ИНВЕСТИЦИОННЫЕ СПОРЫ: ПОНЯТИЯ, СУЩНОСТЬ И СПОСОБЫ РАЗРЕШЕНИЯ

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН

КАЗАХСКИЙ ГУМАНИТАРНО-ЮРИДИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ

АЛМАТИНСКАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ АКАДЕМИЯ

КАФЕДРА МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА И МЕЖДУНАРОДНЫХ ОТНОШЕНИЙ

ВЫПУСКНАЯ РАБОТА

ИНВЕСТИЦИОННЫЕ СПОРЫ: ПОНЯТИЯ, СУЩНОСТЬ И СПОСОБЫ РАЗРЕШЕНИЯ

Выполнил: Мусалиев Е. М.

студент 4 курса факультета

международного права

Научный руководитель:

Шайкенова С. Т.

зав. кафедрой МП И МО,

кандидат юридических наук

Работа допущено к защите

Заведующий кафедрой

международного права и

международных отношений

к. ю. н. Шайкенова С. Т.

«»2008г.

Алматы - 2008

Содержание

Введение . . . 3-6

Глава 1. Инвестиционные споры, основания их возникновения . . 7

1. Понятие и сущность инвестиционных споров как феномена международных правоотношений…. . . . 7-13

1. 2 Основания возникновения споров в инвестиционных

правоотношениях . . . ………14-21

1. 3 Становление и развитие правового регулирования инвестиций и

инвестиционных споров . . 21-37

Глава 2. Процедуры разрешения инвестиционных споров ……… . . . 38

1. Роль переговоров в разрешении инвестиционных споров. ………38-40
2. Эффективность посредничества в инвестиционных правоотношениях . . . 40-47
3. Особенности арбитражного разрешения инвестиционных споров. 48-73

Заключение . . . 74-77

Список использованных источников 78-81

Введение.

В современных условиях рыночной экономики Республики Казахстан популярность инвестиции возросла до такой степени, что мы не можем не замечать проблем, касающихся их. Инвестиции вкладываются инвесторами, чтобы получить прибыль, а интерес государства в них - развивать определенные отрасли экономики, что в свою очередь, необходимо для поднятия социального уровня населения, т. е. увеличение заработной платы, расширение услуг в различных сферах (здравоохранении, образовании), обучения новых специалистов для работы с новыми технологиями, предоставления новых рабочих мест и т. п.

Актуальность работы. Казахстан как постсоветское государство, перешедшее на рыночную экономику, сильно нуждается в иностранных инвестициях, для их привлечения были приняты международные договоры, например, Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств International Centre for Settlement of Investment Disputes (ICSID) (Вашингтон, 18 марта 1965 г. ), Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (Сеул, 11 октября 1985 г. ) Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 10 июня 1958 года) . Создана специальная нормативная база, в основе, которой стоит Закон Республики Казахстан от 8 января 2003 года «Об инвестициях». Законодательная база Казахстана обновляется каждый раз: Закон Казахской Советской Социалистической Республики от 15 декабря 1990 года № 408-XII «Об основных принципах внешнеэкономической деятельности Казахской ССР», Закон Казахской Советской Социалистической Республики от 7 декабря 1990 года № 383-XII «Об иностранных инвестициях в Казахской ССР», затем были приняты Закон Республики Казахстан от 27 декабря 1994 г. «Об иностранных инвестициях», Закон Республики Казахстан от 28 февраля 1997 г. «О государственной поддержке прямых инвестиций», и ныне действующий Закон Республики Казахстан от 8 января 2003 года 373-II «Об инвестициях».

Тем самым Республика Казахстан хотела создать благоприятный инвестиционный климат. Однако это не говорит о том, что в инвестициях заинтересовано только государство, инвестор заинтересован в этом не в меньшей степени. Это объясняется закономерностью развития экономики, когда у инвестора есть деньги, он хочет их заставить работать, а государству нужен капитал, чтобы развивать свою экономику. В подтверждении данной мысли можно привести слова Генриха Эрдмана: «Темпы роста экономики во всем мире за последние 25 лет опережают темпы роста экономики за весь ХХ век. Развитие экономики всего мира в ХХ веке в сотни раз превзошло по своим результатам развитие любой отрасли в XIX веке. И это невозможно остановить, как нельзя остановить весь процесс развития человечества»1. Безусловно, Республика Казахстан очень богатая страна, если говорить о природных ресурсах, поэтому инвесторы сами порою заинтересованы осуществлять инвестиции в Казахстане. Но при этом как в каждом прогрессе есть свои сбои, так и в инвестиционных отношениях происходят конфликты, т. е. инвестиционные споры. Актуальность данной работы заключается в исследовании данного феномена. Почему возникают инвестиционные споры? И как они разрешаются? Ответить на эти и другие вопросы мы постарались в нашей работе.

Степень изученности. В правовой доктрине Республики Казахстан на сегодняшний день данная тема исследована в небольшой степени. Тема инвестиционных споров не получила должного внимания казахстанских юристов, она рассматривалась только единицами. Так, в работе М. К. Сулейменова «Право и внешнеэкономическая деятельность в Республике Казахстан» инвестиционные споры рассмотрены в § 4 «Особенности принятия к рассмотрению арбитражным судом инвестиционных споров», в работе С. П. Мороз «Инвестиционное право» инвестиционным спорам посвящен § 2 «Инвестиционные споры и порядок их разрешения».

В зарубежной правовой доктрине степень изученности темы инвестиционных споров более высокая, например, в книге Comparative International Commercial Arbitration by Julian D M Lew, Loukas A Mistelis, Stefan M Kröll, published by Kluwer Law International, 2003 г. инвестиционным спорам посвящена отдельная глава № 28, где предоставляется не только понятие и характерные черты инвестиционных споров, но и полный анализ универсальных, региональных международных конвенции, регулирующих инвестиционные споры.

Что же касается процедуры разрешения инвестиционных споров, в частности арбитража, то здесь также наблюдается неполной анализ данного явления. Например, все авторы различных научных изданий, которые касаются внешнеэкономической деятельности, подчеркивают важность Вашингтонской Конвенции 1965 г., но никто из них не дает полной комментарий или анализ данной конвенции, хотя считается, что она является прорывом, своего рода фундаментом для всех других аналогичных нормативных правил, которые регулируют схожие общественные отношения.

Предметом исследования данной работы является инвестиционный спор, основания его возникновения, способы его разрешения.

Целями выпускной работы являются: определить, что представляет собой инвестиционный спор, а также способы разрешения инвестиционного спора, делая акцент на арбитражное разбирательство.

Конечно же, в данной работе центром внимания является именно Республика Казахстан, казахстанская правовая база, но при этом был проиллюстрирован опыт зарубежных стран, а также сделан анализ международных документов, имеющих большое значение для Казахстана. Мы постарались, так сказать, «систематизировать» точки зрения юристов, касающихся нашей темы, как казахстанских, так и зарубежных.

При изучении феномена «инвестиционные споры» были использованы следующие источники :

- Нормативно - правовые акты Республики Казахстан;

- Международные конвенции;

- Национальная и зарубежная правовая доктрина;

- Национальная и зарубежная практика разрешения инвестиционных

споров.

- Материалы СМИ;

- Данные государственных органов Республики Казахстан.

Известно, что арбитражное рассмотрение инвестиционных споров носит конфиденциальный характер, поэтому арбитражная практика разрешения инвестиционных споров, стороной которых является Республики Казахстан, носит ограниченный характер. Например, на официальном сайте ИКСИД можно найти только список споров без фабулы, содержания и результатов их рассмотрения2:

Положения, выносимые на защиту. Инвестиционные споры могут коснуться законодательства, которое не только затрагивает определенного инвестора, но и определенный круг инвесторов, состоящих в аналогичных правовых отношениях с государством. Это тем самым и показывает серьезность последствий инвестиционного спора, который тем или иным способом затрагивает общественный интерес. Проблема отнесения спора к категории инвестиционного или иного имеет и практическое значение, очень важно, как в уголовном производстве квалифицировать преступление, так и здесь определить какой это спор, т. к. от этого зависит и подведомственность рассмотрения спора, и сам результат. Следовательно, на наш взгляд необходимо изменить определение , данное в Законе РК от 8 января 2003 года «об инвестициях», отвечающего природе инвестиций, и его признакам.

Включить институт посредничества в правовую систему РК. Учитывая эффективность и востребовательность данного института в международных коммерческих спорах. Например, в Англии, после того как были предоставлены права субъектам самим решать споры, применяя альтернативные способы разрешения споров, в том числе и посредничество, объем гражданских дел, разрешенных посредничеством возрос, что в свою очередь, не только разгружает и упрощает деятельность судов и арбитража, но и сохраняет деловые отношения и восстанавливает исполнения контракта.

Законодательство об арбитражном разбирательстве в Республике Казахстан не получило должного развития . Например, ст. 9 Закона об инвестициях просто отсылает к международным договорам и международным арбитражам, тем самым ограничивает рассмотрения инвестиционного спора в казахстанских арбитражах, также обжаловать арбитражное решение могут и третьи лица, помимо сторон, когда универсальные международные договоры предусматривают только сторон спора в качестве субъектов обжалования решения арбитража.

Структура работы. Глава 1 состоит из трех параграфов, в которых рассматриваются такие вопросы как «понятие, сущность, основания возникновения инвестиционных споров», «становление казахстанского законодательства и международных норм, регулирующих инвестиции», «какую роль играют инвестиции для Казахстана», «какие существовали проблемы, какие существуют проблемы регулирования инвестиционных споров, и как их можно устранить», «почему важно нормативное определение таких понятий как инвестиции и инвестиционные споры» и т. д.

Глава 2 включает в себя 3 параграфа, которые посвящены непосредственно процедурам разрешения инвестиционных споров. Здесь затронуты такие вопросы как «почему важны переговоры», «зачем необходимо посредничество», «какие преимущества у международного коммерческого арбитраж», «каков порядок регулирования инвестиционных споров в Казахстане», «какова роль арбитражной оговорки», «как обстоят дела с признанием и исполнением арбитражного решения» и т. д.

Глава 1. Инвестиционные споры, основания их возникновения.

1. 1 Понятие и сущность инвестиционных споров.

Чтобы понять само явление «инвестиционные споры», а также его сущность и что служит основанием его возникновения, необходимо уяснить понятие «инвестиции».

В системе воспроизводства инвестициям принадлежит важнейшая роль в деле возобновления и увеличения производственных ресурсов, а, следовательно, и обеспечении определенных темпов экономического роста. Существует множество определения термина «инвестиции». Можно привести в качестве примера классические и наиболее распространенные из них:

1) « Инвестиции - все виды имущества (кроме товаров, предназначенных для личного потребления), включая предметы финансового лизинга с момента заключения договора лизинга, а также права на них, вкладываемые инвестором в уставный капитал юридического лица или увеличение фиксированных активов, используемых для предпринимательской деятельности»3.

2) « Инвестиции , подпадающие под гарантии, включают акционерное участие, в том числе среднесрочные и долгосрочные займы, предоставленные владельцами акций заинтересованному предприятию, или гарантированные ими, а также такие формы прямых капиталовложений, которые могут быть определены Советом директоров»4.

3) «Термин "Инвестиции" означает все виды имущественных ценностей и, в частности, включает:

(а) движимое и недвижимое имущество и любые другие имущественные права, такие как сервитут, заклад, право ограничения во владении собственности, залог;

(б) акции, паи или любые иные формы участия в предприятиях;

(в) долговые денежные обязательства или права на участие в прибылях;

(г) права на объекты интеллектуальной собственности (включая объекты охраняемые авторским правом, патенты, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, указание места происхождения), технологии, "ноу-хау" и гудвилл;

(д) государственные концессии, включая концессии на разведку, добычу и использование природных ресурсов, а также любые другие права, полученные по решению законодательных органов, по контракту или по решению органа исполнительной власти, принятого в соответствии с законом»5.

4) Инвестиции (от лат. investio - облачаю) - денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, лицензии, в т. ч. и на товарные знаки, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта6.

5) Инвестиции - investment - долгосрочные вложения частного или государственного капитала в различные отрасли национальной (внутренние инвестиции) или зарубежной (заграничные инвестиции) экономики с целью получения прибыли7.

6) Инвестиции - это блага, вкладываемые в объекты предпринимательской деятельности с целью получения доходов8.

В настоящее время не существует единого определения ни в науке, ни в законодательной сфере, т. е. под понятие «инвестиции» может подпадать не исчерпывающий перечень имущественных благ, рода деятельности и т. д., вплоть до акционерного участия. Вышеприведенные определения с одной стороны схожи, а с другой - различны. Но на основании их можно сказать, что инвестиции - это вложение инвестора в определенный объект инвестиционной деятельности с целью получить прибыль (доходы) . Инвестиции в большинстве случаи предполагают иностранный элемент, т. е. они существуют в международных правоотношениях.

В современном мире роль инвестиции с каждым годом растет, государства стараются создать наиболее благоприятные позволительные условия для привлечения инвесторов. В нижеприведенной таблице9 мы можем увидеть насколько важно инвестирование для развития всей страны в целом:

Что же такое «инвестиционный спор»?

Спор - это коммуникативный процесс, в рамках которого происходит сопоставление точек зрения, позиций участвующих в нем сторон, при этом каждая из них стремиться аргументировано утвердить свое понимание обсуждаемых вопросов и опровергнуть доводы другой стороны. Спор предполагает противоположные мнения и активное отстаивание каждой из его сторон своей собственной позиции, несовместимой с позицией другой стороны. Он является частным случаем аргументации, ее наиболее острой и напряженной формой. Всякая аргументация имеет предмет, или тему, но спор характеризуется не просто определенным предметом, а наличием несовместимых представлений об одном и том же объекте, явлении и т. д.

Точно также и инвестиционный спор имеет свой предмет (тема) и свои несовместимые представления об одном и том же объекте (явлении) . Но при этом ему характерно определенные особенные черты.

Закон РК об инвестициях от 8 января 2003 г. дает следующее определение (ст. 1 пп. 5) : «Инвестиционный спор - спор, вытекающий из договорных обязательств между инвесторами и государственными органами в связи с инвестиционной деятельностью инвестора». Однако данное определение очень узкое, оно не соответствует природе инвестиций, т. к. инвестиции это ценностное вложение, а не только договор, и уж тем более не обязательства, вытекающие из договора.

М. К. Сулейменов, комментируя данную норму, отметил: «серьезным недостатком определения инвестиционного спора мы считаем исключение из этого понятия внедоговорных споров, возникающих по поводу инвестиций между инвестором и государством (уполномоченным органом) »10. Ведь как уже отмечалось, спор может иметь любой предмет, на наш взгляд, понятие «инвестиционный спор» должно содержать и внедоговорные явления с оговоркой, что они должны быть связаны с осуществлением инвестиции. Об этом и говорится в Конвенции по урегулированию инвестиционных споров между государством и юридическими и физическими лицами других государств, принятой в Вашингтоне в 1965 г. (Вашингтонской Конвенции) . Согласно которой инвестиционные споры - это особая категория споров между государством и иностранным частным лицом в связи с иностранными инвестициями11. Как правило, это споры по поводу национализации иностранной частной собственности или одностороннего прекращения договоров, в которых одной из сторон являлось государство или государственная организация, наделенная функциями органа власти, а другой - иностранный частный предприниматель. Мы не можем утверждать, что есть определение, которое полностью отразит термин «инвестиционный спор», однако, необходимость в изменении казахстанского законодательного определения данного термина существует.

Данный спор отличается от обычных предпринимательских споров. Прежде всего, он в большинстве случаях носит международный характер , так как с одной стороны выступает инвестор (иностранное лицо), а с другой - государство, наделяемое верховными полномочиями, которое, однако, находится в потребности иностранных инвестиций и связано международными документами. Часто инвестиционный спор содержит очень большие суммы денег , и он может послужить основанием возникновению значительных политических последствий. Разногласия часто касаются целей инвестиций, репатриации доходов, окончательного контроля и выгод инвестиций . Инвестиции, как отмечалось выше, могут коснуться жизненной инфраструктуры , завершение которой имеет существенное значение для народного хозяйства. Результат спора может также затронуть общий инвестиционный климат в стране.

---

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.

• Информатика
• Банковское дело
• Оценка бизнеса
• Бухгалтерское дело
• Валеология
• География
• Геология, Геофизика, Геодезия
• Религия
• Общая история
• Журналистика
• Таможенное дело
• История Казахстана
• Финансы
• Законодательство и Право, Криминалистика
• Маркетинг
• Культурология
• Медицина
• Менеджмент
• Нефть, Газ
• Искуство, музыка
• Педагогика
• Психология
• Страхование
• Налоги
• Политология
• Сертификация, стандартизация
• Социология, Демография
• Статистика
• Туризм
• Физика
• Философия
• Химия
• Делопроизводсто
• Экология, Охрана природы, Природопользование
• Экономика
• Литература
• Биология
• Мясо, молочно, вино-водочные продукты
• Земельный кадастр, Недвижимость
• Математика, Геометрия
• Государственное управление
• Архивное дело
• Полиграфия
• Горное дело
• Языковедение, Филология
• Исторические личности
• Автоматизация, Техника
• Экономическая география
• Международные отношения
• ОБЖ (Основы безопасности жизнедеятельности), Защита труда