ПРАВОВЫЕ ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ И ИСПОЛНЕНИЯ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ
КАЗАХСКИЙ НАЦИОНАЛЬНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ
им. аль - Фараби
МАГИСТРАТУРА ЮРИДИЧЕСКОГО ФАКУЛЬТЕТА
Кафедра гражданского и предпринимательского права
ПРАВОВЫЕ ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ И ИСПОЛНЕНИЯ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ
ДОГОВОРОВ
Магистерская диссертация
Выпускника магистратуры
Дневной
формы обучения
З.Г. Тайсенгировой
Научный
руководитель:
Профессор, д.ю.н. Ю.Г.Басин
Допущена к защите
Заведующим кафедрой гражданского
и предпринимательского права
к.ю.н. Амирханова И.В.
________________2003 г.
Алматы, 2003
СОДЕРЖАНИЕ
Введение
1 Общая характеристика гражданско-правового договора
1.1 История развития договорного права Республики Казахстан
1.2 Понятие гражданско-правового договора
2 Правовые особенности заключения гражданско-правового договора
2.1 Оферта как стадия заключения гражданско-правового договора
2.2 Акцепт как стадия заключения гражданско-правового договора
3 Правовые особенности исполнения гражданско-правового договора
3.1 Понятие и принципы исполнения гражданско-правовых договоров
3.2 Проблема определения надлежащего исполнения
Заключение
Список использованных источников
ВВЕДЕНИЕ
Конституция Республики Казахстан провозглашает основополагающими
принципами деятельности Республики: общественное согласие и политическую
стабильность, экономическое развитие на благо всего народа, казахстанский
патриотизм, решение наиболее важных вопросов государственной жизни
демократическими методами, включая голосование на республиканском
референдуме или в Парламенте 1, п.2.ст.1.
Одним из наиболее важных основополагающих принципов нашего государства
является экономическое развитие, в связи с чем Республика Казахстан
находится на сложном пути перехода к рыночной экономике.
Переход к рыночной экономике, функционирующей в условиях многообразия
форм собственности и хозяйствования, сопровождается экономическим кризисом,
без преодоления которого невозможно дальнейшее развитие общества.
Поскольку ...договорное регулирование не только метод правовой
организации хозяйственных связей, но и сложный процесс взаимодействия
субъектов2,С.147, гражданско-правовой договор играет исключительную роль
в обеспечении индивидуального подхода при правовом регулировании, учете
всего многообразия факторов, сопутствующих деятельности сторон. Происходит
повышение роли договора как одной из общепризнанных форм регулирования
имущественных отношений. Переход нашей экономики на рыночные принципы
функционирования с особой остротой поставил вопрос об изменении правовой
основы. Причем речь идет не только о правовой реформе, предусматривающей
обновление правовой системы и повышение роли закона, но и об изменении всех
иных нормативных регуляторов общественных отношений.
Действующая система законодательства, ... начинает все больше
ориентироваться на стимулирование поведения, деятельности, на развитие
саморегуляции. А отсюда – возрастание удельного веса договоров...3,С.27. А
это в свою очередь, обуславливает необходимость дальнейшей разработки
теории договора как универсального правового средства, известного
практически всем отраслям права, и специфического гражданско-правового
договора – как важнейший и наиболее распространенной его разновидности.
Как указывается в юридической литературе, отношение к гражданско-
правовому договору как средству надлежащей организации общественных связей
было неоднозначным в различные периоды развития общества. Следует обратить
внимание на следующую закономерность в применении рассматриваемой формы: в
условиях господства административных методов руководства договор терял свое
значение, напротив, при учете экономических законов развития общества роль
договора увеличилась 4,С.135.
В послании Президента страны народу Казахстана прямо указывается, что
надо обратить внимание на неполноту и нестабильность нашего
законодательства. Мало построить фундамент, необходимы этажи, стены и крыша
5,С.109.
На современном этапе развития общества, входящего в рыночную экономику
гражданско-правовой договор становится доминирующей формой отношений сферы
товарно-денежного оборота. В научной литературе вновь возник интерес к
гражданско-правовому договору как средству поднормативного регулирования
отношений с учетом интересов его участников. Подчеркивается, что, будучи
относительно самостоятельной категорией, договор заключает в себе экономико-
правовую возможность приобретения лицами необходимых для них благ и
распоряжения имеющимися благами, их реализации с целью получения денежного
вознаграждения и доходов опосредуют отношения производства, обмена и
распределения 4,С.138.
Научная разработка теории гражданского права остается достаточно
актуальной. Единого мнения в юридической литературе о понятии договора не
выработано, что затрудняет процесс его применения в новых условиях
хозяйствования, предполагающих расширение сферы договорных отношений.
Тенденция к повышению роли договора, характерная для всего современного
гражданского права, стала проявляться в последние годы во все возрастающем
объеме и в современном Казахстане. Эта тенденция в первую очередь связана с
коренной перестройкой экономической системы страны6,С.191. Выбор темы
магистерской диссертации предопределен центральным местом договора в
правовом регулировании имущественного оборота, который можно себе
представить в виде всех гражданско-правовых сделок, совершаемых как
гражданами, так и организациями.
Многие проблемы, тем или иным образом связанные с выбранной темой,
исследовались в работах таких ученых, как Новицкий И.Б., Лунц Л.А.,
Брагинский М.И., Витрянский В.В., Ансон В.Р., Май С.К., Мозолин В.П.,
Фарнворт Е.А., Иоффе О.С., Александров Н.Г., Гавзе Ф.И., Краснов Н.И.,
Толстой В.С. ,Ландкоф С.Н., Венедиктов А.В., Басин Ю.Г.,
Сулейменов М.К., Амирханова И.В., Идрисова С.Б., Покровский Б.В.,
Сейтмустафа А., Карандашева А., и других. Исследованию данной темы
посвящено мало работ отечественных ученых. Вместе с тем, работы указанных
авторов не могут разрешить всех вопросов, относящихся к рассматриваемой
теме. Все вышесказанное обуславливает актуальность выбранной темы
исследования. Цель данной работы состоит в том, что на основе
теоретического анализа правового регулирования и правоприменительной
практики договоров, раскрыть правовые особенности заключения и исполнения
гражданско-правовых договоров, обобщение практики правового регулирования
заключения и исполнения гражданско-правовых договоров, выявление
недостатков, пробелов и противоречий в законодательстве, обоснование
теоретических выводов и разработка практических рекомендаций по
совершенствованию законодательства в данной сфере. Названные цели
предопределили постановку следующих задач:
- исследовать основные теоретические вопросы заключения и исполнения
гражданско-правовых договоров;
- исследовать процесс заключения и исполнения гражданско-правовых
договоров;
- выявить недостатки, противоречия и пробелы в законодательстве,
регулирующем заключение и исполнение гражданско-правовых договоров,
определить пути их устранения;
- разработать и обосновать в рамках сформулированных выше задач
теоретические положения и практические рекомендации по развитию и
совершенствованию законодательства, в сфере заключения и исполнения
гражданско-правовых договоров, направленные на повышение его эффективности.
Научная новизна диссертации определяется, прежде всего, тем, что она
представляет собой недостаточно изученное в науке гражданского права
теоретико-правовое исследование особенностей заключения и исполнения
гражданско-правовых договоров. Данная тема работы является достаточно
новой, в связи с повышением роли договоров в современном гражданском праве.
Эта тенденция в первую очередь связана с коренной перестройкой экономики
страны.
Практическая значимость заключается в возможности использования
результатов исследований, проведенных в магистерской работе, в ходе
проведения семинарских занятий, лекций, а также в практике
правоприменительных органов и т.д.
Основные положения и выводы диссертационной работы были изложены в
статье сборника научных трудов, посвященный вопросам Международные
стандарты в области защиты трудовых, социально-экономических прав граждан и
трансформация их в законодательство Республики Казахстан (стр.35-40).
Магистерская диссертация состоит из введения, основной части,
состоящей из трех разделов, включающей в себя шесть подразделов, заключения
и списка использованных источников.
1 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО
ДОГОВОРА
1. ИСТОРИЯ РАЗВИТИЯ ДОГОВОРНОГО ПРАВА
РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН
История договорного права в Республике Казахстан прошла длительный путь
развития и восходит к обычному праву казахов, когда в процессе
многовекового развития правовой системы происходил естественный отбор норм
права, регулирующих наиболее значимые общественные отношения, в том числе и
имущественные, обязательственные отношения в сфере заключения договоров.
В эпоху существования феодально-патриархальных отношений из гражданско-
правовых договоров наиболее древними были договор купли-продажи, договор
мены, которые наиболее часто применялись в хозяйственной жизни казахской
общины. Договорные отношения, складывающиеся в процессе мены и купли-
продажи, регулировались обычным правом казахов, носящим характер устного
соглашения, и носили весьма примитивный характер. Заключение и исполнение
договоров основывалось на моральных принципах благочестивости и
порядочности сторон в договоре. Данные качества в основном и были
гарантиями надежности и прочности договора. Поскольку договоры в обычном
праве казахов были устные, то гарантом их действительности выступали
свидетели, моральные качества которых также вызывали доверие и уважение в
общественном мнении. Таким образом, характеристика личности в договорном
праве казахов играла существенную роль 7,С.34.
Развитие научно-технического прогресса, формирование государственности,
а вместе с ней и гражданского права повлекли не только усовершенствование
существовавших договоров, но и появление новых. Зародившись в традиционной
правовой системе казахов, институт договорного права окончательно
сформировался как самостоятельный в эпоху реформирования казахского
обычного права – после присоединения Казахстана к России начался активный
процесс кодификации действующего законодательства, регулирующего
общественные процессы как в самой России, так и в национальных окраинах,
ознаменованный принятием Свода Российской империи.
В дальнейшем на развитии договорного права Казахстана, прежде всего,
сказались общественно-политические процессы, происходящие в обществе.
Социалистическая революция 1917 г. принесла в историю развития договорного
права новую правовую систему, основанную на командно-административных
методах управления экономической, хозяйственной жизнью.
Договорное право эпохи рыночных отношений связано, прежде всего, с
нормотворческой деятельностью, которую после развала Советского Союза
должна была проводить наша суверенная Республика Казахстан. В наследство
достался целый арсенал нормативно-правовых актов, регулирующих договорные
отношения планового народного хозяйства. Их надлежало применить к
зарождающемуся рынку, поскольку новых законов еще не было принято. Долгое
время по инерции действовал Гражданский кодекс Казахской ССР, который был
направлен на регулирование социалистических связей. Жизнь настоятельно
требовала правового регулирования договорных отношений. В 1991 году, еще до
развала Советского Союза, были приняты Основы гражданского законодательства
Союза ССР и союзных республик, которые в 1993 году в Казахстане были
введены в действие 8,С.62.
Основы в определенной степени отражали многие принципы развития
договорного права, такие как свобода договора, равноправие субъектов, и
учитывали условия перехода к рыночной экономике, т.е. по сравнению с
Гражданским кодексом Казахской ССР 1964 года они были наиболее
прогрессивны, однако в полной мере не отражали происходящие кардинальные
изменения в экономической жизни. Основы не были развернутым
систематизирующем законом, так как содержали лишь общие положения, и к
моменту введения их в действие на территории РК в значительной степени
успели устареть, поскольку рынок выдвинул на первый план новые, неизвестные
ранее договорные отношения, не урегулированные нормами права.
С развитием рыночных отношений в Казахстане усложнились и договорные
отношения. Они стали наиболее разнообразными, приобрели определенную форму
выражения имущественных связей. В хозяйственной практике стали появляться
такие договоры, как лизинг, доверительное управление имуществом и многие
другие. Процесс нормотворческой деятельности договорного права рыночных
отношений был достаточно длителен. Только 27 декабря 1994 года Гражданский
кодекс Республики Казахстан (общая часть) был принят и вступил в действие с
1 марта 1995 года. С этого времени были отменены Общая часть Гражданского
кодекса КазССР и Общая часть Основ гражданского законодательства. В новом
Гражданском кодексе нашли отражение такие важные принципы договорных
отношений, как прекращение прямого приказного вмешательства государства в
частную хозяйственную деятельность, неприкосновенность собственности,
свобода договора.
1 июля 1999 года был введен в действие Гражданский кодекс Республики
Казахстан. Основное его значение – это нормативное регулирование отдельных
видов договоров. Однако в силу многообразия развивающихся рыночных
отношений в хозяйственной деятельности Особенная часть Гражданского кодекса
Республики Казахстан не смогла дать исчерпывающий перечень всех допускаемых
законом гражданско-правовых договоров. Наоборот, Гражданский кодекс
решительно отверг данный перечень, поэтому субъекты договорного права могут
допустить любую договоренность, лишь бы она не противоречила закону. С
развитием рыночных отношений в Казахстане усложнились и договорные
отношения. Они стали наиболее разнообразными, приобрели определенную форму
выражения имущественных связей 8,С.63.
Широкое использование договоров в условиях рыночной экономики
обусловлено, прежде всего, свободой волеизъявления сторон при заключении
договоров. Демократизация общественной жизни позволила по новому взглянуть
на сущность договорного права. Договоры, заключаемые как гражданами, так и
юридическими лицами, в большей части стали приниматься на основе
консенсуса.
Давление государства на процесс заключения и исполнения договора
становилось все меньше и меньше. Следовательно, сфера договорного права
существенно расширилась. Уже сегодня с принятием нового Гражданского
кодекса РК появились новые, нетрадиционные виды договоров, неизвестные
ранее.
Учитывая новизну правового регулирования, договорное право рыночных
отношений в настоящее время испытывает определенные трудности,
обусловленные небывалым ростом торговли, приведшей к резкому росту
гражданско-правовых договоров. Становление современного договорного права
Республики Казахстан протекает в условиях обострения мировой рыночной
конкуренции, что порождает определенные проблемы в развитии и становлении.
Совершенствование договорных форм предопределяет важнейшие цели
современного договорного права: поиск новых средств стимулирования
национальной экономики и повышения ее конкурентоспособности на мировом
рынке, поддержание необходимой свободы предпринимательской деятельности в
условиях нарастающей монополизации производства, совершенствования
правового механизма регулирования хозяйственных связей 8,С.64.
Развитие рыночных отношений в республиках постсоветского периода
потребовали от законодателя иного подхода к договорному праву и внесения в
него существенных корректив. В первую очередь это коснулось принципа
свободы договора между хозяйствующими субъектами, отхода от плановых
договоров в условиях господства административно-плановых актов,
определяющих буквально все: объемы работ, товаров, услуг, условия
ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора, выбор
контрагента.
В Казахстане с изменением системы и принципов управления экономикой
изменились сущность, содержание и система договоров. Такие признаки
предпринимательской деятельности как самостоятельность и независимость
хозяйствующих субъектов, коммерческая свобода, личная ответственность
незамедлительно сказались на способах заключения и исполнения договоров.
Современный гражданско-правовой договор характеризуется свободно
выраженной волей его участников. Субъекты вправе опосредовать свои
отношения не только с помощью договора, нашедшего отражение в
законодательстве, но и такого договора, который в нем не значится, но по
своей природе не будет противоречить ему. В условиях рыночных отношений, в
целях их нормального функционирования весьма необходимым является
стабильность договорного права и договорных отношений, что достигается
определенными гарантиями непоколебимости договорных условий,
предусмотренных сторонами в договоре. В ст. 383 Гражданского кодекса
Республики Казахстан предусмотрено положение о том, что условия договора,
основанные на законодательстве, действующем в момент принятия договора,
сохраняют силу, если после заключения принят закон, устанавливающий
обязательные для сторон правила иные, чем те которые действовали при
заключении договора, кроме случаев, когда в самом законе не установлено,
что его действие распространяется и на отношения, возникающие их ранее
заключенных договоров.
Современное договорное право характеризуется признаками, которые не были
присущи плановому договору в эпоху плановой экономики. Это такие признаки,
как равноправие сторон, свобода договора, стабильность договорных
отношений, самостоятельная имущественная ответственность, возможность
расторгнуть договор или изменить его как по обоюдному согласию, так и в
одностороннем порядке, являющимися неотъемлемыми для договора в условиях
рынка.
Договорное право эпохи перехода на рыночные отношения и их становления
характеризуется, с одной стороны, тем, что государство использует методы
прямого контроля за механизмом осуществления договорно-хозяйственной
практики. С другой стороны, рыночные отношения диктуют отход от прямого
вмешательства государства в регулирование договорных обязательств свободных
партнеров.
Тенденции развития договорного права характеризуется дифференциацией его
правового регулирования. Наряду с общими правилами и принципами заключения
и исполнения договоров в настоящее время формируется множество специальных
правил о договорах, регулирующих их отдельные объекты и обязательства. В
одних случаях специальные правоотношения в хозяйствовании соотносятся с
общими нормами договорного права, с другой стороны, они значительным
образом от них отступают. По своему содержанию нормы детализированного для
определенных отношений законодательства существенно отличаются от
общегражданского прототипа 8,С.65. Специальные положения занимают в
законодательстве все больше места, а по содержанию столь специфичны, что
образуют отдельную область правового регулирования. Этот процесс
продвинулся так далеко, что некоторые исследователи пришли к выводу о
разрыве старых договорных форм. Можно предположить, что специальные нормы
договорного права обусловлены многообразием общественных отношений, в
которые вступают контрагенты. Поэтому детализация их правового
регулирования продиктована объективными законами развития общества.
В современном договорном праве специальные нормы коснулись многих
правоотношений: земельных, валютно-финансовых, банковских, транспортных,
страховых, охраны окружающей среды. В результате регламентация отношений
классическими договорами все более раздробляется.
Тенденции развития договорного права, его принципы и нормы подвергаются
существенной трансформации. Эта эволюция определяется динамизмом и
интенсивным развитием как самих норм, так и договорных отношений.
1.2 ПОНЯТИЕ ГРАЖДАНСКО- ПРАВОВОГО ДОГОВОРА
Гражданско-правовой договор при всем многообразии его содержательных
аспектов охватывает, во-первых, отношения, связанные с оборотом различного
имущества, во-вторых, социально-экономическую деятельность юридических и
физических лиц в гражданском обороте. В условиях перехода Республики
Казахстан к рыночной экономике резко возросла роль товарно-денежных
отношений. Договор стал одной из основных форм реализации рыночных
отношений в современном обществе.
Термин договор употребляется в гражданском праве в различных
значениях. Под договором понимают и юридический факт, лежащий в основе
обязательства, и само договорное обязательство, и документ, в котором
закреплен факт установления обязательственного правоотношения 9,С.19.
Закон определяет договор, как соглашение двух или нескольких лиц об
установлении, изменении или прекращении каких-либо прав и обязанностей. Так
как право и соответствующая ему обязанность является составными элементами
правоотношения, то можно определить договор также и как соглашение двух
или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении каких-либо
правоотношения 10,С.95. Однако такое понятие, по мнению большинства
ученых цивилистов, не дает конкретного представления о природе гражданско-
правового договора 11,С.3. Дело в том, что, под приведенное формально-
юридическое определение подпадает любой юридический договор. Кроме того,
это определение не только не отражает социальную направленность данного
правового явления, но и не отвечает тем функциям и целям, которые
закладываются законодателем в понимание договора как одного из рычагов
воздействия на общественные отношения. Подобное определение сводит договор
до уровня юридических актов, роль которых в механизме правового
регулирования определяется тем, что они выступают в качестве своеобразных
рычагов, которые приводят в действие правовые нормы. Юридические факты
представляют собой обобщающую категорию, которая отражает только одну
сторону правового регулирования - обусловленность правовых отношений, их
возникновения, изменения и прекращения конкретными жизненными
обстоятельствами 12,С.152. Юридические факты выполняют лишь служебную
роль - переводят общественные отношения от уровня регламентации (на основе
соответствующего нормативного акта) на уровень правоотношений, то есть
урегулированности правом.
В юридической литературе давно установлено, что договор – это особый
юридический факт: заключая в себе волеизъявления его сторон, он
представляет собой средство поднормативного регулирования отношений, с
учетом интересов его участников и конкретных условий его заключения,
используется не только для установления правовой связи, но и для
определения прав и обязанностей сторон 4,С.136. Таким образом, договор
не просто переводит предписания законодательства в плоскость конкретного
правоотношения. Участники договора своей волей создают относительные
субъективные права и юридические обязанности, даже когда законодательство
не определяет содержания их действий, или ограничивается лишь указанием на
общие принципы в решении вопроса, или только устанавливает границы данного
явления, давая контрагентам по договору возможность самим осуществить
конкретизацию предусмотренных отношений. Следовательно, понятие договора не
может исчерпываться указанием на договор только как юридический факт. При
конструировании понятия договора должен быть отражен характер
опосредованных отношений, и, таким образом, учтены не только общие принципы
и возможности договора, но и отраслевые свойства.
Поэтому является несколько не полным определение договора, данное О.А.
Красавчиковым: гражданско-правовой договор – это выраженное в требуемой
законом форме соглашение его сторон относительно установления взаимных прав
и обязанностей 13,С.10. Учитывая это, договор служит решению
одновременно двух задач: построению договорных связей и установлению
правового режима действий контрагентов этих связей. Наиболее общим является
определение договора, данное Б.И. Пугинским: договор может быть определен
как юридический способ организации конкретных связей субъектов путем
формирования этих связей и установления их участниками взаимных прав и
обязанностей, исполнение которых опирается на государственно-
организационное принуждение 2,С.144. Любой гражданско-правовой договор
представляет собой типичный способ автономного регулирования имущественных
отношений, сущность которого заключается в том, что оно осуществляется
самими участниками отношений.
Функция гражданско-правового договора представляют собой виды
определенно-направленной деятельности и ориентированы на достижение
определенных целей, которые заложены в целях договора, а реализуются в
правоотношениях. В юридической литературе называются ряд общих функций,
присутствующим в любом гражданско-правовом договоре:
1) регламентационная. Договор, предусматривая определенные условия,
дает возможность выявить и приложить необходимые требования закона
к поведению сторон, обеспечение достижения целей, заложенных
участниками.
2) координационная. Ее существование предопределено общим
принципом договорного права – равноправием сторон. Данная функция,
основываясь на названном принципе, позволяет участникам не просто
на основе закона, руководствоваться собственными целями, выдвинуть
определенные условия, но и достичь соглашения, позволяющего
говорить о согласованности воль в достижении целей.
3) регулятивная. Эта функция играет особую роль. Она осуществляется
как во время возникновения в результате соглашения прав и
обязанностей, так и на поведенческом уровне, когда происходит
реализация достигнутого отношения. В отсутствии данной функции не
может существовать ни один договор, какую бы специфическую окраску
он не имел. Детальное рассмотрение реализации данной функции
представляет собой раскрытие порядка заключения и исполнения
конкретного договора.
4) обеспечительная функция призвана не только обеспечить надлежащее
исполнение условий договора, но, и представляет собой определенную
гарантию защиты прав участников данного правоотношения. В этом
смысле соблюдение условий договора должно гарантировать
предоставление определенных прав и выполнение определенных
обязанностей, а также влечь защиту гарантированных договором
субъективных прав участников. Договорные отношения в полной мере
сохраняют заложенный в законе механизм реализации принципа защиты
и ответственности. Путем осуществления обеспечительной функции
происходит применение предусмотренных законом средств в договоре.
В общей части Гражданского кодекса Республики Казахстан содержаться два
определения гражданско-правового договора (п.1 ст. 148 и п. 1 ст. 378) и
оба указанных легальных определения договора характеризуют его как
юридический факт, причем в виде, т.е. действия направленного на
установление, изменение или прекращение правоотношения. В научной
литературе договор иногда также определяется только как юридический факт.
В подавляющем большинстве случаев договор как юридический факт служит
основанием возникновения правоотношения. В п.1 ст. 379 ГК указано, что из
договора может возникнуть обязательственное, вещное, авторское или иное
правоотношение. Стоит отметить, что в ст.379 ГК РК является уникальной,
такой статьи нет в гражданских кодексах других стран СНГ14,С.5.
Чаще договор как сделка служит основанием возникновения
обязательственного правоотношения (обязательств). В п. 2 ст. 239
Гражданского кодекса указано, что к обязательствам, возникающим из
договоров, применяются общие положения об обязательствах (ст. 268-377 ГК),
поскольку иное не предусмотрено правилами главы 22 ГК о понятии и условиях
договора и правилами об отдельных видах договоров, содержащихся в кодексе.
Обязательство – один из важнейших институтов гражданского права. ГК
включает в себя целый раздел (раздел III) Обязательственное право. В этом
разделе содержаться общие положения об обязательствах, их исполнении,
обеспечении, перемене лиц в обязательстве и ответственности за его
нарушения, а также нормы об отдельных видах обязательств.
Гражданский кодекс проводит четкое различие понятий договора и
обязательства, определяя последнее как правоотношение и говоря, что в
обязательстве одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица
(кредитора) определенные действия, как-то: передать имущество, выполнить
работу, уплатить деньги и т.д., либо воздержаться от определенного
действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его
обязанности. Кредитор обязан принять от должника исполнение (ст. 266 ГК).
Однако в Особенной части ГК, а иногда и в его Общей части договор
рассматривается не только как юридический факт, но и отождествляется с
договорным правоотношением. Так, ряд глав раздела IV Особенной части ГК,
посвященной отдельным видам обязательств, начинается со статей, дающих
определения соответствующих договоров. При этом понятия договоров
сформулированы не по типу определения договора как сделки, а по типу
определения обязательства, данного в ст. 268 ГК, говорящей об обязанности
одной стороны (должника) совершить в пользу другого лица (кредитора)
определенные действия 15,С.36.
С учетом сказанного, договор нельзя отождествлять только со сделкой,
т.е. юридическим фактом. Он выступает и как правоотношение.
Выполнить свое предназначение договор может лишь в единстве двух своих
сторон: договора как юридического факта и договора как правоотношения.
Договор как юридический факт формирует и оформляет на основе общей
свободной воли сторон условия договора. В договоре как правоотношении
происходит трансформация указанных условий в субъективные права и
обязанности сторон, а также реализация этих прав и обязанностей посредством
действий сторон. В договоре как правоотношении реализуются также правовые
гарантии надлежащего исполнения договора и ответственность за его
нарушение.
Договор как юридический факт обычно тотчас по его вступлению в силу
порождает договор как правоотношение, в котором и реализуется цель
договора путем его исполнения 15,С.37.
В обществе, основанном на рыночной экономике, договоры играют если не
главную, то весьма существенную роль. При помощи договора обеспечивается
эквивалентный обмен, достигается экономическая оправданность действий
контрагентов по договору, что в конечном итоге сказывается на экономическом
состоянии общества.
Ориентируясь на удовлетворение запросов потребителей, оперативно
учитывая запросы потребительского спроса, они создают условия для
конкуренции, что обеспечивает поступательное движение общества, его
экономический прогресс.
Для современного гражданско-правового договора характерны основные
признаки, которые создают его юридическую конструкцию.
1. договор определяет права и обязанности сторон. Субъективное право
– это мера свободы и мера возможного поведения. Основным средством
осуществления субъективного права является возложение на другое
лицо меры должного поведения, которое составляет основу
юридической обязанности.
2. договор является юридическим фактом, направленным на
возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и
обязанностей.
3. договор заключается для достижения определенных целей, поэтому в
договоре необходимо присутствие воли его субъектов.
4. договор предусматривает определенное поведение, которое выражается
в совершении какого-либо действия или бездействия.
5. договор заключается в определенной форме, предусмотренной
законодательством, либо соглашением сторон.
6. исполнение договора обеспечивается мерами государственного
принуждения путем указания на возможность применения сторонами
санкций, либо путем установления их определенного, конкретного
размера 16,С.276.
По своей сущности современный гражданско-правовой договор – это
соглашение двух или более равноправных субъектов гражданских
правоотношений, которое порождает правовую норму для двоих. В этом смысле
гражданско-правовой договор следует рассматривать как процесс
правотворчества. С другой стороны, договор тесным образом связан с
процессом реализации гражданских прав и обязанностей, он заключается по
поводу конкретной ситуации, применительно к определенным субъектам.
Исходя и этого, договор носит двойственный характер.
Современный гражданско-правовой договор выполняет следующие задачи:
придает юридическую силу возникшим между партнерами экономическим
отношениям и служит средством отражения потребностей в товарах, работах,
услугах на рынке, предусматривает способы экономической защиты
предпринимателя при неисполнении или ненадлежащем исполнении условий
договора контрагентом, является средством юридического и экономического
воздействия партнеров друг на друга, побуждающим их к исполнению принятых
на себя обязательств16,С.277.
2 ПРАВОВЫЕ ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ГРАЖДАНСКО-
ПРАВОВОГО ДОГОВОРА
2.1 ОФЕРТА КАК СТАДИЯ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ГРАЖДАНСКО-
ПРАВОВОГО ДОГОВОРА
По определению договор является соглашением сторон, результатом
согласованной воли субъектов. Особенностью договора как юридического факта
и возникающего на его основании правоотношения является то, что его судьба
зависит от совпадения желаний, интересов и устремлений участников
17,С.65. Иными словами, договор представляет собой соглашение сторон, их
согласованное волеизъявление, направленное на достижение определенного
результата. Права и обязанности, принимаемые на себя каждой из сторон, как
правило, различны, но они должны быть взаимно согласованы, должны в своей
совокупности дать единый правовой результат. Поскольку волевой момент
является основным в соглашении, необходимо, чтобы в договоре была выражена
воля сторон, заключающих его. Только в этом случае договор действительно
представляет собой соглашение, основание для возникновения взаимных прав и
обязанностей.
Гражданский кодекс регулированию заключения договоров уделяет целую
главу (гл. 23). Заключение договора начинается со стадии выражения стороной
воли заключить договор, т.е. с выступления с офертой. Все, что предшествует
этой стадии, договор не создает. Сделанный вывод в равной мере относится к
переписке сторон, и ко всем другим актам, выражающим желание каждой из
сторон или обеих вместе заключить договор при условии, если исходящие от
сторон документы не подпадают под признаки оферты и (или) акцепта
18,С.155.Отмеченное обстоятельство не означает, что предшествующие
заключению договора материалы, направленные каждой из сторон или
разработанные обеими вместе, вообще лишены какого-либо значения.
Традиционным для законодателя в течение длительного времени было
выделение двух случаев заключения договоров с созданием для каждого из них
своего особого режима. Речь идет о заключении договора между
присутствующими и между отсутствующими. В обоих случаях стадии
предложения (оферты) и ее принятия (акцепта) следуют одна за другой и
никогда не совмещаются 18,С.154. Понятие оферты наиболее детально
разрабатывал И.Б. Новицкий, который сформулировал три конструктивных
признака оферты, отличающих ее от вызова на оферту. К ним относится: 1)
наличие действительного намерения лица вступить в договор и считать себя
связанным им, если другая сторона примет предложение; 2) сообщение в
предложении всех существенных условий предлагаемого договора; 3)
адресованность предложения определенному лицу. С постепенным развитием
гражданского права к указанным признакам оферты добавились и другие. Итак,
офертой является предложение, которое отличает ряд индивидуализирующих
признаков и влечет за собой установленные в законе правовые последствия как
для того, от кого она исходит (оферента), так и для адресата (акцептанта).
Поскольку последствия, о которых идет речь, весьма существенны для обоих –
оферента и акцептанта, к оферте предъявляются весьма строгие требования.
При их несоблюдении из нее не вытекает никаких правовых последствий или, по
крайней мере, тех, которые закон, а в его рамках стороны с нею связывают.
Первое требование – достаточная определенность оферты. Это предполагает,
что из нее адресат способен сделать правильный вывод о воле оферента. Любая
неопределенность, касающаяся различных элементов будущего договора –
указания сторон, их прав и обязанностей, а равно предмет договора, вызывает
возможность различного понимания содержания оферты, что особенно важно для
случаев, когда моменты оферты и акцепта предельно сближаются 18,С.163.
Это может повлечь за собой утрату офертой своего назначения. Есть основания
полагать, что такая неопределенность должна быть истолкована в пользу
акцептанта исходя из общего принципа, в силу которого в первую очередь
учитываются интересы стороны, воспринявшей нуждающееся в толковании
изъявление воли.
Второе требование относится к направленности оферты: она должна выражать
намерение лица, которое выступает с предложением, считать себя заключившим
договор на условиях, указанных в договоре с адресатом, в случае если
последний примет предложение. Указанное требование означает, что оферта
должна быть составлена таким образом, чтобы позволить адресату сделать
вывод: для заключения договора достаточно выражения совпадающей с офертой
воли им самим. Отмеченный признак, как и предыдущий, позволяет отграничить
оферту от обычных переговоров, совершаемых устно или письменно и имеющих
целью уточнить намерения контрагента или вызвать его на то, чтобы он, в
свою очередь, выступил с контрпредложением 19,С.25.
Третье требование относится к содержанию оферты: ст. 395 ГК РК
предполагает, что оферта включает существенные условия договора. Указанное
требование имеет двоякое значение. Во-первых, предложение должно охватывать
все такие условия, которые однозначно определены как существенные в ст.
393 ГК РК либо вытекают из нее. Во-вторых, указанный в оферте набор
условий является для него максимальным. Следовательно, после того как
адресат примет предложение, не предложив со своей стороны никаких изменений
или дополнений, оферент не сможет менять набор условий, содержащихся в
оферте.
Четвертое требование связано с адресностью оферты. Иначе говоря, из нее
должно быть ясно, к кому именно она обращена.
Последствием оферты служит связанность оферента. Это означает, что, если
конкретный адресат оферты отзовется и в той или иной форме выразит согласие
заключить договор на указанных в оферте условиях, договор будет признан
заключенным. Соответственно оферент, направивший предложение, в течение
срока, установленного для акцепта, не может его отозвать. Более конкретные
последствия зависят от вида оферты: сделана ли она с указанием или без
указания срока. В первом случае, оферта связывает оферента с адресатом на
протяжении всего этого времени и отозвать ее в виде общего правила он не
вправе. Поэтому, если в течение указанного срока оферент заключит, не
дожидаясь отказа адресата оферты, договор с кем-либо иным, это не лишает
первоначального адресата права выразить свое согласие и затем требовать от
оферента исполнения договора (при невозможности исполнить – возмещения
причиненных нарушением договора убытков) 20,С.45.
Связанность оферента начинается не с момента направления оферты, а
только с того времени, когда адресат ее получит (п.2 ст. 395 ГК).
Следовательно, до этого момента оферент вправе от нее отказаться. Он может
поступить таким образом и в момент, когда отказ получен адресатом вместе с
самой офертой. Кроме того, оференту предоставлено право отказаться от
оферты даже и после получения ее адресатом, но лишь в случаях, когда это
вытекает из существа предложения либо из обстановки, в которой оферта
сделана.
Не только связанность, но и самый срок, предоставленный оферентом
адресату, начинают течь с момента ее получения последним. А значит, все то
время, которое прошло от выражения предложения до его получения, в расчет
не принимается.
Из понятия связанность оферента вытекает понятие безотзывность
оферты. До истечения срока, в течение которого оферент связан офертой, он
не может отозвать оферту и изменить ее условия. Нарушение этого правила
может повлечь возникновение обязанности возместить убытки, понесенные
другой стороной в связи с отзывом оферты 21,С.692.
Необходимость сообщения оферты и ее последующего акцепта следует также
считать причиной того, почему две идентичные перекрещивающиеся оферты
обычно не создают договора. Наличие двух волеизъявлений создать одну и ту
же сделку не образует договора, пока одно из них не сделано со ссылкой на
другое.
Стоит отметить то обстоятельство, что заключению почти всякого договора
предшествуют переговоры. В них обычно участвуют несколько сторон, каждая из
которых представлена несколькими бизнесменами и юристами.
Обычно переговоры начинают бизнесмены. Они воздерживаются от немедленной
оферты, так как хотят, чтобы условия сделки сформулировали юристы до того,
как она приобретет юридическую силу. Как только первоначальные участники
переговоров решат, что они договорились по основным вопросам сделки исходя
из деловых соображений, все материалы передаются юристам для составления
документа, готового для подписания всеми сторонами. Основываясь на
поручении, юристы предлагают несколько вариантов проекта договора. Но такие
проекты нельзя относить к офертам, так как, помимо прочих причин, юристы не
уполномочены делать оферты от имени своих клиентов. После окончательного
согласования текста документа договор считается заключенным в момент
фактически одновременного его подписания всеми сторонами. Кого в данном
случае считать оферентом, а кого акцептантом?
Можно предположить, что сторона, подписывающая договор первой и будет
считаться оферентом. Определение оферента и акцептанта имеет значение,
прежде всего для определения места заключения договора. Статья 398
Гражданского кодекса говорит о том, что если в договоре не указано место
его заключения, договор признается заключенным в месте жительства
гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.
Определение в таком случае места заключения договора остается одной из
проблем гражданского законодательства.
Предложение заключить договор признается офертой, если оно, во-первых,
содержит указание на все существенные условия будущего договора и, во-
вторых, адресуется конкретному, точно в нем обозначенному лицу. При
несоблюдении в сделанном предложении хотя бы одного из перечисленных
требований оно считается не офертой, а лишь вызовом на оферту, который ни к
чему не обязывает того, кто его сделал. На такой вызов могут последовать
разнообразные отклики. Быть может, в некоторых из них будут перечислены все
условия, необходимые для заключения договора и обращенные к лицу,
выступившему с вызовом на оферту. Отклики такого рода имели бы силу оферты,
явившейся результатом вызова на нее. Но их нельзя считать акцептом,
влекущим заключение договора, поскольку им не предшествовало предложение
заключить договор в правовом смысле этого слова 20,С.49. Другими словами,
оферта имеется только тогда, когда ее предметом является создание между
сторонами определенного правоотношения, а именно – обязательственного
отношения, и когда сторона, делающая оферту, - оферент – действительно
хочет непосредственно создать такое правоотношение. Содержание оферты
должно быть таким, чтобы достаточно было адресату ответить согласен для
признания договора заключенным. Поэтому не может считаться офертой
обращение одного лица к другому по поводу заключения договора, когда оно
носит предварительный или информационный характер и сделано без намерения
непосредственно установить обязательство между сторонами. Так, например,
письмо, содержащее запросы, желает ли адресат купить указанный в письме
товар и на каких именно условиях, должно рассматриваться лишь как
предложение другому лицу сделать оферту.
Особой разновидностью оферты является публичная оферта. Публичная
оферта делается такими лицами или организациями, которые по роду своей
деятельности обязаны делать предложения как можно более широкому кругу лиц.
Например, магазин, выставивший на витрине или в зале самообслуживания товар
с указанием цены, считается оферентом. Любой гражданин, обратившийся с
предложением купить этот товар, является акцептантом. Поэтому до тех пор,
пока товар имеется в наличии, магазин связан офертой и не имеет права
отказать в продаже товара. При отсутствии товара на прилавке продавец
обязан продать последние экземпляры с витрины.
Для признания предложения публичной офертой необходимо наличие
определенных признаков: 1) из него должна усматриваться воля лица вступить
в договорные отношения; 2) оно должно содержать все существенные условия
договора; 3) воля лица вступить в договорные отношения касается любого, кто
отзовется на это предложение. Таким образом, если магазин дает рекламу о
наличии определенного товара - это вызов на оферту; но если он выставляет
товар на витрине магазина - это публичная оферта.
Итак, публичной офертой признается содержащее все существенные условия
договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего
предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым,
кто отзовется, признается офертой 18,Ст.395.
На практике часто встречающимся является заключение публичного договора.
В соответствии со ст. 387 Гражданского кодекса Республики Казахстан
публичным договором признается договор, заключенный коммерческой
организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров,
выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру
своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней
обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования,
услуги связи, электроснабжения, медицинское, гостиничное обслуживание и
тому подобное).
Стороной, предлагающей заключить договор, а также определяющей в
одностороннем порядке условия договора является по определению, данном в ГК
РК, коммерческая организация. Следует согласиться с мнением некоторых
авторов о том, что более точным именованием этой стороны публичного
договора было бы ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
им. аль - Фараби
МАГИСТРАТУРА ЮРИДИЧЕСКОГО ФАКУЛЬТЕТА
Кафедра гражданского и предпринимательского права
ПРАВОВЫЕ ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ И ИСПОЛНЕНИЯ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ
ДОГОВОРОВ
Магистерская диссертация
Выпускника магистратуры
Дневной
формы обучения
З.Г. Тайсенгировой
Научный
руководитель:
Профессор, д.ю.н. Ю.Г.Басин
Допущена к защите
Заведующим кафедрой гражданского
и предпринимательского права
к.ю.н. Амирханова И.В.
________________2003 г.
Алматы, 2003
СОДЕРЖАНИЕ
Введение
1 Общая характеристика гражданско-правового договора
1.1 История развития договорного права Республики Казахстан
1.2 Понятие гражданско-правового договора
2 Правовые особенности заключения гражданско-правового договора
2.1 Оферта как стадия заключения гражданско-правового договора
2.2 Акцепт как стадия заключения гражданско-правового договора
3 Правовые особенности исполнения гражданско-правового договора
3.1 Понятие и принципы исполнения гражданско-правовых договоров
3.2 Проблема определения надлежащего исполнения
Заключение
Список использованных источников
ВВЕДЕНИЕ
Конституция Республики Казахстан провозглашает основополагающими
принципами деятельности Республики: общественное согласие и политическую
стабильность, экономическое развитие на благо всего народа, казахстанский
патриотизм, решение наиболее важных вопросов государственной жизни
демократическими методами, включая голосование на республиканском
референдуме или в Парламенте 1, п.2.ст.1.
Одним из наиболее важных основополагающих принципов нашего государства
является экономическое развитие, в связи с чем Республика Казахстан
находится на сложном пути перехода к рыночной экономике.
Переход к рыночной экономике, функционирующей в условиях многообразия
форм собственности и хозяйствования, сопровождается экономическим кризисом,
без преодоления которого невозможно дальнейшее развитие общества.
Поскольку ...договорное регулирование не только метод правовой
организации хозяйственных связей, но и сложный процесс взаимодействия
субъектов2,С.147, гражданско-правовой договор играет исключительную роль
в обеспечении индивидуального подхода при правовом регулировании, учете
всего многообразия факторов, сопутствующих деятельности сторон. Происходит
повышение роли договора как одной из общепризнанных форм регулирования
имущественных отношений. Переход нашей экономики на рыночные принципы
функционирования с особой остротой поставил вопрос об изменении правовой
основы. Причем речь идет не только о правовой реформе, предусматривающей
обновление правовой системы и повышение роли закона, но и об изменении всех
иных нормативных регуляторов общественных отношений.
Действующая система законодательства, ... начинает все больше
ориентироваться на стимулирование поведения, деятельности, на развитие
саморегуляции. А отсюда – возрастание удельного веса договоров...3,С.27. А
это в свою очередь, обуславливает необходимость дальнейшей разработки
теории договора как универсального правового средства, известного
практически всем отраслям права, и специфического гражданско-правового
договора – как важнейший и наиболее распространенной его разновидности.
Как указывается в юридической литературе, отношение к гражданско-
правовому договору как средству надлежащей организации общественных связей
было неоднозначным в различные периоды развития общества. Следует обратить
внимание на следующую закономерность в применении рассматриваемой формы: в
условиях господства административных методов руководства договор терял свое
значение, напротив, при учете экономических законов развития общества роль
договора увеличилась 4,С.135.
В послании Президента страны народу Казахстана прямо указывается, что
надо обратить внимание на неполноту и нестабильность нашего
законодательства. Мало построить фундамент, необходимы этажи, стены и крыша
5,С.109.
На современном этапе развития общества, входящего в рыночную экономику
гражданско-правовой договор становится доминирующей формой отношений сферы
товарно-денежного оборота. В научной литературе вновь возник интерес к
гражданско-правовому договору как средству поднормативного регулирования
отношений с учетом интересов его участников. Подчеркивается, что, будучи
относительно самостоятельной категорией, договор заключает в себе экономико-
правовую возможность приобретения лицами необходимых для них благ и
распоряжения имеющимися благами, их реализации с целью получения денежного
вознаграждения и доходов опосредуют отношения производства, обмена и
распределения 4,С.138.
Научная разработка теории гражданского права остается достаточно
актуальной. Единого мнения в юридической литературе о понятии договора не
выработано, что затрудняет процесс его применения в новых условиях
хозяйствования, предполагающих расширение сферы договорных отношений.
Тенденция к повышению роли договора, характерная для всего современного
гражданского права, стала проявляться в последние годы во все возрастающем
объеме и в современном Казахстане. Эта тенденция в первую очередь связана с
коренной перестройкой экономической системы страны6,С.191. Выбор темы
магистерской диссертации предопределен центральным местом договора в
правовом регулировании имущественного оборота, который можно себе
представить в виде всех гражданско-правовых сделок, совершаемых как
гражданами, так и организациями.
Многие проблемы, тем или иным образом связанные с выбранной темой,
исследовались в работах таких ученых, как Новицкий И.Б., Лунц Л.А.,
Брагинский М.И., Витрянский В.В., Ансон В.Р., Май С.К., Мозолин В.П.,
Фарнворт Е.А., Иоффе О.С., Александров Н.Г., Гавзе Ф.И., Краснов Н.И.,
Толстой В.С. ,Ландкоф С.Н., Венедиктов А.В., Басин Ю.Г.,
Сулейменов М.К., Амирханова И.В., Идрисова С.Б., Покровский Б.В.,
Сейтмустафа А., Карандашева А., и других. Исследованию данной темы
посвящено мало работ отечественных ученых. Вместе с тем, работы указанных
авторов не могут разрешить всех вопросов, относящихся к рассматриваемой
теме. Все вышесказанное обуславливает актуальность выбранной темы
исследования. Цель данной работы состоит в том, что на основе
теоретического анализа правового регулирования и правоприменительной
практики договоров, раскрыть правовые особенности заключения и исполнения
гражданско-правовых договоров, обобщение практики правового регулирования
заключения и исполнения гражданско-правовых договоров, выявление
недостатков, пробелов и противоречий в законодательстве, обоснование
теоретических выводов и разработка практических рекомендаций по
совершенствованию законодательства в данной сфере. Названные цели
предопределили постановку следующих задач:
- исследовать основные теоретические вопросы заключения и исполнения
гражданско-правовых договоров;
- исследовать процесс заключения и исполнения гражданско-правовых
договоров;
- выявить недостатки, противоречия и пробелы в законодательстве,
регулирующем заключение и исполнение гражданско-правовых договоров,
определить пути их устранения;
- разработать и обосновать в рамках сформулированных выше задач
теоретические положения и практические рекомендации по развитию и
совершенствованию законодательства, в сфере заключения и исполнения
гражданско-правовых договоров, направленные на повышение его эффективности.
Научная новизна диссертации определяется, прежде всего, тем, что она
представляет собой недостаточно изученное в науке гражданского права
теоретико-правовое исследование особенностей заключения и исполнения
гражданско-правовых договоров. Данная тема работы является достаточно
новой, в связи с повышением роли договоров в современном гражданском праве.
Эта тенденция в первую очередь связана с коренной перестройкой экономики
страны.
Практическая значимость заключается в возможности использования
результатов исследований, проведенных в магистерской работе, в ходе
проведения семинарских занятий, лекций, а также в практике
правоприменительных органов и т.д.
Основные положения и выводы диссертационной работы были изложены в
статье сборника научных трудов, посвященный вопросам Международные
стандарты в области защиты трудовых, социально-экономических прав граждан и
трансформация их в законодательство Республики Казахстан (стр.35-40).
Магистерская диссертация состоит из введения, основной части,
состоящей из трех разделов, включающей в себя шесть подразделов, заключения
и списка использованных источников.
1 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО
ДОГОВОРА
1. ИСТОРИЯ РАЗВИТИЯ ДОГОВОРНОГО ПРАВА
РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН
История договорного права в Республике Казахстан прошла длительный путь
развития и восходит к обычному праву казахов, когда в процессе
многовекового развития правовой системы происходил естественный отбор норм
права, регулирующих наиболее значимые общественные отношения, в том числе и
имущественные, обязательственные отношения в сфере заключения договоров.
В эпоху существования феодально-патриархальных отношений из гражданско-
правовых договоров наиболее древними были договор купли-продажи, договор
мены, которые наиболее часто применялись в хозяйственной жизни казахской
общины. Договорные отношения, складывающиеся в процессе мены и купли-
продажи, регулировались обычным правом казахов, носящим характер устного
соглашения, и носили весьма примитивный характер. Заключение и исполнение
договоров основывалось на моральных принципах благочестивости и
порядочности сторон в договоре. Данные качества в основном и были
гарантиями надежности и прочности договора. Поскольку договоры в обычном
праве казахов были устные, то гарантом их действительности выступали
свидетели, моральные качества которых также вызывали доверие и уважение в
общественном мнении. Таким образом, характеристика личности в договорном
праве казахов играла существенную роль 7,С.34.
Развитие научно-технического прогресса, формирование государственности,
а вместе с ней и гражданского права повлекли не только усовершенствование
существовавших договоров, но и появление новых. Зародившись в традиционной
правовой системе казахов, институт договорного права окончательно
сформировался как самостоятельный в эпоху реформирования казахского
обычного права – после присоединения Казахстана к России начался активный
процесс кодификации действующего законодательства, регулирующего
общественные процессы как в самой России, так и в национальных окраинах,
ознаменованный принятием Свода Российской империи.
В дальнейшем на развитии договорного права Казахстана, прежде всего,
сказались общественно-политические процессы, происходящие в обществе.
Социалистическая революция 1917 г. принесла в историю развития договорного
права новую правовую систему, основанную на командно-административных
методах управления экономической, хозяйственной жизнью.
Договорное право эпохи рыночных отношений связано, прежде всего, с
нормотворческой деятельностью, которую после развала Советского Союза
должна была проводить наша суверенная Республика Казахстан. В наследство
достался целый арсенал нормативно-правовых актов, регулирующих договорные
отношения планового народного хозяйства. Их надлежало применить к
зарождающемуся рынку, поскольку новых законов еще не было принято. Долгое
время по инерции действовал Гражданский кодекс Казахской ССР, который был
направлен на регулирование социалистических связей. Жизнь настоятельно
требовала правового регулирования договорных отношений. В 1991 году, еще до
развала Советского Союза, были приняты Основы гражданского законодательства
Союза ССР и союзных республик, которые в 1993 году в Казахстане были
введены в действие 8,С.62.
Основы в определенной степени отражали многие принципы развития
договорного права, такие как свобода договора, равноправие субъектов, и
учитывали условия перехода к рыночной экономике, т.е. по сравнению с
Гражданским кодексом Казахской ССР 1964 года они были наиболее
прогрессивны, однако в полной мере не отражали происходящие кардинальные
изменения в экономической жизни. Основы не были развернутым
систематизирующем законом, так как содержали лишь общие положения, и к
моменту введения их в действие на территории РК в значительной степени
успели устареть, поскольку рынок выдвинул на первый план новые, неизвестные
ранее договорные отношения, не урегулированные нормами права.
С развитием рыночных отношений в Казахстане усложнились и договорные
отношения. Они стали наиболее разнообразными, приобрели определенную форму
выражения имущественных связей. В хозяйственной практике стали появляться
такие договоры, как лизинг, доверительное управление имуществом и многие
другие. Процесс нормотворческой деятельности договорного права рыночных
отношений был достаточно длителен. Только 27 декабря 1994 года Гражданский
кодекс Республики Казахстан (общая часть) был принят и вступил в действие с
1 марта 1995 года. С этого времени были отменены Общая часть Гражданского
кодекса КазССР и Общая часть Основ гражданского законодательства. В новом
Гражданском кодексе нашли отражение такие важные принципы договорных
отношений, как прекращение прямого приказного вмешательства государства в
частную хозяйственную деятельность, неприкосновенность собственности,
свобода договора.
1 июля 1999 года был введен в действие Гражданский кодекс Республики
Казахстан. Основное его значение – это нормативное регулирование отдельных
видов договоров. Однако в силу многообразия развивающихся рыночных
отношений в хозяйственной деятельности Особенная часть Гражданского кодекса
Республики Казахстан не смогла дать исчерпывающий перечень всех допускаемых
законом гражданско-правовых договоров. Наоборот, Гражданский кодекс
решительно отверг данный перечень, поэтому субъекты договорного права могут
допустить любую договоренность, лишь бы она не противоречила закону. С
развитием рыночных отношений в Казахстане усложнились и договорные
отношения. Они стали наиболее разнообразными, приобрели определенную форму
выражения имущественных связей 8,С.63.
Широкое использование договоров в условиях рыночной экономики
обусловлено, прежде всего, свободой волеизъявления сторон при заключении
договоров. Демократизация общественной жизни позволила по новому взглянуть
на сущность договорного права. Договоры, заключаемые как гражданами, так и
юридическими лицами, в большей части стали приниматься на основе
консенсуса.
Давление государства на процесс заключения и исполнения договора
становилось все меньше и меньше. Следовательно, сфера договорного права
существенно расширилась. Уже сегодня с принятием нового Гражданского
кодекса РК появились новые, нетрадиционные виды договоров, неизвестные
ранее.
Учитывая новизну правового регулирования, договорное право рыночных
отношений в настоящее время испытывает определенные трудности,
обусловленные небывалым ростом торговли, приведшей к резкому росту
гражданско-правовых договоров. Становление современного договорного права
Республики Казахстан протекает в условиях обострения мировой рыночной
конкуренции, что порождает определенные проблемы в развитии и становлении.
Совершенствование договорных форм предопределяет важнейшие цели
современного договорного права: поиск новых средств стимулирования
национальной экономики и повышения ее конкурентоспособности на мировом
рынке, поддержание необходимой свободы предпринимательской деятельности в
условиях нарастающей монополизации производства, совершенствования
правового механизма регулирования хозяйственных связей 8,С.64.
Развитие рыночных отношений в республиках постсоветского периода
потребовали от законодателя иного подхода к договорному праву и внесения в
него существенных корректив. В первую очередь это коснулось принципа
свободы договора между хозяйствующими субъектами, отхода от плановых
договоров в условиях господства административно-плановых актов,
определяющих буквально все: объемы работ, товаров, услуг, условия
ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора, выбор
контрагента.
В Казахстане с изменением системы и принципов управления экономикой
изменились сущность, содержание и система договоров. Такие признаки
предпринимательской деятельности как самостоятельность и независимость
хозяйствующих субъектов, коммерческая свобода, личная ответственность
незамедлительно сказались на способах заключения и исполнения договоров.
Современный гражданско-правовой договор характеризуется свободно
выраженной волей его участников. Субъекты вправе опосредовать свои
отношения не только с помощью договора, нашедшего отражение в
законодательстве, но и такого договора, который в нем не значится, но по
своей природе не будет противоречить ему. В условиях рыночных отношений, в
целях их нормального функционирования весьма необходимым является
стабильность договорного права и договорных отношений, что достигается
определенными гарантиями непоколебимости договорных условий,
предусмотренных сторонами в договоре. В ст. 383 Гражданского кодекса
Республики Казахстан предусмотрено положение о том, что условия договора,
основанные на законодательстве, действующем в момент принятия договора,
сохраняют силу, если после заключения принят закон, устанавливающий
обязательные для сторон правила иные, чем те которые действовали при
заключении договора, кроме случаев, когда в самом законе не установлено,
что его действие распространяется и на отношения, возникающие их ранее
заключенных договоров.
Современное договорное право характеризуется признаками, которые не были
присущи плановому договору в эпоху плановой экономики. Это такие признаки,
как равноправие сторон, свобода договора, стабильность договорных
отношений, самостоятельная имущественная ответственность, возможность
расторгнуть договор или изменить его как по обоюдному согласию, так и в
одностороннем порядке, являющимися неотъемлемыми для договора в условиях
рынка.
Договорное право эпохи перехода на рыночные отношения и их становления
характеризуется, с одной стороны, тем, что государство использует методы
прямого контроля за механизмом осуществления договорно-хозяйственной
практики. С другой стороны, рыночные отношения диктуют отход от прямого
вмешательства государства в регулирование договорных обязательств свободных
партнеров.
Тенденции развития договорного права характеризуется дифференциацией его
правового регулирования. Наряду с общими правилами и принципами заключения
и исполнения договоров в настоящее время формируется множество специальных
правил о договорах, регулирующих их отдельные объекты и обязательства. В
одних случаях специальные правоотношения в хозяйствовании соотносятся с
общими нормами договорного права, с другой стороны, они значительным
образом от них отступают. По своему содержанию нормы детализированного для
определенных отношений законодательства существенно отличаются от
общегражданского прототипа 8,С.65. Специальные положения занимают в
законодательстве все больше места, а по содержанию столь специфичны, что
образуют отдельную область правового регулирования. Этот процесс
продвинулся так далеко, что некоторые исследователи пришли к выводу о
разрыве старых договорных форм. Можно предположить, что специальные нормы
договорного права обусловлены многообразием общественных отношений, в
которые вступают контрагенты. Поэтому детализация их правового
регулирования продиктована объективными законами развития общества.
В современном договорном праве специальные нормы коснулись многих
правоотношений: земельных, валютно-финансовых, банковских, транспортных,
страховых, охраны окружающей среды. В результате регламентация отношений
классическими договорами все более раздробляется.
Тенденции развития договорного права, его принципы и нормы подвергаются
существенной трансформации. Эта эволюция определяется динамизмом и
интенсивным развитием как самих норм, так и договорных отношений.
1.2 ПОНЯТИЕ ГРАЖДАНСКО- ПРАВОВОГО ДОГОВОРА
Гражданско-правовой договор при всем многообразии его содержательных
аспектов охватывает, во-первых, отношения, связанные с оборотом различного
имущества, во-вторых, социально-экономическую деятельность юридических и
физических лиц в гражданском обороте. В условиях перехода Республики
Казахстан к рыночной экономике резко возросла роль товарно-денежных
отношений. Договор стал одной из основных форм реализации рыночных
отношений в современном обществе.
Термин договор употребляется в гражданском праве в различных
значениях. Под договором понимают и юридический факт, лежащий в основе
обязательства, и само договорное обязательство, и документ, в котором
закреплен факт установления обязательственного правоотношения 9,С.19.
Закон определяет договор, как соглашение двух или нескольких лиц об
установлении, изменении или прекращении каких-либо прав и обязанностей. Так
как право и соответствующая ему обязанность является составными элементами
правоотношения, то можно определить договор также и как соглашение двух
или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении каких-либо
правоотношения 10,С.95. Однако такое понятие, по мнению большинства
ученых цивилистов, не дает конкретного представления о природе гражданско-
правового договора 11,С.3. Дело в том, что, под приведенное формально-
юридическое определение подпадает любой юридический договор. Кроме того,
это определение не только не отражает социальную направленность данного
правового явления, но и не отвечает тем функциям и целям, которые
закладываются законодателем в понимание договора как одного из рычагов
воздействия на общественные отношения. Подобное определение сводит договор
до уровня юридических актов, роль которых в механизме правового
регулирования определяется тем, что они выступают в качестве своеобразных
рычагов, которые приводят в действие правовые нормы. Юридические факты
представляют собой обобщающую категорию, которая отражает только одну
сторону правового регулирования - обусловленность правовых отношений, их
возникновения, изменения и прекращения конкретными жизненными
обстоятельствами 12,С.152. Юридические факты выполняют лишь служебную
роль - переводят общественные отношения от уровня регламентации (на основе
соответствующего нормативного акта) на уровень правоотношений, то есть
урегулированности правом.
В юридической литературе давно установлено, что договор – это особый
юридический факт: заключая в себе волеизъявления его сторон, он
представляет собой средство поднормативного регулирования отношений, с
учетом интересов его участников и конкретных условий его заключения,
используется не только для установления правовой связи, но и для
определения прав и обязанностей сторон 4,С.136. Таким образом, договор
не просто переводит предписания законодательства в плоскость конкретного
правоотношения. Участники договора своей волей создают относительные
субъективные права и юридические обязанности, даже когда законодательство
не определяет содержания их действий, или ограничивается лишь указанием на
общие принципы в решении вопроса, или только устанавливает границы данного
явления, давая контрагентам по договору возможность самим осуществить
конкретизацию предусмотренных отношений. Следовательно, понятие договора не
может исчерпываться указанием на договор только как юридический факт. При
конструировании понятия договора должен быть отражен характер
опосредованных отношений, и, таким образом, учтены не только общие принципы
и возможности договора, но и отраслевые свойства.
Поэтому является несколько не полным определение договора, данное О.А.
Красавчиковым: гражданско-правовой договор – это выраженное в требуемой
законом форме соглашение его сторон относительно установления взаимных прав
и обязанностей 13,С.10. Учитывая это, договор служит решению
одновременно двух задач: построению договорных связей и установлению
правового режима действий контрагентов этих связей. Наиболее общим является
определение договора, данное Б.И. Пугинским: договор может быть определен
как юридический способ организации конкретных связей субъектов путем
формирования этих связей и установления их участниками взаимных прав и
обязанностей, исполнение которых опирается на государственно-
организационное принуждение 2,С.144. Любой гражданско-правовой договор
представляет собой типичный способ автономного регулирования имущественных
отношений, сущность которого заключается в том, что оно осуществляется
самими участниками отношений.
Функция гражданско-правового договора представляют собой виды
определенно-направленной деятельности и ориентированы на достижение
определенных целей, которые заложены в целях договора, а реализуются в
правоотношениях. В юридической литературе называются ряд общих функций,
присутствующим в любом гражданско-правовом договоре:
1) регламентационная. Договор, предусматривая определенные условия,
дает возможность выявить и приложить необходимые требования закона
к поведению сторон, обеспечение достижения целей, заложенных
участниками.
2) координационная. Ее существование предопределено общим
принципом договорного права – равноправием сторон. Данная функция,
основываясь на названном принципе, позволяет участникам не просто
на основе закона, руководствоваться собственными целями, выдвинуть
определенные условия, но и достичь соглашения, позволяющего
говорить о согласованности воль в достижении целей.
3) регулятивная. Эта функция играет особую роль. Она осуществляется
как во время возникновения в результате соглашения прав и
обязанностей, так и на поведенческом уровне, когда происходит
реализация достигнутого отношения. В отсутствии данной функции не
может существовать ни один договор, какую бы специфическую окраску
он не имел. Детальное рассмотрение реализации данной функции
представляет собой раскрытие порядка заключения и исполнения
конкретного договора.
4) обеспечительная функция призвана не только обеспечить надлежащее
исполнение условий договора, но, и представляет собой определенную
гарантию защиты прав участников данного правоотношения. В этом
смысле соблюдение условий договора должно гарантировать
предоставление определенных прав и выполнение определенных
обязанностей, а также влечь защиту гарантированных договором
субъективных прав участников. Договорные отношения в полной мере
сохраняют заложенный в законе механизм реализации принципа защиты
и ответственности. Путем осуществления обеспечительной функции
происходит применение предусмотренных законом средств в договоре.
В общей части Гражданского кодекса Республики Казахстан содержаться два
определения гражданско-правового договора (п.1 ст. 148 и п. 1 ст. 378) и
оба указанных легальных определения договора характеризуют его как
юридический факт, причем в виде, т.е. действия направленного на
установление, изменение или прекращение правоотношения. В научной
литературе договор иногда также определяется только как юридический факт.
В подавляющем большинстве случаев договор как юридический факт служит
основанием возникновения правоотношения. В п.1 ст. 379 ГК указано, что из
договора может возникнуть обязательственное, вещное, авторское или иное
правоотношение. Стоит отметить, что в ст.379 ГК РК является уникальной,
такой статьи нет в гражданских кодексах других стран СНГ14,С.5.
Чаще договор как сделка служит основанием возникновения
обязательственного правоотношения (обязательств). В п. 2 ст. 239
Гражданского кодекса указано, что к обязательствам, возникающим из
договоров, применяются общие положения об обязательствах (ст. 268-377 ГК),
поскольку иное не предусмотрено правилами главы 22 ГК о понятии и условиях
договора и правилами об отдельных видах договоров, содержащихся в кодексе.
Обязательство – один из важнейших институтов гражданского права. ГК
включает в себя целый раздел (раздел III) Обязательственное право. В этом
разделе содержаться общие положения об обязательствах, их исполнении,
обеспечении, перемене лиц в обязательстве и ответственности за его
нарушения, а также нормы об отдельных видах обязательств.
Гражданский кодекс проводит четкое различие понятий договора и
обязательства, определяя последнее как правоотношение и говоря, что в
обязательстве одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица
(кредитора) определенные действия, как-то: передать имущество, выполнить
работу, уплатить деньги и т.д., либо воздержаться от определенного
действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его
обязанности. Кредитор обязан принять от должника исполнение (ст. 266 ГК).
Однако в Особенной части ГК, а иногда и в его Общей части договор
рассматривается не только как юридический факт, но и отождествляется с
договорным правоотношением. Так, ряд глав раздела IV Особенной части ГК,
посвященной отдельным видам обязательств, начинается со статей, дающих
определения соответствующих договоров. При этом понятия договоров
сформулированы не по типу определения договора как сделки, а по типу
определения обязательства, данного в ст. 268 ГК, говорящей об обязанности
одной стороны (должника) совершить в пользу другого лица (кредитора)
определенные действия 15,С.36.
С учетом сказанного, договор нельзя отождествлять только со сделкой,
т.е. юридическим фактом. Он выступает и как правоотношение.
Выполнить свое предназначение договор может лишь в единстве двух своих
сторон: договора как юридического факта и договора как правоотношения.
Договор как юридический факт формирует и оформляет на основе общей
свободной воли сторон условия договора. В договоре как правоотношении
происходит трансформация указанных условий в субъективные права и
обязанности сторон, а также реализация этих прав и обязанностей посредством
действий сторон. В договоре как правоотношении реализуются также правовые
гарантии надлежащего исполнения договора и ответственность за его
нарушение.
Договор как юридический факт обычно тотчас по его вступлению в силу
порождает договор как правоотношение, в котором и реализуется цель
договора путем его исполнения 15,С.37.
В обществе, основанном на рыночной экономике, договоры играют если не
главную, то весьма существенную роль. При помощи договора обеспечивается
эквивалентный обмен, достигается экономическая оправданность действий
контрагентов по договору, что в конечном итоге сказывается на экономическом
состоянии общества.
Ориентируясь на удовлетворение запросов потребителей, оперативно
учитывая запросы потребительского спроса, они создают условия для
конкуренции, что обеспечивает поступательное движение общества, его
экономический прогресс.
Для современного гражданско-правового договора характерны основные
признаки, которые создают его юридическую конструкцию.
1. договор определяет права и обязанности сторон. Субъективное право
– это мера свободы и мера возможного поведения. Основным средством
осуществления субъективного права является возложение на другое
лицо меры должного поведения, которое составляет основу
юридической обязанности.
2. договор является юридическим фактом, направленным на
возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и
обязанностей.
3. договор заключается для достижения определенных целей, поэтому в
договоре необходимо присутствие воли его субъектов.
4. договор предусматривает определенное поведение, которое выражается
в совершении какого-либо действия или бездействия.
5. договор заключается в определенной форме, предусмотренной
законодательством, либо соглашением сторон.
6. исполнение договора обеспечивается мерами государственного
принуждения путем указания на возможность применения сторонами
санкций, либо путем установления их определенного, конкретного
размера 16,С.276.
По своей сущности современный гражданско-правовой договор – это
соглашение двух или более равноправных субъектов гражданских
правоотношений, которое порождает правовую норму для двоих. В этом смысле
гражданско-правовой договор следует рассматривать как процесс
правотворчества. С другой стороны, договор тесным образом связан с
процессом реализации гражданских прав и обязанностей, он заключается по
поводу конкретной ситуации, применительно к определенным субъектам.
Исходя и этого, договор носит двойственный характер.
Современный гражданско-правовой договор выполняет следующие задачи:
придает юридическую силу возникшим между партнерами экономическим
отношениям и служит средством отражения потребностей в товарах, работах,
услугах на рынке, предусматривает способы экономической защиты
предпринимателя при неисполнении или ненадлежащем исполнении условий
договора контрагентом, является средством юридического и экономического
воздействия партнеров друг на друга, побуждающим их к исполнению принятых
на себя обязательств16,С.277.
2 ПРАВОВЫЕ ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ГРАЖДАНСКО-
ПРАВОВОГО ДОГОВОРА
2.1 ОФЕРТА КАК СТАДИЯ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ГРАЖДАНСКО-
ПРАВОВОГО ДОГОВОРА
По определению договор является соглашением сторон, результатом
согласованной воли субъектов. Особенностью договора как юридического факта
и возникающего на его основании правоотношения является то, что его судьба
зависит от совпадения желаний, интересов и устремлений участников
17,С.65. Иными словами, договор представляет собой соглашение сторон, их
согласованное волеизъявление, направленное на достижение определенного
результата. Права и обязанности, принимаемые на себя каждой из сторон, как
правило, различны, но они должны быть взаимно согласованы, должны в своей
совокупности дать единый правовой результат. Поскольку волевой момент
является основным в соглашении, необходимо, чтобы в договоре была выражена
воля сторон, заключающих его. Только в этом случае договор действительно
представляет собой соглашение, основание для возникновения взаимных прав и
обязанностей.
Гражданский кодекс регулированию заключения договоров уделяет целую
главу (гл. 23). Заключение договора начинается со стадии выражения стороной
воли заключить договор, т.е. с выступления с офертой. Все, что предшествует
этой стадии, договор не создает. Сделанный вывод в равной мере относится к
переписке сторон, и ко всем другим актам, выражающим желание каждой из
сторон или обеих вместе заключить договор при условии, если исходящие от
сторон документы не подпадают под признаки оферты и (или) акцепта
18,С.155.Отмеченное обстоятельство не означает, что предшествующие
заключению договора материалы, направленные каждой из сторон или
разработанные обеими вместе, вообще лишены какого-либо значения.
Традиционным для законодателя в течение длительного времени было
выделение двух случаев заключения договоров с созданием для каждого из них
своего особого режима. Речь идет о заключении договора между
присутствующими и между отсутствующими. В обоих случаях стадии
предложения (оферты) и ее принятия (акцепта) следуют одна за другой и
никогда не совмещаются 18,С.154. Понятие оферты наиболее детально
разрабатывал И.Б. Новицкий, который сформулировал три конструктивных
признака оферты, отличающих ее от вызова на оферту. К ним относится: 1)
наличие действительного намерения лица вступить в договор и считать себя
связанным им, если другая сторона примет предложение; 2) сообщение в
предложении всех существенных условий предлагаемого договора; 3)
адресованность предложения определенному лицу. С постепенным развитием
гражданского права к указанным признакам оферты добавились и другие. Итак,
офертой является предложение, которое отличает ряд индивидуализирующих
признаков и влечет за собой установленные в законе правовые последствия как
для того, от кого она исходит (оферента), так и для адресата (акцептанта).
Поскольку последствия, о которых идет речь, весьма существенны для обоих –
оферента и акцептанта, к оферте предъявляются весьма строгие требования.
При их несоблюдении из нее не вытекает никаких правовых последствий или, по
крайней мере, тех, которые закон, а в его рамках стороны с нею связывают.
Первое требование – достаточная определенность оферты. Это предполагает,
что из нее адресат способен сделать правильный вывод о воле оферента. Любая
неопределенность, касающаяся различных элементов будущего договора –
указания сторон, их прав и обязанностей, а равно предмет договора, вызывает
возможность различного понимания содержания оферты, что особенно важно для
случаев, когда моменты оферты и акцепта предельно сближаются 18,С.163.
Это может повлечь за собой утрату офертой своего назначения. Есть основания
полагать, что такая неопределенность должна быть истолкована в пользу
акцептанта исходя из общего принципа, в силу которого в первую очередь
учитываются интересы стороны, воспринявшей нуждающееся в толковании
изъявление воли.
Второе требование относится к направленности оферты: она должна выражать
намерение лица, которое выступает с предложением, считать себя заключившим
договор на условиях, указанных в договоре с адресатом, в случае если
последний примет предложение. Указанное требование означает, что оферта
должна быть составлена таким образом, чтобы позволить адресату сделать
вывод: для заключения договора достаточно выражения совпадающей с офертой
воли им самим. Отмеченный признак, как и предыдущий, позволяет отграничить
оферту от обычных переговоров, совершаемых устно или письменно и имеющих
целью уточнить намерения контрагента или вызвать его на то, чтобы он, в
свою очередь, выступил с контрпредложением 19,С.25.
Третье требование относится к содержанию оферты: ст. 395 ГК РК
предполагает, что оферта включает существенные условия договора. Указанное
требование имеет двоякое значение. Во-первых, предложение должно охватывать
все такие условия, которые однозначно определены как существенные в ст.
393 ГК РК либо вытекают из нее. Во-вторых, указанный в оферте набор
условий является для него максимальным. Следовательно, после того как
адресат примет предложение, не предложив со своей стороны никаких изменений
или дополнений, оферент не сможет менять набор условий, содержащихся в
оферте.
Четвертое требование связано с адресностью оферты. Иначе говоря, из нее
должно быть ясно, к кому именно она обращена.
Последствием оферты служит связанность оферента. Это означает, что, если
конкретный адресат оферты отзовется и в той или иной форме выразит согласие
заключить договор на указанных в оферте условиях, договор будет признан
заключенным. Соответственно оферент, направивший предложение, в течение
срока, установленного для акцепта, не может его отозвать. Более конкретные
последствия зависят от вида оферты: сделана ли она с указанием или без
указания срока. В первом случае, оферта связывает оферента с адресатом на
протяжении всего этого времени и отозвать ее в виде общего правила он не
вправе. Поэтому, если в течение указанного срока оферент заключит, не
дожидаясь отказа адресата оферты, договор с кем-либо иным, это не лишает
первоначального адресата права выразить свое согласие и затем требовать от
оферента исполнения договора (при невозможности исполнить – возмещения
причиненных нарушением договора убытков) 20,С.45.
Связанность оферента начинается не с момента направления оферты, а
только с того времени, когда адресат ее получит (п.2 ст. 395 ГК).
Следовательно, до этого момента оферент вправе от нее отказаться. Он может
поступить таким образом и в момент, когда отказ получен адресатом вместе с
самой офертой. Кроме того, оференту предоставлено право отказаться от
оферты даже и после получения ее адресатом, но лишь в случаях, когда это
вытекает из существа предложения либо из обстановки, в которой оферта
сделана.
Не только связанность, но и самый срок, предоставленный оферентом
адресату, начинают течь с момента ее получения последним. А значит, все то
время, которое прошло от выражения предложения до его получения, в расчет
не принимается.
Из понятия связанность оферента вытекает понятие безотзывность
оферты. До истечения срока, в течение которого оферент связан офертой, он
не может отозвать оферту и изменить ее условия. Нарушение этого правила
может повлечь возникновение обязанности возместить убытки, понесенные
другой стороной в связи с отзывом оферты 21,С.692.
Необходимость сообщения оферты и ее последующего акцепта следует также
считать причиной того, почему две идентичные перекрещивающиеся оферты
обычно не создают договора. Наличие двух волеизъявлений создать одну и ту
же сделку не образует договора, пока одно из них не сделано со ссылкой на
другое.
Стоит отметить то обстоятельство, что заключению почти всякого договора
предшествуют переговоры. В них обычно участвуют несколько сторон, каждая из
которых представлена несколькими бизнесменами и юристами.
Обычно переговоры начинают бизнесмены. Они воздерживаются от немедленной
оферты, так как хотят, чтобы условия сделки сформулировали юристы до того,
как она приобретет юридическую силу. Как только первоначальные участники
переговоров решат, что они договорились по основным вопросам сделки исходя
из деловых соображений, все материалы передаются юристам для составления
документа, готового для подписания всеми сторонами. Основываясь на
поручении, юристы предлагают несколько вариантов проекта договора. Но такие
проекты нельзя относить к офертам, так как, помимо прочих причин, юристы не
уполномочены делать оферты от имени своих клиентов. После окончательного
согласования текста документа договор считается заключенным в момент
фактически одновременного его подписания всеми сторонами. Кого в данном
случае считать оферентом, а кого акцептантом?
Можно предположить, что сторона, подписывающая договор первой и будет
считаться оферентом. Определение оферента и акцептанта имеет значение,
прежде всего для определения места заключения договора. Статья 398
Гражданского кодекса говорит о том, что если в договоре не указано место
его заключения, договор признается заключенным в месте жительства
гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.
Определение в таком случае места заключения договора остается одной из
проблем гражданского законодательства.
Предложение заключить договор признается офертой, если оно, во-первых,
содержит указание на все существенные условия будущего договора и, во-
вторых, адресуется конкретному, точно в нем обозначенному лицу. При
несоблюдении в сделанном предложении хотя бы одного из перечисленных
требований оно считается не офертой, а лишь вызовом на оферту, который ни к
чему не обязывает того, кто его сделал. На такой вызов могут последовать
разнообразные отклики. Быть может, в некоторых из них будут перечислены все
условия, необходимые для заключения договора и обращенные к лицу,
выступившему с вызовом на оферту. Отклики такого рода имели бы силу оферты,
явившейся результатом вызова на нее. Но их нельзя считать акцептом,
влекущим заключение договора, поскольку им не предшествовало предложение
заключить договор в правовом смысле этого слова 20,С.49. Другими словами,
оферта имеется только тогда, когда ее предметом является создание между
сторонами определенного правоотношения, а именно – обязательственного
отношения, и когда сторона, делающая оферту, - оферент – действительно
хочет непосредственно создать такое правоотношение. Содержание оферты
должно быть таким, чтобы достаточно было адресату ответить согласен для
признания договора заключенным. Поэтому не может считаться офертой
обращение одного лица к другому по поводу заключения договора, когда оно
носит предварительный или информационный характер и сделано без намерения
непосредственно установить обязательство между сторонами. Так, например,
письмо, содержащее запросы, желает ли адресат купить указанный в письме
товар и на каких именно условиях, должно рассматриваться лишь как
предложение другому лицу сделать оферту.
Особой разновидностью оферты является публичная оферта. Публичная
оферта делается такими лицами или организациями, которые по роду своей
деятельности обязаны делать предложения как можно более широкому кругу лиц.
Например, магазин, выставивший на витрине или в зале самообслуживания товар
с указанием цены, считается оферентом. Любой гражданин, обратившийся с
предложением купить этот товар, является акцептантом. Поэтому до тех пор,
пока товар имеется в наличии, магазин связан офертой и не имеет права
отказать в продаже товара. При отсутствии товара на прилавке продавец
обязан продать последние экземпляры с витрины.
Для признания предложения публичной офертой необходимо наличие
определенных признаков: 1) из него должна усматриваться воля лица вступить
в договорные отношения; 2) оно должно содержать все существенные условия
договора; 3) воля лица вступить в договорные отношения касается любого, кто
отзовется на это предложение. Таким образом, если магазин дает рекламу о
наличии определенного товара - это вызов на оферту; но если он выставляет
товар на витрине магазина - это публичная оферта.
Итак, публичной офертой признается содержащее все существенные условия
договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего
предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым,
кто отзовется, признается офертой 18,Ст.395.
На практике часто встречающимся является заключение публичного договора.
В соответствии со ст. 387 Гражданского кодекса Республики Казахстан
публичным договором признается договор, заключенный коммерческой
организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров,
выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру
своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней
обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования,
услуги связи, электроснабжения, медицинское, гостиничное обслуживание и
тому подобное).
Стороной, предлагающей заключить договор, а также определяющей в
одностороннем порядке условия договора является по определению, данном в ГК
РК, коммерческая организация. Следует согласиться с мнением некоторых
авторов о том, что более точным именованием этой стороны публичного
договора было бы ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Похожие работы
Дисциплины
- Информатика
- Банковское дело
- Оценка бизнеса
- Бухгалтерское дело
- Валеология
- География
- Геология, Геофизика, Геодезия
- Религия
- Общая история
- Журналистика
- Таможенное дело
- История Казахстана
- Финансы
- Законодательство и Право, Криминалистика
- Маркетинг
- Культурология
- Медицина
- Менеджмент
- Нефть, Газ
- Искуство, музыка
- Педагогика
- Психология
- Страхование
- Налоги
- Политология
- Сертификация, стандартизация
- Социология, Демография
- Статистика
- Туризм
- Физика
- Философия
- Химия
- Делопроизводсто
- Экология, Охрана природы, Природопользование
- Экономика
- Литература
- Биология
- Мясо, молочно, вино-водочные продукты
- Земельный кадастр, Недвижимость
- Математика, Геометрия
- Государственное управление
- Архивное дело
- Полиграфия
- Горное дело
- Языковедение, Филология
- Исторические личности
- Автоматизация, Техника
- Экономическая география
- Международные отношения
- ОБЖ (Основы безопасности жизнедеятельности), Защита труда
