществу другого лица.
Цель договора доверительного управления имуществом- передача
имущества, принадлежащего собственнику (учредителю управления) или
управомоченному лицу, доверительному управляющему правомочий владения иили
пользования иили распоряжения либо в отдельности, либо в комплексе для
осуществления действий в интересах учредителя управления или третьего лица,
указанного учредителем управления, что обусловлено актом об учреждении
доверительного управления имуществом и спецификой передаваемого в
доверительное управление имущества. Юридически значимые последствия,
возникающие у субъектов правоотношения по доверительному управлению
имуществом, представляют правовой результат. Для договора является
характерным совпадение правовой цели и правового результата[15].
Договор как волевой акт имеет правовое значение при выражении воли
вовне каким-либо способом (волеизъявление), благодаря которому станет
доступной восприятию других лиц. Нельзя не согласиться с мнением,
выраженном в юридической литературе о том, что воля сторон в двухсторонней
сделке должна быть встречной[16]. Это означает, что воля субъектов,
вступающих в договор, диктуется взаимоудовлетворяемыми интересами. Так,
например, учредитель управления, обладающий определенным имуществом,
передает это имущество в управление лицу- профессионалу в этой области,
видом деятельности которого является оказание услуг по управлению
имуществом. Экономическим интересом учредителя управления является
получение дохода от действий по управлению имуществом либо предотвращение
убытков или иные соображения (например, отсутствие времени или опыта).
Интересом доверительного управляющего является получение дохода
(вознаграждения) от действий по управлению имуществом, в том случае если
это прямо оговорено в договоре на доверительное управление имуществом.
Таким образом, еще одна характерная особенность договора доверительного
управления имуществом – это договор об оказании юридических услуг,
позволяющий учредителю управления (управомоченному или обязанному лицу)
достигать известного правового результата через посредство иных лиц.
Как показывает положительная практика передачи в управление, полезный
результат действий может выражаться не только в вещественных результатах,
но и заключаться в самих действиях управляющего. Так, например, предприятия
промышленности, переданные в доверительное управление, за 1995г. выпустили
товарной продукции на 99,2 млрд. тенге, а в январе 1996г.- на 12, 29млрд.
тенге, что составило уже 72,3% от товарной продукции предприятий
Минпромторга в целом. На многих предприятиях решается проблема занятости,
повышается средняя заработная плата. Так, по Соколовско-Сарбайскому горно-
обоготительному комбинату выросла численность работающих практически на
20%, средняя заработная плата в несколько раз превысила среднюю по
республике заработную плату и составила 14284тенге.
Многие управляющие фирмы помогают решать проблемы не только
предприятий, взятых под управление, но и региона. Когда фирма Риввер-
Интернейшнл взяла под управление АО Ачполиметалл, она перечислила 1,8
млн. долларов США в бюджет Южно-Казахстанской области за оплату природного
газа. Действия, результаты которых неотделимы от самой деятельности и
потребляются в процессе этой деятельности, именуются услугами[17]. Пунктом
1 ст.883 ГК РК определено, что при учреждении доверительного управления
имуществом (а договор- это акт учреждения доверительного управления
имуществом) доверительный управляющий обязуется осуществлять от своего
имени управление переданным в его владение, пользование и распоряжение
имуществом, если иное не предусмотрено договором или законодательными
актами, в интересах выгодоприобретателя.
По договору доверительного управления имуществом одна сторона
(учредитель) передает другой стороне (доверительному управляющему)
имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется
осуществлять управление этим имуществом в интересах указанного учредителем
лица (выгодоприобретателя) (п.1 ст. 886 ГК РК). Правовыми последствиями
договора являются возникновение, изменение или прекращение гражданских прав
и обязанностей, поскольку договоры можно квалифицировать не только как
основание возникновения обязательства, но он может быть направлен также на
изменение обязательства, либо на его прекращение[18].
Договор доверительного управления имуществом будет всегда
двусторонним, поскольку стороны договора будут обладать одновременно и
правами и обязанностями.
По общему правилу исходя из понимания п.2 ст.886 ГК РК, договор
доверительного управления имуществом является безвозмездным, но если в
договоре прямо будет указано, что за свои действия доверительный
управляющий получит какое-то материальное вознаграждение, то договор будет
являться возмездным. Поскольку законодатель умалчивает о том, в какой форме
может быть выдано вознаграждение доверительному управляющему мы исходим из
того, что вознаграждение может быть как в натуральной форме, так и в
денежном выражении, то есть в такой, в какой ее сочтут нужной стороны в
договоре доверительного управления имуществом.
Договор доверительного управления имуществом является по своей
природе в отношении учредителя реальным, а в отношении доверительного
управляющего- консенсуальным. В тех случаях, когда объектом выступает
недвижимое требуется государственная регистрация договора в соответствии со
ст. 118 ГК РК,
Появление договора доверительного управления имуществом явилось
требованием к урегулированию отношений отличных от отношений,
урегулированных договорами комиссии и поручения, то есть стоящих на стыке
этих договоров и не относящихся ни к одному, ни к другому.
Договор доверительного управления имуществом имеет некоторые черты
сходства с договорами комиссии и поручения, но они и существенно отличаются
друг от друга. Для более наглядного примера проведем схематичный анализ
названных договоров.
Характеристика Доверительное Договор порученияДоговор комиссии
управление
имуществом
1. Выступает в своего имени имени доверителя Своего имени
гражданском
обороте от
2. за счет Собственника доверителя Собственника
3. в интересах Выгодоприобретателядоверителя Комитента
4.выплата если оговорено в Если обязательно
вознаграждения договоре предусмотрено
законодательными
актами или
договором если
договор или
законодательные
акты содержат
указание на
возмездность
выполнения
договора, но не
указывают размер
вознаграждения,
то он
определяется с
учетом обычно
принятых расценок
на услуги такого
рода
5. возмещение в полном объеме в полном объеме не оговаривается
расходов
Договор, как разновидность сделки, всегда является волеизъявлением,
поэтому совершать его могут лица, воле которых закон придает юридическое
значение. Сторонами договора выступают учредитель, доверительный
управляющий (в соответствии с п.4 ст. 884 ГК РК если иное не предусмотрено
законодательными актами или договором доверительного управления
имуществом). Выгодоприобретатель является третьим ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Похожие работы
Дисциплины
- Информатика
- Банковское дело
- Оценка бизнеса
- Бухгалтерское дело
- Валеология
- География
- Геология, Геофизика, Геодезия
- Религия
- Общая история
- Журналистика
- Таможенное дело
- История Казахстана
- Финансы
- Законодательство и Право, Криминалистика
- Маркетинг
- Культурология
- Медицина
- Менеджмент
- Нефть, Газ
- Искуство, музыка
- Педагогика
- Психология
- Страхование
- Налоги
- Политология
- Сертификация, стандартизация
- Социология, Демография
- Статистика
- Туризм
- Физика
- Философия
- Химия
- Делопроизводсто
- Экология, Охрана природы, Природопользование
- Экономика
- Литература
- Биология
- Мясо, молочно, вино-водочные продукты
- Земельный кадастр, Недвижимость
- Математика, Геометрия
- Государственное управление
- Архивное дело
- Полиграфия
- Горное дело
- Языковедение, Филология
- Исторические личности
- Автоматизация, Техника
- Экономическая география
- Международные отношения
- ОБЖ (Основы безопасности жизнедеятельности), Защита труда
