Правовое положение полного товарищества

Тип работы: Реферат
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 11 страниц
В избранное:

1. Правовое положение полного товарищества

1. 1. Понятие полного товарищества

Полное товарищество. Полным признается товарищество, участники которого при недостаточности имущества полного товарищества несут солидарную ответственность по его обязательствам всем при надлежащим им имуществом (п. 1 ст. 63 ГК) . Полные товарищества в предпринимательской практике РК не нашли широкого применения из-за особенностей ответственности его участников. В то же время во многих западных странах полным товариществам отдается предпочтение при выборе торгового партнера или клиента как имеющим серьезное обеспечение взятых на себя обязательств. С целью сохранения высоких гарантий кредиторам гражданин может быть участником только одного полного товарищества (п. 2 ст. 63) 1.

Полное товарищество - самая старая из всех организационно-правовых форм хозяйственных товариществ и обществ. В этой форме наиболее ярко выражен личностный элемент, и, напротив, отсутствует ограничение ответственности участников по обязательствам товарищества2.

Впервые полные (как и коммандитные) товарищества появились на законодательном пространстве Казахстана благодаря Закону Казахской ССР от 21 июня 1991 года «О хозяйственных товариществах и акционерных обществах», который Законом РК от 12 апреля 1993 года был переименован в Закон Казахской ССР «О хозяйственных товариществах и акционерных обществах, компаниях». Действие этого Закона было отменено Указом Президента РК, и. с. з., от 2 мая 1995 года «О признании утратившим силу Закона Казахской ССР «О хозяйственных товариществах и акционерных обществах, компаниях». Этот Указ вступил в силу со дня опубликования, то есть с 17 мая 1995 года. Одновременно вступил в действие Указ Президента Республики Казахстан, и. с. з., от 2 мая 1995 года «О хозяйственных товариществах»3.

Отличительным признаком полного товарищества является полная ответственность его участников по обязательствам товарищества. По обязательствам полного товарищества несут ответственность, с одной стороны, само товарищество в пределах находящегося у него имущества, с другой стороны - его участники. Все участники несут перед кредиторами товарищества солидарную и неограниченную ответственность, причем кредиторы имеют право предъявить иск к участникам только после того, как будет установлено, что у товарищества отсутствует необходимое имущество для покрытия его долгов. При этом обращение с требованием о погашении долгов к участникам не связано с необходимостью установления банкротства товарищества, поскольку в силу природы полного товарищества его участники отвечают по его обязательствам. Важно лишь установить сам факт недостаточности имущества у товарищества. Таким образом, ответственность участников полного товарищества по его обязательствам является субсидиарной.

Кредиторы вправе предъявить свои требования к любому из участников товарищества, причем ни один из участников не может быть по договору освобожден от нее перед третьими лицами. Если же в договоре содержатся положения об освобождении от ответственности отдельных участников, то эти установления могут действовать только в отношениях участников между собой. Соответственно участник, погасивший долги полного товарищества, имеет право регрессного требования к остальным участникам, каждый из которых несет ответственность пропорционально вложенному вкладу в товарищество, а следовательно, пропорционально его доле в имуществе товарищества4.

1. 2. Размер Уставного капитала полного товарищества

Требования Указа к минимальному размеру уставного капитала полного товарищества более чем либеральные - не менее 25 МРП5. Порядок и сроки его образования устанавливаются не законодательством, а учредительными документами, что дает учредителям право определить этот срок безгранично долгим.

Такой подход не может нарушить интересов кредиторов полного товарищества, поскольку, участники несут по долгам товарищества неограниченную ответственность6.

Высшим органом полного товарищества является общее собрание участников. Решение по внутренним вод росам полного товарищества принимается по общему соглашению всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Учредительным договором может быть предусмотрено, что количество голосов, которым располагают участники, определяется соразмерно их доле в уставном капитале. Управление полным товариществом осуществляют исполнительные органы полного товарищества. Виды, порядок образования органов управления и их компетенция определяются учредительными документами. Органы полного товарищества, которым поручено ведение дел товарищества, обязаны представлять всем участникам по их требованию полную информацию о своей деятельности (п. п. 1, 2, 4 ст. 65 ГК) .

В полном товариществе, в отличие от остальных видов товариществ, наиболее важен личностный момент. Это связано с полной личной ответственностью товарищей7.

Участнику полного товарищества право передать свою долю или ее часть в имуществе товарищества другим участникам либо третьим лицам. Решение по этому вопросу принимается при единогласии всех участников (п. 1 ст. 18 Указа о хозяйственных товариществах), поскольку доверительных отношений с новым участником может и не возникнуть. В случае отказа на передачу доли данный участник вправе выйти из товарищества в порядке, определенном ст. 67 ГК.

Передача доли (части доли) влечет и соответствующий переход всех прав и обязанностей ее бывшего владельца к приобретателю, в том числе и ответственности по долгам товарищества.

Передача доли участника в имуществе полного товарищества может иметь место также в случае его смерти. Под правопреемником (наследником) имеется в виду гражданин, который может вступить в товарищество при согласии остальных участников и отсутствии легальных запретов (например, он не является членом другого полного товарищества) . Юридическое лицо или государство в лице своих компетентных Органов также могут быть правопреемниками умершего участника полного товарищества, однако в этом случае речь может идти только о выделе его доли из товарищества, то есть решении вопроса об имуществе в соответствии с нормами наследственного права.

Вступивший в полное товарищество правопреемник (наследник) несет ответственность по обязательствам умершего участника как перед самим товариществом, так и перед кредиторами товарищества. При этом не имеет значения, когда эти обязательства возникли и, в частности, достаточна ли доля в имуществе товарищества для покрытия долгов умершего участника в отличие от правила наследственного права о том, что наследник отвечает по долгам наследодателя в пределах перешедшего ему имущества. Поскольку участник-наследодатель нес до своей смерти полную солидарную ответственность по долгам товарищества, то такой же объем ответственности существует и для наследника.

В случае, если правопреемник (наследник) откажется вступить в полное товарищество либо участники откажут ему в приеме в товарищество, то ему следует выплатить стоимость принадлежащей ему на основе правопреемства доли в имуществе товарищества, определяемой в соответствии с балансом товарищества, составленном на момент смерти участника. Эта доля выплачивается в течение тридцати дней с даты, когда решился вопрос, что наследник не будет являться членом данного товарищества (п. 4 ст. 18 и пп. 1 и 2 ст. 17 Указа о хозяйственных товариществах) .

Уменьшение уставного капитала, которое должно быть совершено не позднее трех месяцев с даты выхода правопреемника (наследника) из товарищества. Учредительными документами может быть предусмотрен и более короткий срок8.

1. 3. Участники товарищества

Участники полного товарищества обладают традиционной для любой корпоративной организации совокупностью прав и обязанностей. Таковы следующие их права:

- на участие в управлении товариществом. При этом, если иное не предусмотрено учредительными документами, каждый участник при голосовании в высшем органе имеет один голос;

- на получение полной информации о деятельности товарищества;

- на получение части чистого дохода в зависимости от размера доли в уставном капитале, если иное не предусмотрено учредительными документами;

- на выход из товарищества;

- на получение в случае ликвидации товарищества части имущества (его стоимости) пропорционально доле в уставном капитале после расчетов с кредиторами.

Участники полного товарищества обязаны:

- соблюдать положения учредительных документов;

- участвовать в деятельности товарищества, в том числе вести дела от имени товарищества или оказывать ему содействие в осуществлении деятельности;

- вносить вклады в порядке, способом и размере, предусмотренном учредительными документами;

- воздерживаться от совершения от своего имени и в своих интересах сделок, однородных тем, которые составляют предмет деятельности товарищества;

- не разглашать коммерческой информации о деятельности товарищества.

При невыполнении участником своих обязанностей, вызвавших причинение вреда товариществу или его участникам, другие участники вправе требовать от такого участника возмещения вреда9, а при причинении существенного вреда - его исключения из товарищества в судебном порядке.

Указ, помимо общих, предъявляет дополнительные требования к наименованию полного товарищества. Так, оно должно содержать имена всех его участников, а также слова «полное товарищество», либо имя одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания», а также слова «полное товарищество».

При этом следует учитывать положения статьи 15 ГК, согласно пункту которой, имя гражданина включает в себя фамилию и собственное имя10, а также по желанию отчество. Поэтому не соответствуют требованиям закона такие наименования, как, например, «Полное товарищество «Арман и Кайрат», «Полное товарищество «Байманов и компания» и т. п.

Статус и число участников полного товарищества могут занимать только физические лица, причем гражданин может быть участником только одного полного товарищества. При этом он не может одновременно являться полным участником коммандитного товарищества.

Максимальный предел участников не ограничен. Что же касается минимального числа участников, то здесь, «благодаря» Закону от 2 марта 1998 года, возникли некоторые проблемы11.

По мнению С. И. Климкина, нормы законодательства, которые, как представляется, также должны были быть подвергнуты правке, остались без изменения. Так, в соответствии с пунктом 3 статьи 3 Указа, в полном товариществе должно быть не менее двух участников. Такое положение наводит на мысль о возможном/ противоречии между положениями ГК и Указа, разрешение которого согласно пункту 2 статьи 3 ГК должно быть сделано пользу Кодекса. Однако же пункт 1 статьи 71 ГК неизменно устанавливает, что полное товарищество ликвидируется также в случае, когда в нем остается единственный участник, если он в течение шести месяцев не преобразует товарищество или не примет новых участников.

Таким образом, систематическое толкование норм названных законодательных актов приводит к ответу на поставленный вопрос: полное товарищество не может быть создано одним лицом. Еще одно подтверждение тому: согласно пункту 13 Приложения № 1 к Правилам государственной регистрации юридических лиц, утвержденным Приказом Комитета регистрационной службы Министерства юстиции РК от 23 апреля 1999 года, для регистрации полного товарищества, помимо иных документов, представляется учредительный договор.

В полном товариществе личностный элемент играет крайне важное значение, доказывается регламентируемой Указом процедурой отчуждения доли. Особенность полного товарищества в этой связи в следующем: отчуждение доли, причем, по смыслу Указа, в любой форме и независимо от того, кому она отчуждается (другому участнику или третьему лицу), возможно лишь с согласия всех остальных участников.

Также требуется согласие всех участников на участие в деятельности товарищества опекуна участника (его имущества), признанного недееспособным или безвестно отсутствующим, либо ограниченного в дееспособности участника (если при этом товарищество не прекращается - статья 15 Указа) .

Без согласия всех участников невозможно принятие в товарищество и новых участников (статья 22 Указа) .

Более того, согласно пункту 1 статьи 15 Указа полное товарищество подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из следующих условии, связанных с его участниками:

- выхода участника из товарищества;

- признания его банкротом;

- обращения кредиторами взыскания на долю участника;

- смерти участника или объявления его умершим12;

- признания его безвестно отсутствующим;

- признания его недееспособным или ограниченно дееспособным.

При наличии названных обстоятельств прекращение полного товарищества презюмируется, если иное не установлено учредительными документами или соглашением участников.

Согласно статье 20 Указа кредиторы участника вправе требовать обращения взыскания на долю в товариществе по личным долгам такого участника. Обращение на долю допускается лишь при недостаточности у участника иного имущества для покрытия его долгов13.

Участник полного товарищества может в любое время выйти из товарищества, предупредив об этом остальных участников не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на срок до пяти лет, допускается лишь по уважительным причинам. Учредительными документами полного товарищества может быть предусмотрен иной срок подачи заявления участниками о выходе из товарищества. Соглашение между участниками товарищества об отказе от права выйти из товарищества недействительно (ст. 16 Указа о хозяйственных товариществах) 14.

Исключение участника происходит по общим основаниям ответственности в соответствии со ст. 359 ГК, то есть при наличии вины, под которой в цивилистике традиционно понимается психическое отношение лица к своим действиям и к их результату в форме умысла или неосторожности (см., например, п. 1 ст. 364 ГК) . Умысел характеризуется тем, что лицо сознательно знало и стремилось к наступлению противоправных последствий, при неосторожности нарушитель не проявил, хотя имел "для этого все возможности, долиной осмотрительности при осуществлении своих обязанностей, что и привело к их нарушению. Совершенно очевидно, что в п. 1 комментируемой статьи под грубым нарушением имеется в виду грубая неосторожность.

При исключении из полного товарищества с выбывающим участником производятся расчеты по правилам п. 2 ст. 67 ГК.

Если исключенный участник причинил полному товариществу своими действиями убытки, то по решению суда из выплачиваемой ему стоимости части имущества товарищества может быть взыскана сумма этих убытков. В случае превышения суммы убытков, причиненных товариществу, над стоимостью части имущества, выплачиваемой исключенному участнику, недостающая часть суммы убытков взыскивается из другого имущества этого участника (п. 3 ст. 19 Указа о хозяйственных товариществах) 15.

У участника полного товарищества могут образоваться личные долги. Обращение взыскания на долю участника в имуществе полного товарищества по его личным долгам допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела часть имущества товарищества пропорционально доле должника в уставом капитале с целью обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе. Обращение взыскания на долю участника в имуществе полного товарищества прекращает его участие в товариществе (ст. 69 ГК) 16.

1. 4. Ответственность и ликвидация полного товарищества

Общая формула ответственности участников полного товарищества сводится к следующему: если при ликвидации товарищества окажется, что наличного имущества не хватает для покрытия всех его долгов, за товарищество в недостающей части несут солидарную ответственность его участники всем своим имуществом, на которое в соответствии с законодательными актами может быть обращено взыскание17. Это означает, что:

- ответственность участников полного товарищества является неограниченной и, по сути, приравнивается к режиму ответственности индивидуальных предпринимателей;

- кредиторы товарищества вправе требовать исполнения обязательства за товарищество как от всех должников, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из участников, имеет право требовать недополученное от остальных участников. Участник же, погасивший полностью или частично долги полного товарищества, вправе обратиться с регрессным требованием в соответствующей части к другим участникам, которые несут перед ним долевую ответственность пропорционально размеру своих долей в имуществе товарищества;

- конструкция полного товарищества, как нам представляется, противоречит самой идее юридического лица, смысл которой сводится к ограничению ответственности участников организации только их взносами в уставный капитал18. Как верно отмечает И. У. Жанайдаров, «исторически юридические лица возникли как правовая форма, позволяющая отделить имущество физического лица-предпринимателя, находящееся под предпринимательским риском, от иного. В рассматриваемой форме товарищества ситуация иная»19.

По мнению С. И. Климкина, ГК (часть 2 п. 1 ст. 70) и определяет, что участник полного товарищества отвечает по его долгам независимо от того, возникли они после или до его вступления в товарищество, Указом императивно установлены иные подходы к решению этого вопроса20. При этом Указ связывает возможность привлечения участника к ответственности со способом приобретения статуса участника. Так, если участник вступил в товарищество после его учреждения в порядке приобретения доли или наследования, он отвечает и по обязательствам, возникшим до его вступления. И наоборот, если он вступил в порядке принятия нового участника, то отвечает только по обязательствам, возникшим после его вступления в товарищество.

Возможность привлечения участника к ответственности по долгам товарищества не всегда прекращается с его выбытием из товарищества. Так, отвечает по долгам товарищества, возникшим до момента его выбытия, в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он вышел из товарищества, участник:

- вышедший из товарищества по собственному желанию;

- выбывший по решению опекуна в случае признания его безвестно отсутствующим или недееспособным;

- выбывший с согласия попечителя в случае признания его ограниченно дееспособным;

- исключенный из товарищества;

- а также наследник, отказавшийся от вступления в товарищество21.

... продолжение

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.