Характеристика организационно-правовых форм хозяйственных товариществ
СОДЕРЖАНИЕ
Введение.
... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..
... ... ... ... ... ...4
1. Особенности правового статуса хозяйственных
товариществ ... ... ... ... ..7
1. Понятие о хозяйственных
товариществах ... ... ... ... ... .. ... ... ... ...7
2. Виды хозяйственных
товариществ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .10
2. Характеристика организационно-правовых форм
хозяйственных
товариществ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 1
3
1. Правовое регулирование функционирования
полного
товарищества ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..
... ... .13
2. Правовое положение коммандитного
товарищества ... ... ... ... ...18
3. Отличие товарищества с ограниченной ответственностью ... ... .23
от иных форм хозяйственного товарищества
4. Понятие товарищества с дополнительной
Ответственностью ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .
... ... ... ... ... ... .25
3. Правовые проблемы в реализации законодательства
РК о хозяйственных
товариществах ... ... ... ... ... .. ... ... ... ... ... .26
1. Спорные вопросы правовой регламентации в Законе
О товариществах с ограниченной и
дополнительной
ответственностью ... ... ... ... .. ... ... ... ... ... ... .26
2. Современные тенденции развития правового регулирования
хозяйственных
товариществ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
... 40
Заключение ... ... ... ... ... ... . ... ... ... ... ... ... ... ... ... .
... ... ... ... ... ... ... ... ... ..43
Список используемой
литературы ... ... ... ... ... ... . ... ... ... ... ... ... ... ... ... 45
Приложения ... ... ... ... ... ... . ... ... ... ... ... ... ... ... ... .
... ... ... ... ... ... ... ... ... .47
ВВЕДЕНИЕ
Выбирая тему дипломной работы, мы исходим из нескольких соображений, а
именно, актуальность темы на сегодня: необходимость углубленного изучения
материала, при чем не только нормативно-правовых актов, но и теоретических
разработок разных точек зрения, а также из-за интереса к ней.
Республика Казахстан, как и все постсоветские государства, выйдя из
строя административно-командной экономической системы, взяла курс на
построение рыночной экономики. В связи с этим существование прежних
экономических связей стало невозможной. Ныне этот экономический конвейер ,
действовавший на протяжении более 70 лет, остановился и бывших союзными
республиками дан старт на новую экономическую жизнь. Из истории известно,
что всякое нарушение старых устоев, традиций, связей влечет за собой
затруднения в создании чего-то нового и этот трудный процесс всегда
болезненно ощущается обществом, народом, государством. Сегодняшнее
состояние экономики, верно охарактеризовано Президентом Республики
Казахстан в своем послании народу Казахстана Казахстан 2030.
Президент отметил: Увеличение национальных сбережений и накопление
капитала, которые должна стать движущей силой экономики, происходит
медленно. Из-за недостатка внутреннего капитала и сбережений Казахстан стал
еще более зависимым от иностранного капитала, как от частного так и от
международных институтов[1].
Для выхода из этой ситуаций Президентом были намечены приоритетные
цели и стратегии реализации, одним из которых является поддержка и развитие
предпринимательства[2].
В настоящее время в Казахстане наиболее распространенным на практике
видом хозяйствующих субъектов является хозяйствующие товарищества, а чаще
встречаются товарищества ограниченной ответственностью.
Казахстанское законодательство о товариществах с ограниченной
ответственностью крайне нестабильно. История его развития начинается с
Положения Об акционерных обществах и обществах с ограниченной
ответственностью, утвержденного Постановлением Совета Министров СССР от 19
июня 1990 года, которое действовало на территории Казахстана до вступления
в силу Закона О государственной независимости Республики Казахстан от 16
декабря 1991 года.
Формирование правового поля хозяйственных товариществ имеет большое
значение не только непосредственно для самих субъектов малого
предпринимательства в число которых входят хозяйствующие товарищества, но и
для экономики в целом, поскольку они обеспечиваются условия для повышения
жизненного уровня значительной прослойки населения.
Кроме того, значение хозяйственных товариществ как субъектов малого
предпринимательства определяется не только разрешением ряда экономических,
как налога поступающие в бюджет, увеличения внутреннего и внешнего товара
оборота и. т. д., но и социальных вопросов. Оно в частности, является
способом раскрытия и реализации собственного потенциала создает
дополнительные рабочие места, формирует прослойку собственников
предпринимателей, а также способствует развитию среднего класса, который
является основной социально – экономических реформ, гарантом политической
стабильности и демократического развития общества.
Из вышесказанного, мы думаем ни у кого не возникнет сомнения в
актуальности данной темы, и в связи с этим нам хотелось бы его более
подробно рассмотреть данную тему, а именно, дать понятие хозяйственному
товариществу и его видам, определить порядок создания хозяйственных
товариществ, рассмотреть вопросы имущественного положения, управления и
прекращения деятельности хозяйственных товариществ.
Уже несколько лет в казахстанском праве происходит существенное
реформирование всех его основных отраслей, которое, несомненно, вызвано
изменившимся стратегическим курсом экономической и социальной политики.
Реформирование ключевых отраслей права затронуло все без исключения его
основные институты.
Постепенно правовой вакуум в сфере, в частности, гражданского
законодательства исчезает. С большими усилиями казахстанский законодатель
принимает важнейшие нормативные акты гражданско-правового характера,
которые способствуют созданию здоровой основы для развития рыночных
отношений. Касается это в равной мере всех институтов гражданского права.
Наверное, наибольшее преобразование претерпел институт юридических лиц.
который в настоящее время является одним из самых сложных, многообразных,
требующих от своего исследователя широких познаний не только в области
позитивного права, но и в теоретической области.
В этом плане вопрос правового регулирования функционирования
хозяйственных товариществ представляется одним из самых актуальных, тем
более, что на сегодня эта форма организации среднего и мелкого бизнеса в
Казахстане является самой распространенной.
Реформирование казахстанской экономики было напрямую связано с
появлением новых видов юридических лиц, что, в свою очередь, потребовало
разработки специальных законов для определения правового статуса этих
юридических лиц и установления правовых основ их создания и деятельности.
В силу вступил основной правовой акт в этой области Указ Президента
Республики Казахстан, имеющий силу Закона, "О хозяйственных товариществах".
22 апреля 1998 года принят Закон Республики Казахстан "О товариществах с
ограниченной и дополнительной ответственностью".
Нормы Закона опираются не только на те положения ГК, коюрые содержатся
в статьях, непосредственно регулирующих принципы создания и деятельности
рассматриваемых товариществ (ст. 63-84 ГК), но и на общие нормы о
юридических лицах (cт 33-57 ГК), а также о хозяйственных товариществах (ст.
58-62 ГК). Действие Закона распространяется как на ранее созданные
товарищества, так и на образуемые после вступления его в силу. Закон
развивает и конкретизирует нормы ГК РК, регулирующие правовое положение
юридических лиц (ст. 33-57 ГК РК), применительно к товариществам, а также
нормы ГК РК, устанавливающие основы статуса и организации деятельности
таких товариществ (ст. 63-84 ГК РК).
Хозяйственные товарищества рассматриваются как совершенно уникальные
виды юридических лиц, которые законодательство относит к коммерческим
юридическим лицам. В работе дается описание механизма, или алгоритма,
решения задач, которые могут возникнуть перед участниками и командами
управления товариществ. Практика показала, что непосредственные участники
хозяйственных товариществ мало знакомы со своими правами и обязанностями,
хотя для участника товарищества это совершенно необходимо, поэтому в работе
большое внимание уделено правам и обязанностям участника товарищества.
Целью настоящей работы является детальное рассмотрение правового
положения, структуры и особенностей таких форм коллективного
предпринимательства как полное и коммандитное товарищество, товарищество с
ограниченной и дополнительной ответственностью. В работе
освещены вопросы, связанные с управленческими процедурами, определением
компетенции различных органов управления товариществ.
Проблемам реализации норм гражданского законодательства и положений
Указа Президента РК. имеющего силу Закона, О хозяйственных товариществах
и Закона РК О товариществах с ограниченной и дополнительной
ответственностью специально посвящены работы Васина Ю.Г.. Грешникова И.П.,
Ильясовой К.М., Климкина С,И., Кунсеркина Ж., а также публикации российских
ученых: Кашаниной В.Г., Мартемьянова B.C., Семеусова В.А. Отдельные аспекты
этой проблемы освещены в учебных пособиях по гражданскому праву под
редакциями следующих авторов: Г.И, Тулеугалиева и К.С. Мауленова, З.И.
Цыбуленко, А.П, Сергеева и Ю.К. Толстова, А.Г. Калпина и А.И. Масляева,
Е.А. Суханова.
Работа может найти практическое применение среди организаторов
хозяйственных товариществ.
1. Особенности правового статуса хозяйственных товариществ
1. Понятие о хозяйственных товариществах
Хозяйственные товарищества являются наиболее распространенными
организационно-правовыми формами, используемыми для осуществления действий,
связанных с предпринимательской деятельностью. Общие положения о
хозяйственных товариществах и об отдельных его видах содержатся в ГК.
Создание и деятельность хозяйственных товариществ регулируется также Указом
Президента РК, имеющим силу Закона "О хозяйственных товариществах" от 2 мая
1995 года. Особенности правового статуса отдельных видов коммерческих
организаций, учреждаемых в форме хозяйственного товарищества, могут быть
предусмотрены специальными законодательными актами, нормы которых должны
соответствовать ГК. Например, создание и деятельность товариществ с
ограниченной и дополни тельной ответственностью регулируется законом РК О
товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью.
Исключение составляет банковское законодательство, обладающее
приоритетом по отношению к ГК в части регулирования отношений, связанных с
созданием, реорганизацией, банкротством и ликвидацией банков, контролем за
банковской деятельностью и ее аудиторской проверкой, лицензированием
отдельных видов банковских операций. Отношения между ними и их клиентами, а
также отношения между клиентами через банки регулируются гражданским
законодательством в порядке, установленном пунктом 2 статьи 3 ГК.
Согласно пункта 1 статьи 58 Гражданского кодекса Республики
Казахстан, хозяйственным товариществом признается коммерческая организация
с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом.
В теории понятие хозяйственных товариществ определяется разными
авторами. К примеру, А.Г. Сергеевым и Ю.К. Толстым хозяйственные
товарищества и общество определены, как родовое понятие, обозначающее
несколько самостоятельных видов коммерческих юридических лиц, общим для
которых являются то. Что их уставный капитал разделен на доли. Именно это
отличает хозяйственные товарищества и общества от других коммерческих
организаций[3].
По мнению Бусыгина А.В., хозяйственным товариществом именуется
коммерческая организация обладающая, на правах собственности каким-либо
обособленными имуществом с разделенным на доли уставным капиталом[4].
Так же следует отметить, что Кашаниным Т.В. выделены некоторые общие
признаки присущие хозяйственным товариществам.
Во-первых товарищество – это добровольное объединение людей, как
минимум, двоих. Максимальное число в принципе не ограниченно. Практически
же в товарищества объединяются небольшой круг лиц. Товарищей объединяют
единство интересов, совместная выгода, вера в то что только в объединении,
в дружном содействии состоит залог преуспевания каждого.
Во-вторых товарищество – это добровольное объединение. Договор об
объединении может быть только письменным и подписывается всеми его полными
участниками, называется он учредительным.
Особенность этого договора состоит в том, что он не служит сам по
себе основанием возникновения прав и не имеет какую-либо конкретную цель
(купить, продать взять взаймы, сделать и. т. д), а направлен на заключение
других конкретных договоров.
Учредительный договор должен содержать наименование, место нахождение
товарищества, о размере, составе, сроках и порядке внесение вкладов каждым
из участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Там же могут
быть определены цели и вид деятельности товарищества.
Во-третых товарищество – это соединение имущественных средств,
которые могут заключаются в деньгах вещах, движимых и недвижимых. К
недвижимым вещам относятся земля, участки, недра, обособленные водные
объекты, леса, многолетние насаждения, здания, сооружения, круг движимых
более обширный и поэтому он в законе определяется методом исключения из
него недвижимого имущества. Участники могут вносить как все свое имущества,
так и определенную её часть. Доли имущества, внесенного участниками могут
быть, как равными, так и неравными. Они могут вносить сразу полностью, а
могут по частям. Не устанавливается минимальный предел капитала так же,
как, впрочем, и максимальный. Вклады могут состоять и в оказании услуг,
предоставлении своих знаний кем-либо из участников, но это бывает реже либо
дополняется имущественным вкладом.
В четвёртых товарищество – это соединение помимо материальных
ресурсов и личных сил. Личное участие может заключаться и производстве
работ или оказании услуг в осуществлении организационной, распорядительной
и управленческой деятельности, в представительстве в интеллектуальном
труде. У одних участников вклад в общую деятельность может быть большим, у
других меньшим, но не применно каждый из них должен лично принимать хоть
какое-то участие в работе предприятия, иначе у него не будет оснований
претендовать на часть прибыли. Интеллектуальный вклад, в отличие от
материального, вносится, как правило, частями.
Во-пятых целью товарищества является извлечение прибыли из
совместной деятельности, которая по своему характеру может быть самой
разнообразной. Исключение составляет виды деятельности, запрещенные
законом. Часто для обозначения разнообразных видов деятельности принимаются
более общий термин – хозяйственная деятельности.
На основании перечисленных общих признаков хозяйственных товариществ
Кашанин Т.В. определяет хозяйственное товарищества следующим образом:
соединение лиц, основанную на договоре ее участников, которые объединяют
свои материальные средства и личных усилия, способствующие извленчению
прибыли из совместной деятельности[5].
В принципе все выше изложенные авторами определения дополняют друг
друга, но мы считаем, что из них более правильно выделил общие признаки
хозяйствующие товариществ и дел более полное определение хозяйственным
товариществам Кашанин Т. В.
Но и здесь нужно учесть, что оно является изданием Российской
Федераций, следовательно, имеет некоторые детальные отличия от наших, в
частности, в 1 признаке хозяйствующих товариществ Кашанин Т. В. пишет, что
максимальное число участников в принципе не ограничивается, а в Законе
Республики Казахстан О товариществах с ограниченной и дополнительной
ответственности в пункте 1 статьи 9 говорится, что максимальное число
участников товарищества не должна превышать ста. Хозяйственные
товарищества являются юридическими лицами, и, перечисленные Грешниковым И.
А признаки, в работе Понятие юридического лица, в полной мере отражают
существующие в литературе:
-организационное единство;
-имущественное обособленность и самостоятельная имущественная
ответственность;
-возможность приобретать и осуществлять от своего имени
имущественные и личные права и обязанности;
-быть истцом и ответчиком в суде;
-иметь самостоятельный баланс и смету;
-наличие печати со своим наименованием[6].
Гражданский кодекс Республики Казахстан предусматривает следующие
виды хозяйственных товариществ.
а) полное товарищество.
б) коммандитное товарищество.
в) товарищество с ограниченной ответственностью
г) товарищество с дополнительной ответственностью
Выше перечисленные виды хозяйственных товариществ отличаются
между собой степенью ответственностью за риск убытка.
Полным признается товарищества участники которого при недостаточности
имущества полного товарищества несут солидарную ответственность по его
обязательством всем принадлежащим им имуществом (статья 63 ГК РК).
Коммандитным признается товарищество, которое включает наряду с одним
или более участниками, несущими дополнительную ответственность по
обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), а
также одного или более участников, ответственность которых ограничиваются
суммой внесенного ими вклада имущество товарищества (вкладчиком) и которые
не принимают участие в осуществлении товариществом предпринимательской
деятельности (статья 72п 1 ГК РК ).
Товариществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное
одним или несколькими лицами товарищества, уставной капитал которого
разделен на доли определенных учредительными документами размеров:
участники товарищества с ограниченной ответственностью не отвечают по его
обязательствам и несут риск убытков связанных с деятельностью
товарищества, размер которых ограничивается внесенными участниками
вкладами в уставной капитал товарищества. Этот факт делает товарищества с
ограниченной ответственностью наиболее популярной формой коммерческого
юридического лица, вообще. Но следует иметь в виду, что из правила об
ограниченной ответственности участников законодательством установлены
некоторые исключения. На них, к сожалению, участники товарищества редко
обращают внимание, но эти исключения резко превышают их предпринимательский
риск[7].
Относительно других форм хозяйственных товарищества, то в них
ответственность участников предельно ясна.
В ходе изучения данной темы мы столкнулись с тем фактором, что в
Казахстанской литературе практически отсутствует научное определение
понятия хозяйственных товариществ, как в целом, так и отдельных его видов.
В тех работах, которых нам довелось изучить и проанализировать даются лишь
законодательные определение предмета изучения данной темы.
1.2. Виды хозяйственных товариществ
ГК предусматривает следующие виды хозяйственных товариществ: 1) полное
товарищество; 2) товарищество с ограниченной ответственностью; 3)
товарищество с дополнительной ответственностью; 4) коммандитное
товарищество.
Учредители хозяйственного товарищества после его регис грации
приобретают статус участников. Учредителями хозяйственного товарищества, но
общему правилу, могут бы как юридические, гак и физические лица. Указ
содержит общий запрет на участие в хозяйственных товариществах органов
представительной, исполнительной и судебной власти, однако в случаях,
предусмотренных законодательными актами, участниками хозяйственного
товарищества могут быть специально создаваемые для этих целей органы
исполнительной власти.
Учредителями и соответственно участниками полного товарищества, а
также в коммандитном товариществе, могут быть только граждане. Товарищество
с ограниченной ответственностью, товарищество с дополнительной
ответственностью могут учреждаться одним лицом.
Полным товариществом признается товарищество, участники которого при
недостаточности имущества товарищества несут солидарную ответственность по
его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.
Товариществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное
одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого
разделен на доли определенных учредительными документами размеров.
Ответственность участников такого товарищества по его обязательствам
ограничена стоимостью внесенного ими вклада в уставный капитал
товарищества.
В товариществе с дополнительной огветственностью участники несут
ответственность по обязательствам товарищества своими вкладами в его
уставный капитал, а при их недостаточности - дополнительно принадлежащим им
имуществом в размере, кратном внесенным вкладам.
Коммандитным признается товарищество, которое включает наряду с одним
или более частниками, несущими дополнительную ответственность по
обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами),
также одного или более участников, ответственность которых ограничивается
суммой внесенного ими вклада в уставный капитал товарищества (вкладчиков).
Вкладчики не участвуют в управлении товариществом.
Законодательство предъявляет определенные требования к уставному
капиталу товариществ, к размеру, установив его минимальный размер для
каждого вида, к порядку и срокам его формирования и изменения.
Высшим органом управления товарищества является общее собрание его
участников. Для осуществления гекущего руководства деятельное 1ью
товарищества создаются исполнительные органы, которые могут быть
коллегиальными и(или) единоличными. Кроме того, в хозяйственных
товариществах могут издаваться, а в некоторых случаях их создание является
обязательным, контролирующие органы: наблюдательный совет и ревизионная
комиссия (ревизор).
4. Характеристика организационно-правовых форм хозяйственных товариществ
2.1. Правовое регулирование функционирования полного
товарищества
В действующем Гражданском Кодексе полным признается такое
хозяйственное товарищество, участники которого, во-первых, осуществляют
предпринимательскую деятельность от имени товарищества и, во-вторых,
субсидиарно несут ответственность по его обязательствам всем своим
имуществом.[8] Особенностью полного товарищества является то
обстоятельство, что предпринимательская деятельность его участников
признается деятельностью самого товарищества как юридического лица, А
также, при недостатке имущества товарищества для погашения его долгов
кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого из
участников (или всех их вместе)." Таким образом, в полном товариществе не
исключается ситуация, когда по сделке заключенной одним из участников,
отвечать будут другие участники, причем всем своим имуществом, включая и
личное. Поэтому деятельность товарищества основана на лично-доверительных
отношениях всех его участников, утрата или изменение которых влекут
прекращение деятельности товарищества.
Несмотря на наличие индивидуальной имущественной ответственности
участников по долгам такого объединения, в русском гражданском праве оно
градиционно признавалось юридическим лицом, В этом качестве оно традиционно
отличается от простого товарищества, которое является договором
о совместной деятельности.
Участником полного товарищества могут быть либо индивидуальные
предприниматели, либо коммерческие организации. Характерной особенностью
полного товарищества, также является гот факт, что конкретное лицо может
быть участником только одного полного товарищества.[9]
Поскольку по общему правилу любой из участников полного товарищества
занимается предпринимательской деятельностью от имени товарищества в целом,
для создания и функционирования полного товарищества не требуется устав,
устанавливающий компетенцию его органов. Единственным учредительным
документом такой коммерческой организации служит учредительный договор,
который должен быть подписан всеми его участниками. С момента
государственной регистрации этого договора товарищество возникает как
юридическое лицо."
Закон не требует для полного товарищества обязательного (минимального)
складочного капитала, так как гарантией прав возможных кредиторов
товарищества служит личное имущество его участников. Вместе с тем у
товарищества как юридического лица все равно должен быть какой-то
складочный капитал, сведения о размере и составе которого должны
обязательно указываться в его учредительном договоре. Здесь же должны
содержаться четкие указания о размере доли каждого участника, составе,
сроках и порядке ее внесения в складочный капитал товарищества, а также
ответственность участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.
Этот капитал служит имущественной базой для предпринимательской
деятельности товарищества, и именно он в первую очередь направляется на
удовлетворение требований его кредиторов. Кроме того ответственность полных
товарищей по долгам товарищества личным имуществом объясняет значение
обязательного указания в фирменном наименовании полного товарищества имен
(фирменных наименований) его участников (п.З ст.69 ГК).
Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему
согласию всех участников. Однако закон допускает принятие решений
большинством голосов, но только в том случае, когда данное условие
предусмотрено в самом учредительном договоре, В управлении делами полного
товарищества каждый участник обычно имеет один голос, если только
учредительным договором не предусмотрено иное, например, зависимость голоса
участника от размера его имущественного вклада. Предпринимательская
деятельность Товарищества осуществляется каждым (любым) из его участников.
Однако они вправе установить в учредительном договоре и иной порядок
ведения дел. Так, товарищи могут вести предпринимательскую деятельность
совместно, т.е. по единогласному решению всех участников на совершение
каждой сделки товарищества. Они могут также возложить эту деятельность на
одного или нескольких наиболее опытных и авторитетных участников. Тогда
иные участники товарищества для совершения сделок от его имени должны иметь
доверенность от участника или участников, на которых по общему правилу
возложено ведение дел товарищества. Однако и это не должно влиять на
действительность сделок, совершенных в предпринимательской сфере (от имени
товарищества) любым его участником. Ведь контрагенты товарищества не должны
вникать в ограничения полномочий отдельных участников товарищества, а
обязаны лишь удостовериться в том. что имеют дело с одним из таких
товарищей. Поэтому сделка, заключенная от имени товарищества одним из его
участников даже при отсутствии специальных полномочий, не может быть
впоследствии оспорена товариществом, если только не будет доказано, что
третье лицо (контрагент) заведомо знал или должен был знать об этом
обстоятельстве (п.1.72 ГК), С друшй сюроны, товарищи, не ведущие дел,
вправе в судебном порядке добиться прекращения полномочий, предоставленных
для ведения дел товарищества другим участникам, если последние нарушают
свои обязанности и не соблюдают интересы товарищества, неспособны к
разумному ведению дел либо имеются иные серьезные основания для такого
решения. В таком случае, на основании судебного решения в учредительный
договор товарищества вносятся необходимые изменения.
Закон предоставляет участникам возможность самим устанавливать порядок
распределения между ними прибыли и убытков, о чем должно быть указано в
учредительном договоре или ином соглашении частников. За отсутствием такого
соглашения прибыль и сбытки распределяются между ними пропорционально их
долям в складочном капитале. Важно также подчеркнуть, что никто из
товарищей не может быть отстранен от участия, как в прибылях, так и в
убытках товарищества даже по взаимному соглашению, в юм числе по мотивам
неучастия или. напротив, акшвного участия в ведении дел товарищества. Ведь
для любого из участников полного товарищества во всех случаях сохраняется
риск наступления неограниченной ответственности по долгам товарищества всем
своим личным имуществом. Предусматриваются и такие ситуации, в которых
стоимость чистых активов полного товарищества становится меньше размера его
складочного капитала (вследствие понесенных товариществом убытков). В таком
случае полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками
до тех пор, пока стоимость чистых активов вновь не превысит размер
складочного капитала.[10]
Всякий участник полного товарищества имеет соответствующие правомочия,
признаваемые за участниками ювариществ п.1 ст.67 ГК. Закон специально
подчеркивает право участника полного товарищества знакомиться со всей
документацией по ведению дел товарищества даже в случае, когда такой
участник в соответствии с учредительным договором не уполномочен на ведение
дел товарищества, а отказ от этого права или его ограничение, в том числе
по соглашению участников товарищества, ничтожны. Кроме того, он вправе
возмездие или безвозмездно передать свою долю в складочном капитале
товарищества (или ее часть) как другому товарищу, так и третьему лицу, не
участвующему в товариществе.[11] Передача доли в складочном капитале, как
другому товарищу, так и третьему лицу допустима лишь с согласия остальных
товарищей, ибо при этом меняется либо одно из существенных условий
учредительного договора (о распределении долей между участниками), либо
состав участников, между которыми складываются лично-доверительные
отношения. Наконец, он можег выйти из шварищества в любой момент,
отказавшись от участия в нем. Однако о своем отказе от участия в
товариществе товарищ должен заявить не менее чем за шесть месяцев до
фактического выхода." Лишь в полном товариществе, учрежденном на
определенный срок, выход участника допускается при наличии уважительных
причин.
Наряду с правами, для участников полных товариществ установлены
определенные обязанности. Во-первых, это традиционные обязанности по
непосредственному участию в делах товарищества и по внесению имущественного
вклада. Сроки и порядок внесения вклада каждым из товарищей определяется
учредительным договором в качесгве его существенных условий. Однако не
менее половины своего вклада участник юварищесша, во всяком случае, обязан
внести к моменту регистрации. Во-вторых, участник полного товарищества
должен, во всяком случае. воздерживаться совершения в собственных интересах
(или в интересах третьих лиц) сделок, однородных с теми, которые составляют
предмет деятельности товарищества, без прямого согласия остальных
товарищей. Ведь такие сделки, по сути составляют конкурентную деятельность
по отношению к товариществу и могут нанести ему убытки.[12]
Неограниченная и солидарная ответственность полного товарища по долгам
товарищества является обязательным, конститутивным признаком данной
организационно-правовой формы коммерческой организации, Для улучшения
положения кредиторов и лучшей зашиты их прав, закон предусматривает
специальные условия для участников, выбывших из товарищества. Они, в
частности, отвечают по обязательствам товарищества, возникшим до момента
его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение еще двух лет.
Существуют и специальные условия для вновь вступивших участников, которые
не являются учредителями товарищества. Они отвечают наравне с другими
товарищами по обязательствам, возникшим до их вступление в него.
Можно также упомянуть ответственность участников за просрочку во
внесении части вклада в складочный капитал. За нарушение исполнения этой
обязанности участник должен нести ответственность, предусмотренную
учредительным договором, которая при отсутствии четких указаний этого
документа в любом случае будет составлять 10° о годовых с невнесенной части
вклада и возмещении иных причиненных убытков.
Существует также ответственность участника за совершение им, без
согласия остальных участников, от своего имени и в своих интересах или в
интересах третьих лиц сделки, однородной с теми, которые составляют предмет
деятельности товарищества. В этом случае товарищество вправе по своему
выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу
убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам
выгоды.
Закон допускает возможность продолжения деятельности товарищества,
если это предусмотрено учредительным договором товарищества или иным
соглашением, в случаях выхода или смерти кого-либо из участников, признания
одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным, или ограниченно
дееспособным, либо несостоятельным, а также в случаях открытия в отношении
одного из участников реорганизационных процедур по решению суда, ликвидации
участвующего в товариществе юридического лица, либо обращения кредитором
одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле
в складочном капитале.[13]
Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе
участия в товариществе. Как уже выше было сказано, в этом случае участник
обязан заявить о своем отказе от участия в товариществе за шесть месяцев до
факгического выхода из него. А отказ от участия в товариществе, учрежденном
на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине.
В любом случае, участнику, выбывшему из полного говарищества,
выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле
этого участника в складочном капитале, при условии, что иное не
предусмотрено учредительным договором,2 Однако но взаимному соглашению
выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.
В случае смерти физического лица - участника товарищества либо
реорганизации участвовавшего в нем юридического лица вступление в полное
товарищество их наследников или правопреемников допускается только с
согласия всех остальных участников, ибо необходимо установление лично-
доверительных отношений и с новыми участниками. Не принятые в товарищество
либо не захотевшие вступить в него правопреемники товарища получают
стоимость его доли, но вместе с ней и риск возможной ответственности перед
кредиторами товарищества, лежавший на бывшем участнике, в пределах
перешедшего к ним имущества. В любом случае, при выбытии участника доли в
складочном капитале оставшихся в товариществе соответственно увеличиваются,
если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением
участников.[14]
Как уже было отмечено, участник полного товарищества вправе с согласия
остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее
часть другому участнику товарищества либо третьему лицу. Здесь важно
отметить, что передача всей доли иному лицу участником товарищества
прекращает его участие в товариществе.
Возможно также и обращение взыскания на долю участника в складочном
капитале полного товарищества по собственным долгам участника. Однако это
допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. В
условиях защиты интересов кредиторов, им предоставляется право потребовать
от полного товарищества выдела части имущества товарищества,
соответствующей доле должника в складочном капитале с целью обращения
взыскания на это имущество. В таком случае подлежащая выделу часть
имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу,
составленному на момент предъявления креди горами требования о выделе.
Обращение взыскания на имущество, соответствующее доле участника в
кладочном капитале полного товарищества .прекращает его участие в
товариществе.
Наряду с общими основаниями прекращения деятельности юридических лиц
указанных в ст. 61 ГК полное товарищество прекращается также в случае,
когда в нем остается единственный участник, ибо оно не может существовать в
качестве компании одного лица. Однако закон предоставляет такому товарищу
право в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным
участником товарищества, преобразовать его в хозяйственное общество, так
как там допускается наличие единственного участника.
2.2. Правовое положение коммандитного товарищества
Товарищество на вере, или коммандитное, отличается тем, что состоит из
двух групп участников. Одни из них осуществляют предпринимательскую
деятельность от его имени, иначе говоря, их предпринимательская
деятельность считается деятельностью самого товарищества. При этом они
несут дополнительную ответственность по обязательствам товарищества всем
своим имуществом, причем неограниченно и солидарно друг с другом. Таким
образом, эта группа участников является полными товарищами, по сути и
составляя полное товарищество внутри коммандиты. Другая группа участников -
вкладчики (коммандитисты) лишь делает вклады в имущество товарищества, но
не отвечает своим личным имуществом по его обязательствам. Поскольку вклад
любого товарищества или общества становится собственностью данной
коммерческой организации, неправильно бы было говорить о том, что
ответственность вкладчиков коммандиты ограничена суммой их вкладов. В
действительности они вообще не несут никакой имущественной ответственности
по долгам товарищества, ибо эти вклады перестали быть их собственностью, а
несут лишь риск убытков -утраты своих вкладов.
Поскольку коммандитисты (вкладчики) несут гораздо меньший риск, чем
полные товарищи, они отстранены от ведения предпринимательской деятельности
от имени товарищества и по сути - от управления его делами. Сохраняя право
на получение дохода на сделанный ими вклад, они вынуждены доверять полным
товарищам в том, что касается целесообразности использования сделанных ими
вкладов. Отсюда - традиционное российское название коммандиты -
товарищество на вере. Таким образом, товарищество на вере в известном
смысле можно считать разновидностью полного товарищества, в которой
допускается использование капитала сторонних лиц (вкладчиков), т.е.
появляется возможность привлечения дополнительных средств не за счет
имущества полных товарищей. Поэтому имущественно-правовое положение полных
товарищей в коммандите определяется по обидим правилам о полном
товариществе и его участниках, а на вкладчиков по сути распространяются
правила об участниках хозяйственных обществ -объединений капиталов.[15]
Поскольку полный товарищ фактически ручается всем своим личным
имуществом по долгам товарищества, для него исключается участие в качестве
полного товарища не только в других полных товарищества, но и в
коммандитах. Очевидно, что и полный товарищ в коммандите не может быть
участником других полных товариществ или полным товарищем в других
коммандитах.[16] Ясно также, ю что в этой роли могут выступать лишь
индивидуальные предприниматель либо коммерческие организации, В отличие от
'этого, в роли вкладчиков могут выступать все участники гражданских
правоотношений, т.е. граждане, юридические лица, включая некоммерческие
организации и даже государственные и муниципальные образования, поскольку
они не обязаны и не вправе лично участвовать в предпринимательской
деятельности товарищества на вере. В связи с тем, что полные товарищи
составляют полное товарищество внутри коммандиты, их количество во всяком
случае не может быть менее двух (поскольку наличие единственного участника
в полном товариществе в соответствии со ст. 81 ГК является одним из
оснований прекращения его деятельности). При наличии не менее двух полных
товарищей в коммандите должно быть не менее одного вкладчика. Общее же
количество участников не ограничивается.
Особенностью коммандиты является и то, что включение в фирменное
наименование товарищества не вере имени вкладчика автоматически ведет
превращению его в полного товарища прежде всего в смысле неограниченной и
солидарной ответственности своим личным имуществом по долгам товарищества.
Ведь указание в фирменном наименовании как товарищества на вере, так и
полного товарищества имени участника всегда было важным ориентиром для
контрагентов и потенциальных кредиторов, рассчитывающих на имущество
соответствующего лица как на возможную гарантию удовлетворения своих
требований к товариществу. Видимо законодатель исходит из того, что такие
кредиторы не должны сградать из-за ошибочного указания в фирменном
наименовании коммандиты имени вкладчика, а не полного товарища.
Как и в полном товариществе, единственным учредительным документом
товарищества на вере является учредительный договор Приложение 3).
Поскольку коммандитисты отстранены от непосредственного ведения дел
товарищества, а любой из полных товарищей участвует в имущественном обороте
от имени товарищества в целом, товариществу на вере не требуются
специальные органы управления и, следовательно, не нужен устав. В этом
смысле управление делами товарищества на вере вполне совпадает с
организацией управления в полном товариществе и регулируется теми же
правилами. Поэтому учредительный договор товарищества на вере составляется
и подписывается только полными товарищами, а не вкладчиками. Вместе с тем
он должен содержать условие о совокупном размере вкладов коммандитистов, но
совсем необязательно - о размере вклада каждого из них. Вклады
коммандитистов, в том числе их размер, содержание, сроки и порядок внесения
и возможная ответственность за нарушение этих условий могут отражаться во
внутренних учетных документах товарищества и его договорах с конкретными
коммандитистами. В учредительном же договоре коммандиты должны бьпь точно
решены все вопросы, касающиеся вкладов полных товарищей. Из этого. В
частности, вытекает подразумеваемое требование закона о том, чтобы в
образовании складочного капитала товарищества на вере участвовали как
полные товарищи, так и вкладчики. Недопустимо его формирование только за
счет вкладов коммандитистов, как невозможно и выступление в роли вкладчика
при отсутствии вклада. Однако закон не определяет соотношение вкладов
полных товарищей и коммандитистов - это дело самих участников. Обычно
полные товарищи как управляющие делами коымандшы должны определять, какой
дополнительный капитал в виде вкладов коммандитистов потребуется
товариществу на вере для его нормального функционирования, искать
вкладчиков, предлагая им заключить договоры о внесении вкладов в
товарищество соответствующих условиях.
Как уже отмечалось, управление деятельностью товарищества на вере
осуществляют полные товарищи. Хотя по общему правилу и установлено, что
вкладчики не участвуют в управлении делами, закон предоставляет им
возможность выступать or имени товарищества при наличии доверенности.
Вкладчикам запрещается оспаривать действия полных товарищей по управлению и
ведению дел товарищества.
Права и обязанности полных товарищей внутри товарищества не вере
регулируются положениями закона, относящимися к участникам полного
товарищества, так как нет каких либо характерных особенностей, которые
отличали бы статусы тех или иных участников. Однако закон специально
регламентирует правовое положение вкладчика (коммандитиста) в товариществе
на вере. Его основную обязанность составляет внесение вклада в складочный
капитал товарищества, что должно удостоверяться особым свидетельством об
участии. Такое свидетельство не является ценной бумагой в гражданско-
правовом смысле и не обладает свойствами, подобными, например, сертификату
акций, выдаваемому акционеру в акционерном обществе. Его юридическое
значение не сводится, однако, лишь к удостоверению статуса коммандитиста-
вкладчика, а также может служить доказательством наличия и содержания
договорных отношений, возникших между ним и товариществом на вере в связи с
передачей (внесением) вклада.
Если в указанном свидетельстве отражено содержание и размер вклада и
перечислены условия участия вкладчика в товариществе, го составление
специального договора с товариществом для вкладчика становится излишним.
Вкладчики имеют право получать необходимую коммерческую информацию о
делах товарищества путем знакомства с его отчетами и балансами, и на них
разумеется ложится обязанность не разглашать соответствующую
конфиденциальную информацию о деятельности товарищества. Учредительный
договор товарищества, составленный полными товарищами, может
предусматривать и иные права вкладчиков.[17]
Помимо изложенного, вкладчики юварищества на вере во всяком случае
обладают тремя имущественными правами, связанными с внесением ими вклада в
имущество товарищества. Во-первых, это право на получение причитающейся на
их долю части прибыли товарищества.
Хотя данное право и реализуется в порядке, предусмотренном
учредительным договором, но по смыслу самой конструкции товарищества на
вере это право вкладчиков обладает преимуществом по отношению к
аналогичному праву полных товарищей. Иначе говоря, при наличии в
товариществе прибыли, подлежащей распределению между участниками, в первую
очередь должна выделяться часть для распределения между вкладчиками. В этом
смысле их положение сходно со статусом владельцев привилегированных акций в
акционерном обществе. Во-вторых, за вкладчиком сохраняется возможность
свободного выхода из товарищества с получением своего вклада. Сроки и
характер выплат или выдач по вкладу определяются учредительным договором
товарищества. Однако такой выход вкладчик может осуществить только по
окончании финансового года с тем, чтобы не поставить
под удар имущественные интересы товарищества. В-третьих, вкладчик
может передать свою долю или ее часть как другому вкладчику, так и третьему
лицу.
При этом согласие товарищества или полных товарищей не требуется, ибо
участие вкладчика в товариществе не основано на лично-доверительных
отношениях с другими участниками товарищества и сам он отстранен от
непосредственного участия в делах товарищества.[18]
Важно также подчеркнуть, что если передача доли или ее части
вкладчиком производится не другим вкладчикам, а не участвующим в
товариществе третьим лицам, причем в форме продажи, то у других вкладчиков
товарищества возникает право преимущественной покупки этого имущества.[19]
Такое право принадлежит им пропорционально размерам их долей, если иное не
установлено учредительным договором товарищества. Сказанное означает, что
при возмездном отчуждении своей доли третьему лицу вкладчик вначале должен
предложить ее на тех же условиях (по той же цене) другим вкладчикам. Если
они откажутся от приобретения или в течение месяца не известят вкладчика -
продавца, он получает право продать эту долю посторонним лицам. При
нарушении этого права других вкладчиков они могут потребовать в судебном
порядке перевода на себя прав и обязанностей покупателя пропорционально
размерам их долей или в иной части, предусмотренной учредительным договором
товарищества. Однако при продаже своей доли одним вкладчиком товарищества
другому, разумеется, никакого права преимущественной покупки у других
вкладчиков не возникаег.
Необходимо ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Введение.
... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..
... ... ... ... ... ...4
1. Особенности правового статуса хозяйственных
товариществ ... ... ... ... ..7
1. Понятие о хозяйственных
товариществах ... ... ... ... ... .. ... ... ... ...7
2. Виды хозяйственных
товариществ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .10
2. Характеристика организационно-правовых форм
хозяйственных
товариществ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 1
3
1. Правовое регулирование функционирования
полного
товарищества ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..
... ... .13
2. Правовое положение коммандитного
товарищества ... ... ... ... ...18
3. Отличие товарищества с ограниченной ответственностью ... ... .23
от иных форм хозяйственного товарищества
4. Понятие товарищества с дополнительной
Ответственностью ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .
... ... ... ... ... ... .25
3. Правовые проблемы в реализации законодательства
РК о хозяйственных
товариществах ... ... ... ... ... .. ... ... ... ... ... .26
1. Спорные вопросы правовой регламентации в Законе
О товариществах с ограниченной и
дополнительной
ответственностью ... ... ... ... .. ... ... ... ... ... ... .26
2. Современные тенденции развития правового регулирования
хозяйственных
товариществ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
... 40
Заключение ... ... ... ... ... ... . ... ... ... ... ... ... ... ... ... .
... ... ... ... ... ... ... ... ... ..43
Список используемой
литературы ... ... ... ... ... ... . ... ... ... ... ... ... ... ... ... 45
Приложения ... ... ... ... ... ... . ... ... ... ... ... ... ... ... ... .
... ... ... ... ... ... ... ... ... .47
ВВЕДЕНИЕ
Выбирая тему дипломной работы, мы исходим из нескольких соображений, а
именно, актуальность темы на сегодня: необходимость углубленного изучения
материала, при чем не только нормативно-правовых актов, но и теоретических
разработок разных точек зрения, а также из-за интереса к ней.
Республика Казахстан, как и все постсоветские государства, выйдя из
строя административно-командной экономической системы, взяла курс на
построение рыночной экономики. В связи с этим существование прежних
экономических связей стало невозможной. Ныне этот экономический конвейер ,
действовавший на протяжении более 70 лет, остановился и бывших союзными
республиками дан старт на новую экономическую жизнь. Из истории известно,
что всякое нарушение старых устоев, традиций, связей влечет за собой
затруднения в создании чего-то нового и этот трудный процесс всегда
болезненно ощущается обществом, народом, государством. Сегодняшнее
состояние экономики, верно охарактеризовано Президентом Республики
Казахстан в своем послании народу Казахстана Казахстан 2030.
Президент отметил: Увеличение национальных сбережений и накопление
капитала, которые должна стать движущей силой экономики, происходит
медленно. Из-за недостатка внутреннего капитала и сбережений Казахстан стал
еще более зависимым от иностранного капитала, как от частного так и от
международных институтов[1].
Для выхода из этой ситуаций Президентом были намечены приоритетные
цели и стратегии реализации, одним из которых является поддержка и развитие
предпринимательства[2].
В настоящее время в Казахстане наиболее распространенным на практике
видом хозяйствующих субъектов является хозяйствующие товарищества, а чаще
встречаются товарищества ограниченной ответственностью.
Казахстанское законодательство о товариществах с ограниченной
ответственностью крайне нестабильно. История его развития начинается с
Положения Об акционерных обществах и обществах с ограниченной
ответственностью, утвержденного Постановлением Совета Министров СССР от 19
июня 1990 года, которое действовало на территории Казахстана до вступления
в силу Закона О государственной независимости Республики Казахстан от 16
декабря 1991 года.
Формирование правового поля хозяйственных товариществ имеет большое
значение не только непосредственно для самих субъектов малого
предпринимательства в число которых входят хозяйствующие товарищества, но и
для экономики в целом, поскольку они обеспечиваются условия для повышения
жизненного уровня значительной прослойки населения.
Кроме того, значение хозяйственных товариществ как субъектов малого
предпринимательства определяется не только разрешением ряда экономических,
как налога поступающие в бюджет, увеличения внутреннего и внешнего товара
оборота и. т. д., но и социальных вопросов. Оно в частности, является
способом раскрытия и реализации собственного потенциала создает
дополнительные рабочие места, формирует прослойку собственников
предпринимателей, а также способствует развитию среднего класса, который
является основной социально – экономических реформ, гарантом политической
стабильности и демократического развития общества.
Из вышесказанного, мы думаем ни у кого не возникнет сомнения в
актуальности данной темы, и в связи с этим нам хотелось бы его более
подробно рассмотреть данную тему, а именно, дать понятие хозяйственному
товариществу и его видам, определить порядок создания хозяйственных
товариществ, рассмотреть вопросы имущественного положения, управления и
прекращения деятельности хозяйственных товариществ.
Уже несколько лет в казахстанском праве происходит существенное
реформирование всех его основных отраслей, которое, несомненно, вызвано
изменившимся стратегическим курсом экономической и социальной политики.
Реформирование ключевых отраслей права затронуло все без исключения его
основные институты.
Постепенно правовой вакуум в сфере, в частности, гражданского
законодательства исчезает. С большими усилиями казахстанский законодатель
принимает важнейшие нормативные акты гражданско-правового характера,
которые способствуют созданию здоровой основы для развития рыночных
отношений. Касается это в равной мере всех институтов гражданского права.
Наверное, наибольшее преобразование претерпел институт юридических лиц.
который в настоящее время является одним из самых сложных, многообразных,
требующих от своего исследователя широких познаний не только в области
позитивного права, но и в теоретической области.
В этом плане вопрос правового регулирования функционирования
хозяйственных товариществ представляется одним из самых актуальных, тем
более, что на сегодня эта форма организации среднего и мелкого бизнеса в
Казахстане является самой распространенной.
Реформирование казахстанской экономики было напрямую связано с
появлением новых видов юридических лиц, что, в свою очередь, потребовало
разработки специальных законов для определения правового статуса этих
юридических лиц и установления правовых основ их создания и деятельности.
В силу вступил основной правовой акт в этой области Указ Президента
Республики Казахстан, имеющий силу Закона, "О хозяйственных товариществах".
22 апреля 1998 года принят Закон Республики Казахстан "О товариществах с
ограниченной и дополнительной ответственностью".
Нормы Закона опираются не только на те положения ГК, коюрые содержатся
в статьях, непосредственно регулирующих принципы создания и деятельности
рассматриваемых товариществ (ст. 63-84 ГК), но и на общие нормы о
юридических лицах (cт 33-57 ГК), а также о хозяйственных товариществах (ст.
58-62 ГК). Действие Закона распространяется как на ранее созданные
товарищества, так и на образуемые после вступления его в силу. Закон
развивает и конкретизирует нормы ГК РК, регулирующие правовое положение
юридических лиц (ст. 33-57 ГК РК), применительно к товариществам, а также
нормы ГК РК, устанавливающие основы статуса и организации деятельности
таких товариществ (ст. 63-84 ГК РК).
Хозяйственные товарищества рассматриваются как совершенно уникальные
виды юридических лиц, которые законодательство относит к коммерческим
юридическим лицам. В работе дается описание механизма, или алгоритма,
решения задач, которые могут возникнуть перед участниками и командами
управления товариществ. Практика показала, что непосредственные участники
хозяйственных товариществ мало знакомы со своими правами и обязанностями,
хотя для участника товарищества это совершенно необходимо, поэтому в работе
большое внимание уделено правам и обязанностям участника товарищества.
Целью настоящей работы является детальное рассмотрение правового
положения, структуры и особенностей таких форм коллективного
предпринимательства как полное и коммандитное товарищество, товарищество с
ограниченной и дополнительной ответственностью. В работе
освещены вопросы, связанные с управленческими процедурами, определением
компетенции различных органов управления товариществ.
Проблемам реализации норм гражданского законодательства и положений
Указа Президента РК. имеющего силу Закона, О хозяйственных товариществах
и Закона РК О товариществах с ограниченной и дополнительной
ответственностью специально посвящены работы Васина Ю.Г.. Грешникова И.П.,
Ильясовой К.М., Климкина С,И., Кунсеркина Ж., а также публикации российских
ученых: Кашаниной В.Г., Мартемьянова B.C., Семеусова В.А. Отдельные аспекты
этой проблемы освещены в учебных пособиях по гражданскому праву под
редакциями следующих авторов: Г.И, Тулеугалиева и К.С. Мауленова, З.И.
Цыбуленко, А.П, Сергеева и Ю.К. Толстова, А.Г. Калпина и А.И. Масляева,
Е.А. Суханова.
Работа может найти практическое применение среди организаторов
хозяйственных товариществ.
1. Особенности правового статуса хозяйственных товариществ
1. Понятие о хозяйственных товариществах
Хозяйственные товарищества являются наиболее распространенными
организационно-правовыми формами, используемыми для осуществления действий,
связанных с предпринимательской деятельностью. Общие положения о
хозяйственных товариществах и об отдельных его видах содержатся в ГК.
Создание и деятельность хозяйственных товариществ регулируется также Указом
Президента РК, имеющим силу Закона "О хозяйственных товариществах" от 2 мая
1995 года. Особенности правового статуса отдельных видов коммерческих
организаций, учреждаемых в форме хозяйственного товарищества, могут быть
предусмотрены специальными законодательными актами, нормы которых должны
соответствовать ГК. Например, создание и деятельность товариществ с
ограниченной и дополни тельной ответственностью регулируется законом РК О
товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью.
Исключение составляет банковское законодательство, обладающее
приоритетом по отношению к ГК в части регулирования отношений, связанных с
созданием, реорганизацией, банкротством и ликвидацией банков, контролем за
банковской деятельностью и ее аудиторской проверкой, лицензированием
отдельных видов банковских операций. Отношения между ними и их клиентами, а
также отношения между клиентами через банки регулируются гражданским
законодательством в порядке, установленном пунктом 2 статьи 3 ГК.
Согласно пункта 1 статьи 58 Гражданского кодекса Республики
Казахстан, хозяйственным товариществом признается коммерческая организация
с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом.
В теории понятие хозяйственных товариществ определяется разными
авторами. К примеру, А.Г. Сергеевым и Ю.К. Толстым хозяйственные
товарищества и общество определены, как родовое понятие, обозначающее
несколько самостоятельных видов коммерческих юридических лиц, общим для
которых являются то. Что их уставный капитал разделен на доли. Именно это
отличает хозяйственные товарищества и общества от других коммерческих
организаций[3].
По мнению Бусыгина А.В., хозяйственным товариществом именуется
коммерческая организация обладающая, на правах собственности каким-либо
обособленными имуществом с разделенным на доли уставным капиталом[4].
Так же следует отметить, что Кашаниным Т.В. выделены некоторые общие
признаки присущие хозяйственным товариществам.
Во-первых товарищество – это добровольное объединение людей, как
минимум, двоих. Максимальное число в принципе не ограниченно. Практически
же в товарищества объединяются небольшой круг лиц. Товарищей объединяют
единство интересов, совместная выгода, вера в то что только в объединении,
в дружном содействии состоит залог преуспевания каждого.
Во-вторых товарищество – это добровольное объединение. Договор об
объединении может быть только письменным и подписывается всеми его полными
участниками, называется он учредительным.
Особенность этого договора состоит в том, что он не служит сам по
себе основанием возникновения прав и не имеет какую-либо конкретную цель
(купить, продать взять взаймы, сделать и. т. д), а направлен на заключение
других конкретных договоров.
Учредительный договор должен содержать наименование, место нахождение
товарищества, о размере, составе, сроках и порядке внесение вкладов каждым
из участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Там же могут
быть определены цели и вид деятельности товарищества.
Во-третых товарищество – это соединение имущественных средств,
которые могут заключаются в деньгах вещах, движимых и недвижимых. К
недвижимым вещам относятся земля, участки, недра, обособленные водные
объекты, леса, многолетние насаждения, здания, сооружения, круг движимых
более обширный и поэтому он в законе определяется методом исключения из
него недвижимого имущества. Участники могут вносить как все свое имущества,
так и определенную её часть. Доли имущества, внесенного участниками могут
быть, как равными, так и неравными. Они могут вносить сразу полностью, а
могут по частям. Не устанавливается минимальный предел капитала так же,
как, впрочем, и максимальный. Вклады могут состоять и в оказании услуг,
предоставлении своих знаний кем-либо из участников, но это бывает реже либо
дополняется имущественным вкладом.
В четвёртых товарищество – это соединение помимо материальных
ресурсов и личных сил. Личное участие может заключаться и производстве
работ или оказании услуг в осуществлении организационной, распорядительной
и управленческой деятельности, в представительстве в интеллектуальном
труде. У одних участников вклад в общую деятельность может быть большим, у
других меньшим, но не применно каждый из них должен лично принимать хоть
какое-то участие в работе предприятия, иначе у него не будет оснований
претендовать на часть прибыли. Интеллектуальный вклад, в отличие от
материального, вносится, как правило, частями.
Во-пятых целью товарищества является извлечение прибыли из
совместной деятельности, которая по своему характеру может быть самой
разнообразной. Исключение составляет виды деятельности, запрещенные
законом. Часто для обозначения разнообразных видов деятельности принимаются
более общий термин – хозяйственная деятельности.
На основании перечисленных общих признаков хозяйственных товариществ
Кашанин Т.В. определяет хозяйственное товарищества следующим образом:
соединение лиц, основанную на договоре ее участников, которые объединяют
свои материальные средства и личных усилия, способствующие извленчению
прибыли из совместной деятельности[5].
В принципе все выше изложенные авторами определения дополняют друг
друга, но мы считаем, что из них более правильно выделил общие признаки
хозяйствующие товариществ и дел более полное определение хозяйственным
товариществам Кашанин Т. В.
Но и здесь нужно учесть, что оно является изданием Российской
Федераций, следовательно, имеет некоторые детальные отличия от наших, в
частности, в 1 признаке хозяйствующих товариществ Кашанин Т. В. пишет, что
максимальное число участников в принципе не ограничивается, а в Законе
Республики Казахстан О товариществах с ограниченной и дополнительной
ответственности в пункте 1 статьи 9 говорится, что максимальное число
участников товарищества не должна превышать ста. Хозяйственные
товарищества являются юридическими лицами, и, перечисленные Грешниковым И.
А признаки, в работе Понятие юридического лица, в полной мере отражают
существующие в литературе:
-организационное единство;
-имущественное обособленность и самостоятельная имущественная
ответственность;
-возможность приобретать и осуществлять от своего имени
имущественные и личные права и обязанности;
-быть истцом и ответчиком в суде;
-иметь самостоятельный баланс и смету;
-наличие печати со своим наименованием[6].
Гражданский кодекс Республики Казахстан предусматривает следующие
виды хозяйственных товариществ.
а) полное товарищество.
б) коммандитное товарищество.
в) товарищество с ограниченной ответственностью
г) товарищество с дополнительной ответственностью
Выше перечисленные виды хозяйственных товариществ отличаются
между собой степенью ответственностью за риск убытка.
Полным признается товарищества участники которого при недостаточности
имущества полного товарищества несут солидарную ответственность по его
обязательством всем принадлежащим им имуществом (статья 63 ГК РК).
Коммандитным признается товарищество, которое включает наряду с одним
или более участниками, несущими дополнительную ответственность по
обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), а
также одного или более участников, ответственность которых ограничиваются
суммой внесенного ими вклада имущество товарищества (вкладчиком) и которые
не принимают участие в осуществлении товариществом предпринимательской
деятельности (статья 72п 1 ГК РК ).
Товариществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное
одним или несколькими лицами товарищества, уставной капитал которого
разделен на доли определенных учредительными документами размеров:
участники товарищества с ограниченной ответственностью не отвечают по его
обязательствам и несут риск убытков связанных с деятельностью
товарищества, размер которых ограничивается внесенными участниками
вкладами в уставной капитал товарищества. Этот факт делает товарищества с
ограниченной ответственностью наиболее популярной формой коммерческого
юридического лица, вообще. Но следует иметь в виду, что из правила об
ограниченной ответственности участников законодательством установлены
некоторые исключения. На них, к сожалению, участники товарищества редко
обращают внимание, но эти исключения резко превышают их предпринимательский
риск[7].
Относительно других форм хозяйственных товарищества, то в них
ответственность участников предельно ясна.
В ходе изучения данной темы мы столкнулись с тем фактором, что в
Казахстанской литературе практически отсутствует научное определение
понятия хозяйственных товариществ, как в целом, так и отдельных его видов.
В тех работах, которых нам довелось изучить и проанализировать даются лишь
законодательные определение предмета изучения данной темы.
1.2. Виды хозяйственных товариществ
ГК предусматривает следующие виды хозяйственных товариществ: 1) полное
товарищество; 2) товарищество с ограниченной ответственностью; 3)
товарищество с дополнительной ответственностью; 4) коммандитное
товарищество.
Учредители хозяйственного товарищества после его регис грации
приобретают статус участников. Учредителями хозяйственного товарищества, но
общему правилу, могут бы как юридические, гак и физические лица. Указ
содержит общий запрет на участие в хозяйственных товариществах органов
представительной, исполнительной и судебной власти, однако в случаях,
предусмотренных законодательными актами, участниками хозяйственного
товарищества могут быть специально создаваемые для этих целей органы
исполнительной власти.
Учредителями и соответственно участниками полного товарищества, а
также в коммандитном товариществе, могут быть только граждане. Товарищество
с ограниченной ответственностью, товарищество с дополнительной
ответственностью могут учреждаться одним лицом.
Полным товариществом признается товарищество, участники которого при
недостаточности имущества товарищества несут солидарную ответственность по
его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.
Товариществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное
одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого
разделен на доли определенных учредительными документами размеров.
Ответственность участников такого товарищества по его обязательствам
ограничена стоимостью внесенного ими вклада в уставный капитал
товарищества.
В товариществе с дополнительной огветственностью участники несут
ответственность по обязательствам товарищества своими вкладами в его
уставный капитал, а при их недостаточности - дополнительно принадлежащим им
имуществом в размере, кратном внесенным вкладам.
Коммандитным признается товарищество, которое включает наряду с одним
или более частниками, несущими дополнительную ответственность по
обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами),
также одного или более участников, ответственность которых ограничивается
суммой внесенного ими вклада в уставный капитал товарищества (вкладчиков).
Вкладчики не участвуют в управлении товариществом.
Законодательство предъявляет определенные требования к уставному
капиталу товариществ, к размеру, установив его минимальный размер для
каждого вида, к порядку и срокам его формирования и изменения.
Высшим органом управления товарищества является общее собрание его
участников. Для осуществления гекущего руководства деятельное 1ью
товарищества создаются исполнительные органы, которые могут быть
коллегиальными и(или) единоличными. Кроме того, в хозяйственных
товариществах могут издаваться, а в некоторых случаях их создание является
обязательным, контролирующие органы: наблюдательный совет и ревизионная
комиссия (ревизор).
4. Характеристика организационно-правовых форм хозяйственных товариществ
2.1. Правовое регулирование функционирования полного
товарищества
В действующем Гражданском Кодексе полным признается такое
хозяйственное товарищество, участники которого, во-первых, осуществляют
предпринимательскую деятельность от имени товарищества и, во-вторых,
субсидиарно несут ответственность по его обязательствам всем своим
имуществом.[8] Особенностью полного товарищества является то
обстоятельство, что предпринимательская деятельность его участников
признается деятельностью самого товарищества как юридического лица, А
также, при недостатке имущества товарищества для погашения его долгов
кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого из
участников (или всех их вместе)." Таким образом, в полном товариществе не
исключается ситуация, когда по сделке заключенной одним из участников,
отвечать будут другие участники, причем всем своим имуществом, включая и
личное. Поэтому деятельность товарищества основана на лично-доверительных
отношениях всех его участников, утрата или изменение которых влекут
прекращение деятельности товарищества.
Несмотря на наличие индивидуальной имущественной ответственности
участников по долгам такого объединения, в русском гражданском праве оно
градиционно признавалось юридическим лицом, В этом качестве оно традиционно
отличается от простого товарищества, которое является договором
о совместной деятельности.
Участником полного товарищества могут быть либо индивидуальные
предприниматели, либо коммерческие организации. Характерной особенностью
полного товарищества, также является гот факт, что конкретное лицо может
быть участником только одного полного товарищества.[9]
Поскольку по общему правилу любой из участников полного товарищества
занимается предпринимательской деятельностью от имени товарищества в целом,
для создания и функционирования полного товарищества не требуется устав,
устанавливающий компетенцию его органов. Единственным учредительным
документом такой коммерческой организации служит учредительный договор,
который должен быть подписан всеми его участниками. С момента
государственной регистрации этого договора товарищество возникает как
юридическое лицо."
Закон не требует для полного товарищества обязательного (минимального)
складочного капитала, так как гарантией прав возможных кредиторов
товарищества служит личное имущество его участников. Вместе с тем у
товарищества как юридического лица все равно должен быть какой-то
складочный капитал, сведения о размере и составе которого должны
обязательно указываться в его учредительном договоре. Здесь же должны
содержаться четкие указания о размере доли каждого участника, составе,
сроках и порядке ее внесения в складочный капитал товарищества, а также
ответственность участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.
Этот капитал служит имущественной базой для предпринимательской
деятельности товарищества, и именно он в первую очередь направляется на
удовлетворение требований его кредиторов. Кроме того ответственность полных
товарищей по долгам товарищества личным имуществом объясняет значение
обязательного указания в фирменном наименовании полного товарищества имен
(фирменных наименований) его участников (п.З ст.69 ГК).
Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему
согласию всех участников. Однако закон допускает принятие решений
большинством голосов, но только в том случае, когда данное условие
предусмотрено в самом учредительном договоре, В управлении делами полного
товарищества каждый участник обычно имеет один голос, если только
учредительным договором не предусмотрено иное, например, зависимость голоса
участника от размера его имущественного вклада. Предпринимательская
деятельность Товарищества осуществляется каждым (любым) из его участников.
Однако они вправе установить в учредительном договоре и иной порядок
ведения дел. Так, товарищи могут вести предпринимательскую деятельность
совместно, т.е. по единогласному решению всех участников на совершение
каждой сделки товарищества. Они могут также возложить эту деятельность на
одного или нескольких наиболее опытных и авторитетных участников. Тогда
иные участники товарищества для совершения сделок от его имени должны иметь
доверенность от участника или участников, на которых по общему правилу
возложено ведение дел товарищества. Однако и это не должно влиять на
действительность сделок, совершенных в предпринимательской сфере (от имени
товарищества) любым его участником. Ведь контрагенты товарищества не должны
вникать в ограничения полномочий отдельных участников товарищества, а
обязаны лишь удостовериться в том. что имеют дело с одним из таких
товарищей. Поэтому сделка, заключенная от имени товарищества одним из его
участников даже при отсутствии специальных полномочий, не может быть
впоследствии оспорена товариществом, если только не будет доказано, что
третье лицо (контрагент) заведомо знал или должен был знать об этом
обстоятельстве (п.1.72 ГК), С друшй сюроны, товарищи, не ведущие дел,
вправе в судебном порядке добиться прекращения полномочий, предоставленных
для ведения дел товарищества другим участникам, если последние нарушают
свои обязанности и не соблюдают интересы товарищества, неспособны к
разумному ведению дел либо имеются иные серьезные основания для такого
решения. В таком случае, на основании судебного решения в учредительный
договор товарищества вносятся необходимые изменения.
Закон предоставляет участникам возможность самим устанавливать порядок
распределения между ними прибыли и убытков, о чем должно быть указано в
учредительном договоре или ином соглашении частников. За отсутствием такого
соглашения прибыль и сбытки распределяются между ними пропорционально их
долям в складочном капитале. Важно также подчеркнуть, что никто из
товарищей не может быть отстранен от участия, как в прибылях, так и в
убытках товарищества даже по взаимному соглашению, в юм числе по мотивам
неучастия или. напротив, акшвного участия в ведении дел товарищества. Ведь
для любого из участников полного товарищества во всех случаях сохраняется
риск наступления неограниченной ответственности по долгам товарищества всем
своим личным имуществом. Предусматриваются и такие ситуации, в которых
стоимость чистых активов полного товарищества становится меньше размера его
складочного капитала (вследствие понесенных товариществом убытков). В таком
случае полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками
до тех пор, пока стоимость чистых активов вновь не превысит размер
складочного капитала.[10]
Всякий участник полного товарищества имеет соответствующие правомочия,
признаваемые за участниками ювариществ п.1 ст.67 ГК. Закон специально
подчеркивает право участника полного товарищества знакомиться со всей
документацией по ведению дел товарищества даже в случае, когда такой
участник в соответствии с учредительным договором не уполномочен на ведение
дел товарищества, а отказ от этого права или его ограничение, в том числе
по соглашению участников товарищества, ничтожны. Кроме того, он вправе
возмездие или безвозмездно передать свою долю в складочном капитале
товарищества (или ее часть) как другому товарищу, так и третьему лицу, не
участвующему в товариществе.[11] Передача доли в складочном капитале, как
другому товарищу, так и третьему лицу допустима лишь с согласия остальных
товарищей, ибо при этом меняется либо одно из существенных условий
учредительного договора (о распределении долей между участниками), либо
состав участников, между которыми складываются лично-доверительные
отношения. Наконец, он можег выйти из шварищества в любой момент,
отказавшись от участия в нем. Однако о своем отказе от участия в
товариществе товарищ должен заявить не менее чем за шесть месяцев до
фактического выхода." Лишь в полном товариществе, учрежденном на
определенный срок, выход участника допускается при наличии уважительных
причин.
Наряду с правами, для участников полных товариществ установлены
определенные обязанности. Во-первых, это традиционные обязанности по
непосредственному участию в делах товарищества и по внесению имущественного
вклада. Сроки и порядок внесения вклада каждым из товарищей определяется
учредительным договором в качесгве его существенных условий. Однако не
менее половины своего вклада участник юварищесша, во всяком случае, обязан
внести к моменту регистрации. Во-вторых, участник полного товарищества
должен, во всяком случае. воздерживаться совершения в собственных интересах
(или в интересах третьих лиц) сделок, однородных с теми, которые составляют
предмет деятельности товарищества, без прямого согласия остальных
товарищей. Ведь такие сделки, по сути составляют конкурентную деятельность
по отношению к товариществу и могут нанести ему убытки.[12]
Неограниченная и солидарная ответственность полного товарища по долгам
товарищества является обязательным, конститутивным признаком данной
организационно-правовой формы коммерческой организации, Для улучшения
положения кредиторов и лучшей зашиты их прав, закон предусматривает
специальные условия для участников, выбывших из товарищества. Они, в
частности, отвечают по обязательствам товарищества, возникшим до момента
его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение еще двух лет.
Существуют и специальные условия для вновь вступивших участников, которые
не являются учредителями товарищества. Они отвечают наравне с другими
товарищами по обязательствам, возникшим до их вступление в него.
Можно также упомянуть ответственность участников за просрочку во
внесении части вклада в складочный капитал. За нарушение исполнения этой
обязанности участник должен нести ответственность, предусмотренную
учредительным договором, которая при отсутствии четких указаний этого
документа в любом случае будет составлять 10° о годовых с невнесенной части
вклада и возмещении иных причиненных убытков.
Существует также ответственность участника за совершение им, без
согласия остальных участников, от своего имени и в своих интересах или в
интересах третьих лиц сделки, однородной с теми, которые составляют предмет
деятельности товарищества. В этом случае товарищество вправе по своему
выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу
убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам
выгоды.
Закон допускает возможность продолжения деятельности товарищества,
если это предусмотрено учредительным договором товарищества или иным
соглашением, в случаях выхода или смерти кого-либо из участников, признания
одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным, или ограниченно
дееспособным, либо несостоятельным, а также в случаях открытия в отношении
одного из участников реорганизационных процедур по решению суда, ликвидации
участвующего в товариществе юридического лица, либо обращения кредитором
одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле
в складочном капитале.[13]
Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе
участия в товариществе. Как уже выше было сказано, в этом случае участник
обязан заявить о своем отказе от участия в товариществе за шесть месяцев до
факгического выхода из него. А отказ от участия в товариществе, учрежденном
на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине.
В любом случае, участнику, выбывшему из полного говарищества,
выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле
этого участника в складочном капитале, при условии, что иное не
предусмотрено учредительным договором,2 Однако но взаимному соглашению
выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.
В случае смерти физического лица - участника товарищества либо
реорганизации участвовавшего в нем юридического лица вступление в полное
товарищество их наследников или правопреемников допускается только с
согласия всех остальных участников, ибо необходимо установление лично-
доверительных отношений и с новыми участниками. Не принятые в товарищество
либо не захотевшие вступить в него правопреемники товарища получают
стоимость его доли, но вместе с ней и риск возможной ответственности перед
кредиторами товарищества, лежавший на бывшем участнике, в пределах
перешедшего к ним имущества. В любом случае, при выбытии участника доли в
складочном капитале оставшихся в товариществе соответственно увеличиваются,
если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением
участников.[14]
Как уже было отмечено, участник полного товарищества вправе с согласия
остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее
часть другому участнику товарищества либо третьему лицу. Здесь важно
отметить, что передача всей доли иному лицу участником товарищества
прекращает его участие в товариществе.
Возможно также и обращение взыскания на долю участника в складочном
капитале полного товарищества по собственным долгам участника. Однако это
допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. В
условиях защиты интересов кредиторов, им предоставляется право потребовать
от полного товарищества выдела части имущества товарищества,
соответствующей доле должника в складочном капитале с целью обращения
взыскания на это имущество. В таком случае подлежащая выделу часть
имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу,
составленному на момент предъявления креди горами требования о выделе.
Обращение взыскания на имущество, соответствующее доле участника в
кладочном капитале полного товарищества .прекращает его участие в
товариществе.
Наряду с общими основаниями прекращения деятельности юридических лиц
указанных в ст. 61 ГК полное товарищество прекращается также в случае,
когда в нем остается единственный участник, ибо оно не может существовать в
качестве компании одного лица. Однако закон предоставляет такому товарищу
право в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным
участником товарищества, преобразовать его в хозяйственное общество, так
как там допускается наличие единственного участника.
2.2. Правовое положение коммандитного товарищества
Товарищество на вере, или коммандитное, отличается тем, что состоит из
двух групп участников. Одни из них осуществляют предпринимательскую
деятельность от его имени, иначе говоря, их предпринимательская
деятельность считается деятельностью самого товарищества. При этом они
несут дополнительную ответственность по обязательствам товарищества всем
своим имуществом, причем неограниченно и солидарно друг с другом. Таким
образом, эта группа участников является полными товарищами, по сути и
составляя полное товарищество внутри коммандиты. Другая группа участников -
вкладчики (коммандитисты) лишь делает вклады в имущество товарищества, но
не отвечает своим личным имуществом по его обязательствам. Поскольку вклад
любого товарищества или общества становится собственностью данной
коммерческой организации, неправильно бы было говорить о том, что
ответственность вкладчиков коммандиты ограничена суммой их вкладов. В
действительности они вообще не несут никакой имущественной ответственности
по долгам товарищества, ибо эти вклады перестали быть их собственностью, а
несут лишь риск убытков -утраты своих вкладов.
Поскольку коммандитисты (вкладчики) несут гораздо меньший риск, чем
полные товарищи, они отстранены от ведения предпринимательской деятельности
от имени товарищества и по сути - от управления его делами. Сохраняя право
на получение дохода на сделанный ими вклад, они вынуждены доверять полным
товарищам в том, что касается целесообразности использования сделанных ими
вкладов. Отсюда - традиционное российское название коммандиты -
товарищество на вере. Таким образом, товарищество на вере в известном
смысле можно считать разновидностью полного товарищества, в которой
допускается использование капитала сторонних лиц (вкладчиков), т.е.
появляется возможность привлечения дополнительных средств не за счет
имущества полных товарищей. Поэтому имущественно-правовое положение полных
товарищей в коммандите определяется по обидим правилам о полном
товариществе и его участниках, а на вкладчиков по сути распространяются
правила об участниках хозяйственных обществ -объединений капиталов.[15]
Поскольку полный товарищ фактически ручается всем своим личным
имуществом по долгам товарищества, для него исключается участие в качестве
полного товарища не только в других полных товарищества, но и в
коммандитах. Очевидно, что и полный товарищ в коммандите не может быть
участником других полных товариществ или полным товарищем в других
коммандитах.[16] Ясно также, ю что в этой роли могут выступать лишь
индивидуальные предприниматель либо коммерческие организации, В отличие от
'этого, в роли вкладчиков могут выступать все участники гражданских
правоотношений, т.е. граждане, юридические лица, включая некоммерческие
организации и даже государственные и муниципальные образования, поскольку
они не обязаны и не вправе лично участвовать в предпринимательской
деятельности товарищества на вере. В связи с тем, что полные товарищи
составляют полное товарищество внутри коммандиты, их количество во всяком
случае не может быть менее двух (поскольку наличие единственного участника
в полном товариществе в соответствии со ст. 81 ГК является одним из
оснований прекращения его деятельности). При наличии не менее двух полных
товарищей в коммандите должно быть не менее одного вкладчика. Общее же
количество участников не ограничивается.
Особенностью коммандиты является и то, что включение в фирменное
наименование товарищества не вере имени вкладчика автоматически ведет
превращению его в полного товарища прежде всего в смысле неограниченной и
солидарной ответственности своим личным имуществом по долгам товарищества.
Ведь указание в фирменном наименовании как товарищества на вере, так и
полного товарищества имени участника всегда было важным ориентиром для
контрагентов и потенциальных кредиторов, рассчитывающих на имущество
соответствующего лица как на возможную гарантию удовлетворения своих
требований к товариществу. Видимо законодатель исходит из того, что такие
кредиторы не должны сградать из-за ошибочного указания в фирменном
наименовании коммандиты имени вкладчика, а не полного товарища.
Как и в полном товариществе, единственным учредительным документом
товарищества на вере является учредительный договор Приложение 3).
Поскольку коммандитисты отстранены от непосредственного ведения дел
товарищества, а любой из полных товарищей участвует в имущественном обороте
от имени товарищества в целом, товариществу на вере не требуются
специальные органы управления и, следовательно, не нужен устав. В этом
смысле управление делами товарищества на вере вполне совпадает с
организацией управления в полном товариществе и регулируется теми же
правилами. Поэтому учредительный договор товарищества на вере составляется
и подписывается только полными товарищами, а не вкладчиками. Вместе с тем
он должен содержать условие о совокупном размере вкладов коммандитистов, но
совсем необязательно - о размере вклада каждого из них. Вклады
коммандитистов, в том числе их размер, содержание, сроки и порядок внесения
и возможная ответственность за нарушение этих условий могут отражаться во
внутренних учетных документах товарищества и его договорах с конкретными
коммандитистами. В учредительном же договоре коммандиты должны бьпь точно
решены все вопросы, касающиеся вкладов полных товарищей. Из этого. В
частности, вытекает подразумеваемое требование закона о том, чтобы в
образовании складочного капитала товарищества на вере участвовали как
полные товарищи, так и вкладчики. Недопустимо его формирование только за
счет вкладов коммандитистов, как невозможно и выступление в роли вкладчика
при отсутствии вклада. Однако закон не определяет соотношение вкладов
полных товарищей и коммандитистов - это дело самих участников. Обычно
полные товарищи как управляющие делами коымандшы должны определять, какой
дополнительный капитал в виде вкладов коммандитистов потребуется
товариществу на вере для его нормального функционирования, искать
вкладчиков, предлагая им заключить договоры о внесении вкладов в
товарищество соответствующих условиях.
Как уже отмечалось, управление деятельностью товарищества на вере
осуществляют полные товарищи. Хотя по общему правилу и установлено, что
вкладчики не участвуют в управлении делами, закон предоставляет им
возможность выступать or имени товарищества при наличии доверенности.
Вкладчикам запрещается оспаривать действия полных товарищей по управлению и
ведению дел товарищества.
Права и обязанности полных товарищей внутри товарищества не вере
регулируются положениями закона, относящимися к участникам полного
товарищества, так как нет каких либо характерных особенностей, которые
отличали бы статусы тех или иных участников. Однако закон специально
регламентирует правовое положение вкладчика (коммандитиста) в товариществе
на вере. Его основную обязанность составляет внесение вклада в складочный
капитал товарищества, что должно удостоверяться особым свидетельством об
участии. Такое свидетельство не является ценной бумагой в гражданско-
правовом смысле и не обладает свойствами, подобными, например, сертификату
акций, выдаваемому акционеру в акционерном обществе. Его юридическое
значение не сводится, однако, лишь к удостоверению статуса коммандитиста-
вкладчика, а также может служить доказательством наличия и содержания
договорных отношений, возникших между ним и товариществом на вере в связи с
передачей (внесением) вклада.
Если в указанном свидетельстве отражено содержание и размер вклада и
перечислены условия участия вкладчика в товариществе, го составление
специального договора с товариществом для вкладчика становится излишним.
Вкладчики имеют право получать необходимую коммерческую информацию о
делах товарищества путем знакомства с его отчетами и балансами, и на них
разумеется ложится обязанность не разглашать соответствующую
конфиденциальную информацию о деятельности товарищества. Учредительный
договор товарищества, составленный полными товарищами, может
предусматривать и иные права вкладчиков.[17]
Помимо изложенного, вкладчики юварищества на вере во всяком случае
обладают тремя имущественными правами, связанными с внесением ими вклада в
имущество товарищества. Во-первых, это право на получение причитающейся на
их долю части прибыли товарищества.
Хотя данное право и реализуется в порядке, предусмотренном
учредительным договором, но по смыслу самой конструкции товарищества на
вере это право вкладчиков обладает преимуществом по отношению к
аналогичному праву полных товарищей. Иначе говоря, при наличии в
товариществе прибыли, подлежащей распределению между участниками, в первую
очередь должна выделяться часть для распределения между вкладчиками. В этом
смысле их положение сходно со статусом владельцев привилегированных акций в
акционерном обществе. Во-вторых, за вкладчиком сохраняется возможность
свободного выхода из товарищества с получением своего вклада. Сроки и
характер выплат или выдач по вкладу определяются учредительным договором
товарищества. Однако такой выход вкладчик может осуществить только по
окончании финансового года с тем, чтобы не поставить
под удар имущественные интересы товарищества. В-третьих, вкладчик
может передать свою долю или ее часть как другому вкладчику, так и третьему
лицу.
При этом согласие товарищества или полных товарищей не требуется, ибо
участие вкладчика в товариществе не основано на лично-доверительных
отношениях с другими участниками товарищества и сам он отстранен от
непосредственного участия в делах товарищества.[18]
Важно также подчеркнуть, что если передача доли или ее части
вкладчиком производится не другим вкладчикам, а не участвующим в
товариществе третьим лицам, причем в форме продажи, то у других вкладчиков
товарищества возникает право преимущественной покупки этого имущества.[19]
Такое право принадлежит им пропорционально размерам их долей, если иное не
установлено учредительным договором товарищества. Сказанное означает, что
при возмездном отчуждении своей доли третьему лицу вкладчик вначале должен
предложить ее на тех же условиях (по той же цене) другим вкладчикам. Если
они откажутся от приобретения или в течение месяца не известят вкладчика -
продавца, он получает право продать эту долю посторонним лицам. При
нарушении этого права других вкладчиков они могут потребовать в судебном
порядке перевода на себя прав и обязанностей покупателя пропорционально
размерам их долей или в иной части, предусмотренной учредительным договором
товарищества. Однако при продаже своей доли одним вкладчиком товарищества
другому, разумеется, никакого права преимущественной покупки у других
вкладчиков не возникаег.
Необходимо ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Похожие работы
Дисциплины
- Информатика
- Банковское дело
- Оценка бизнеса
- Бухгалтерское дело
- Валеология
- География
- Геология, Геофизика, Геодезия
- Религия
- Общая история
- Журналистика
- Таможенное дело
- История Казахстана
- Финансы
- Законодательство и Право, Криминалистика
- Маркетинг
- Культурология
- Медицина
- Менеджмент
- Нефть, Газ
- Искуство, музыка
- Педагогика
- Психология
- Страхование
- Налоги
- Политология
- Сертификация, стандартизация
- Социология, Демография
- Статистика
- Туризм
- Физика
- Философия
- Химия
- Делопроизводсто
- Экология, Охрана природы, Природопользование
- Экономика
- Литература
- Биология
- Мясо, молочно, вино-водочные продукты
- Земельный кадастр, Недвижимость
- Математика, Геометрия
- Государственное управление
- Архивное дело
- Полиграфия
- Горное дело
- Языковедение, Филология
- Исторические личности
- Автоматизация, Техника
- Экономическая география
- Международные отношения
- ОБЖ (Основы безопасности жизнедеятельности), Защита труда
