СОВРЕМЕННЫЙ ПРАВОВОЙ ГРАЖДАНСКИЙ ДОГОВОР

Тип работы: Дипломная работа
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 73 страниц
В избранное:

КАЗПОТРЕБСОЮЗ

КАРАГАНДИНСКИЙ ЭКОНОМИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ

Кафедра общеюридических и гражданско-правовых дисциплин

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

«СОВРЕМЕННЫЙ ПРАВОВОЙ ГРАЖДАНСКИЙ ДОГОВОР»

Выполнила студентка

группы Ю-43 Дорошева И. Х.

Научный руководитель,

к. ю. н., доцент Калканова Ж. С.

ШЫМКЕНТ 2003 г.

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

Глава I Гражданско-правовой договор на современном этапе развития Республики Казахстан

§ 1 Понятие и значение гражданско-правового договора

§ 2 Содержание и форма гражданско-правового договора

§ 3 Виды гражданско-правового договора

§ 4 Тенденции развития гражданско-правового договора в условиях рыночных отношении

Глава II Сущность и особенности новых видов гражданско-правовых договоров по законодательству РК

§ 1 Комплексная предпринимательская лицензия (франчайзинг)

§2 Финансирование под уступку денежного требования (факторинг)

§3 Договор лизинга

§ 4 Брокерский договор

§5 Договор ЭСКРО

Заключение

Введение.

Договорное право эпохи рыночных отношений связано, прежде всего, с нормотворческой деятельностью, которое должно было проводить наше суверенное государство. Рынок выдвинул на первый план новые, неизвестные ранее договорные отношения, не урегулированные нормами права. В хозяйственной практике стали появляться такие договоры, как лизинг, доверительное управление имуществом и многие другие.

Процесс нормотворческой деятельности договорного права был достаточно длителен. Только 17 декабря 1994 года Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть) был принят и вступил в действие с 1 марта 1995 года. В новом Гражданском кодексе нашли отражение такие важные принципы договорных отношений, как прекращение прямого приказного вмешательства государства в частную хозяйственную деятельность, неприкосновенность собственности, свобода договора.

1 июля 1999 года введен в действие Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть) . Основное его значение - это нормативное регулирование отдельных видов договоров. Однако в силу многообразия развивающихся рыночных отношений в хозяйственной деятельности Особенная часть Гражданского кодекса не смогла дать исчерпывающий перечень всех допускаемых законом гражданско-правовых договоров. Наоборот, ГК решительно отверг данный перечень, поэтому субъекты договорного права могут допускать любую договоренность, лишь бы она не противоречила закону.

Брагинский М. И., Ветренский В. В. Договорное право. М. 1997.

Проблема сущности и значения новых гражданско-правовых договоров изучена отчасти в работах Баталовой А. «Брокерский договор», 2000г; Брагинского М. И. Ветренского В. В. «Договорное право», 1997г; Диденко А. «Договор ЭСКРО», 1998г; Зорина М. «Лизинг - это надежно», 1997г; Ильясовой К. «Договор лизинга», 2001г. Однако данная проблематика остается актуальной, представляет большой практический и теоретический интерес для юристов, что предопределило выбор мною данной темы.

Основная цель настоящей работы - дать полное изложение вопросов договорного права, акцентировать внимание на вопросы, по которым нет единого мнения в науке гражданского права. Это будет способствовать развитию самостоятельного, творческого мышления и необходимости глубокого знания Гражданского кодекса РК и законов, принятых в соответствии с ним; а также усвоению норм права, неразрывность норм права с их практическим применением соответствующими органами. Задачи, поставленные в работе:

- ознакомление с необходимыми источниками права, прочное усвоение важнейших нормативных актов и умение работать с ними;

- знание принципов гражданского права и умение использовать их содержание при решении конкретных вопросов;

привить навыки составления договорных документов.

Перед автором работы поставлена цель дать анализ гражданско-правовому договору характерному нынешнему этапу рыночных экономических отношении в Республике Казахстан. С этой целью сделана попытка проанализировать понятие и значение гражданско-правового договора современного периода развития нашей страны; их содержание и формы, виды; дать характеристику правового обеспечения комплексной предпринимательской лицензии, финансирования под уступку денежного требования договора лизинга, ЭСКРО, брокерского договора, а также проследить тенденцию дальнейшего развития гражданско-правового договора в нашей республике.

Глава I. Гражданско-правовой договор на современном этапе развития Республики Казахстан

§ 1. Понятие и значение гражданско-правового договора

Термин «договор» употребляется в гражданском законодательстве в различных значениях как юридический факт из которого возникает обязательство; как само договорное обязательство; документ, которым оформлено договорное обязательство. В статье 378 ГК РК договор выступает как юридический факт, на основе которого возникает, изменяется или прекращается правоотношение. ¹ Следовательно, договор является одним из оснований для возникновения гражданских прав и обязанностей.

В деловом обороте наряду с понятием «договор» часто употребляют термины «сделка», «контракт», «протокол о намерениях» и «соглашение». В связи с этим следует уяснить, как трактуются эти термины в действующем законодательстве.

Согласно статье 147 ГК «сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей». В самом чистом виде сделка может быть односторонней, двухсторонней и многосторонней, и тогда она уже приобретает право называться договором. Подтверждая это статья 378 ГК гласит, что «договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей» и «к договору применяются правила о двух - и многосторонних сделках». Таким образом, если для совершения односторонней сделки достаточно выражение воли одной стороны, то для договора (двух - или многосторонней сделки) необходимо выражение согласованной воли двух либо более сторон.

¹Гражданский кодекс РК, ст. 378.

«Протокол о намерениях» - это так называемое предварительное соглашение, то есть документ, в котором стороны выражают лишь намерения заключить какой - либо конкретный договор. Пункт 7 статьи 390 ГК¹ предупреждает, что этот документ, «если в нем прямо не предусмотрено намерение сторон придать ему силу предварительного договора, не является гражданско-правовым договором и неисполнение его не влечет за собой юридических последствий».

Понятие «контракт» ГК не содержит, хотя во внешнеэкономической деятельности «контракт» выступает синонимом договора и содержит все его отличительные признаки. В юридических и экономических словарях понятие «контракт» трактуется как «договор, соглашение (чаще письменное) с взаимными обязательствами для договаривающихся сторон».

«Соглашение» в вышеназванных словарях также выступает синонимом договора и трактуется буквально как «договор, устанавливающий какие - нибудь условия, взаимоотношения, права и обязанности сторон».

С учетом вышеизложенного будем считать термин «договор» наиболее оптимальным и в дальнейшем ограничимся его употреблением, признавая термин «контракт», «сделку» и «соглашение» синонимами договора.

В статье 379 ГК указано, что «из договора могут возникнуть обязательственное, вещное, авторское или иное правоотношения». Гражданско-правовой договор обычно связывают с обязательственным правоотношением. В большинстве случаев это так и есть. Однако есть правоотношения, которые с трудом вписываются в схему обязательственных правоотношений.

¹ Гражданский кодекс РК, ст. 390.

В частности, из договора о совместной деятельности возникают отношения между участниками по совместному владению и пользованию объектом общей собственности, которые являются не обязательственными, а вещными относительными правоотношениями (в отличие от вещных, абсолютных, которые существуют между участниками общей собственности и всеми другими лицами) . Аналогично можно оценить ситуацию, когда из договора возникают авторские отношения (между соавторами), изобретательские (между соизобретателями) и т. п.

Комплекс правоотношений возникает из учредительного договора, на основании, которого возникает юридическое лицо.

Вопросы авторских правоотношений подробно регламентирует Закон РК «Об авторском праве и смежных правах». Его принятие позволит Казахстану присоединиться к Бернской (1971 г. ), Женевской (1952 г. ) и Римской (1961 г. ) конвенциям, в области охраны авторского права и увереннее вступить во всемирную торговую организацию, выполнив тем самым взятые на себя обязательства не только перед развитыми государствами мира, но и перед своими партнерами по СНГ.

Очень важным и принципиальным элементом договорных отношений является принцип свободы заключения договора, предусмотренный ст. 380 ГК.

Свобода договора предполагает, что субъекты гражданского свободны в решении вопроса, заключать или не заключать договор. Законодательство устанавливает что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена кодексом. В настоящее время случаи, когда обязанность заключить договор установлена законом, не так многочисленны. Как правило, это имеет место тогда, когда заключение такого рода договоров соответствует интересам как всего общества в целом, так и лица, обязанного заключить такой договор. Свобода договора предусматривает свободу выбора партнера при заключении договора. Так, когда залогодатель или залогодержатель в силу закона обязан заключить договор страхования заложенного имущества, за ним сохраняется свобода выбора страховщика, с которым будет заключен договор страхования.

Свобода договора предполагает свободу участников гражданского оборота в выборе вида договора. Например, в соответствии с ГК РК стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор) .

Свобода договора предполагает свободу усмотрения сторон при определении условии договора. По законодательству условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

К договорам применяется такое общее правило, как «закон обратной силы не имеет», что несомненно, придает устойчивость гражданскому обороту. Участники договора могут быть уверены в том, что последующие изменения в законодательстве не могут изменить условий заключенных ими договоров. Вместе с тем потребности дальнейшего развития гражданского оборота могут натолкнуться на такие препятствия, которые заложены в условиях заключенных договоров.

§ 2. Содержание и форма гражданско-правового договора

Всякое договорное обязательство (купля - продажа, поставка, мена, аренда, подряд и т. д. ) должно оформляться договором. Договора в целом разделяются на следующие виды: смешанный договор, возмездный и безвозмездный договора, публичный договор, предварительный договор, договор в пользу третьего лица и др.

Смешанный договор (ст. 381 ГК), это договор, в котором содержаться элементы различных договоров. Поскольку, стороны могут, заключить договор, не предусмотренный законодательством, естественно, что они могут, заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством. Например, договор об оплате приобретенной вещи деньгами и выполнением работы является смешанным, так как в нем сочетаются элементы договоров купли - продажи и подряда. В условиях перехода к рыночной экономике постоянно возникают новые отношения, которые не охватываются каким то одним видом договора и которые могут быть урегулированы нормами о двух или нескольких видах договоров. Например, договор на проведение толлинговых операций (переработка давальческого сырья) включает в себя элементы купли - продажи и подряда. Соответственно к нему будут применяться в соответствующей части, нормы договора купли - продажи (отправка сырья и получение готовой продукции), а если подрядчик находится за границей - нормы договора внешнеэкономической купли - продажи. В той части, где содержатся элементы договора подряда, будут применяться положения о договоре подряда¹.

¹Лобков А. Как обеспечить исполнение договорных обязательств? «Предприниматель и право», 2001г.

Стороны могут договариваться о другом порядке регулирования отношений, вытекающих из смешанного договора, в частности, разработать новые условия договора и говорить, что иные правила не применяются.

Возмездный и безвозмездный договор:

договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным;
безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления;
договор предполагается возмездным, если из законодательства содержание или существа договора не вытекает иное.

Различие между возмездным и безвозмездным договором

проводится по наличию или отсутствию встречного имущественного предоставления от другой стороны за исполнение своих обязанностей по договору.

Под иным встречным предоставлением может пониматься предоставление материальных ценностей (бартерные операции), взаимное оказание каких - либо обязанностей (взаимные обязательства), совершение любых действий которым можно дать денежную оценку.

Понятие встречного предоставления широко применяется в англо-американском праве под названием «consideration». Там оно является существенным условием любого договора. Без него договор не будет признан договором, имеющим юридическую силу.

Подавляющее большинство договоров являются возмездными. Из безвозмездных договоров, закрепленных в ГК, можно назвать договор дарения, договор безвозмездного пользования имуществом и беспроцентный заем.

Некоторые договоры по закону могут быть как возмездными, так и безвозмездными (поручения, хранения, заем) . Поэтому в комментируемой статье закреплена презумпция того, что в случае, если возникнут какие - либо сомнения, договор признается возмездным. Безвозмездным договор будет признан, если это будет вытекать из законодательства, содержания или существа договора.

При определении отдельных видов договоров законодатель может закрепить презумпцию или возмездности, или безвозмездности договора.

Например, можно продемонстрировать постепенное изменение презумпции в отношении договора займа.

В соответствии со ст. 252 ГК КазССР договор займа предполагался беспроцентным. Поэтому проценты (вознаграждения) за предоставленный заем можно было брать только в случаях прямо предусмотренных законодательством.

В Основах гражданского законодательства применяются различные презумпции в зависимости от того, кто выступает займодавцем. В п. 2 ст. 113 Основ закрепляется, что за кредит, предоставленный лицами, занимающимися предпринимательской деятельностью, взимаются проценты, если иное не предусмотрено договором. Однако, в соответствии с этим же пунктом (часть 2) «договор займа между гражданами н7е связанный с предпринимательской деятельностью, предполагается беспроцентным, если в нем не установлено иное».

В проекте ГК (Особенная часть) закреплена презумпция возмездности договора займа. В проекте предусмотрено, что иное не предусмотрено законодательными актами или договором, за пользование предметом займа заемщик выплачивает вознаграждение (интерес) заимодателю в размерах, определенных договором.

Наличие в гражданском обороте безвозмездных договоров не противоречит сущности складывающихся в Казахстане отношений. Важное социальное значение имеет, в частности, деятельность благотворительных, культурных, образовательных и иных общественных фондов, спонсорства, добровольные пожертвования и другая подобная деятельность, правовой формой которой зачастую выступают безвозмездные договоры дарения.

Публичный договор (ст. 387 ГК), то есть заключенный такой коммерческой организацией, которая по характеру своей деятельности обязана выполнять определенную работу или оказывать определенные услуги каждому, кто к ней обратится. Такие договора заключают предприятия розничной торговли, бытового обслуживания и т. п. ¹

Признаки публичного договора:

он заключается коммерческой организацией;
он устанавливает обязанности коммерческой организации по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг;
эти обязанности организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится;
коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения договоров кроме случаев, предусмотренных законодательством.

Договоры любой организации, отвечающие приведенным признакам, являются публичными договорами. Из признака публичного договора о недопустимости оказывать кому - либо предпочтение вытекает положение, что цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей. ² Исключения из этого правила могут быть предусмотрены законодательством. Например, при перевозках транспортом общего

¹ Гражданский кодекс РК, ст. 387.

²Сулейменов М. К. Общие положения о договоре (ст. 378-383 Общая часть) . «Предприниматель и право» 1997г.

пользования могут быть установлены льготы в виде бесплатного или более дешевого проезда для детей, инвалидов, пенсионеров и т. п.

Однако, в этом случае убытки, которая несет коммерческая организация должны, как правило, оплачиваться за счет республиканского или местного бюджетов, в зависимости от того, как это определено в законодательстве и какой орган принимает решение в предоставлении таких льгот (правительство, аким и т. д. ) .

Правительство Республики Казахстан вправе издавать обязательные правила об отдельных видах публичных договоров в случаях, установленных законодательными актами (типовые договоры, положения, и т. п. ) .

Нарушение требований влечет за собой недействительность этих условий по правилам ст. 258 ГК - недействительность сделки, содержание которой не соответствует требованиям законодательства.

Договор присоединения (ст. 389), условия которого определены одной из сторон в определенных формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенном договору в целом. Договор присоединения отличается от других видов договоров процедурой его заключения. Если обычный договор заключается путем обмена письмами, согласования условий договора, то условия договора присоединения вырабатываются одной стороной и определяются в стандартных формах (бланк, формуляр и т. п. ) . Другая сторона не может вносить в договор никаких изменений. Если она это сделает, договор перестает быть договором присоединения и превращается в обычный договор. Договоры присоединения получили распространение в различных сферах экономики. Можно назвать, например, договоры о пользовании электрической и тепловой энергией, газом и др. услугами коммунальных предприятий, договоры с транспортными организациями.

Договоры присоединения выступают одновременно и публичными договорами. Например, ателье проката, заключая договор проката, выступает стороной в публичном договоре. В то же время при заключении договора ателье проката предоставляет клиенту бланк договора, в котором перечислены условия договора. Клиенту остается подписать договор, ничего к нему не добавляя. В договоре присоединения установлено, что присоединившаяся сторона не имеет право на расторжение договора или на обращение в суд, или что сторона, составившая договор освобождается от ответственности за любые нарушения обязанностей по договору. Исключением из этого правила являются случаи, когда присоединившаяся сторона сама занимается предпринимательской деятельностью, с осуществлением которой связано присоединение к договору. Типичным примером договоров присоединения являются договоры, заключаемые трастовыми компаниями «Смагулов и К», «Еврошопинг» и др. Вкладчику предлагается подписать договор, разработанный самой компанией, не меняя в нем ни одного пункта.

... продолжение

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.