Понятие залога и его виды

Тип работы: Дипломная работа
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 84 страниц
В избранное:

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН

Университет «Тұран-Астана»

Допустить к защите

Зав. Кафедрой «Правоведение»

к. ю. н., профессор

Барсукова Р. А.

«»2011 г.

Рахимбекова Асем Жоламановна

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

Тема: «Понятие залога и его виды»

050301- «Юриспруденция»

Научный руководитель:

Адамбаева К. Т.

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ . . .

: 1

ВВЕДЕНИЕ . . .: ПОНЯТИЕ, ЗНАЧЕНИЕ И СОДЕРЖАНИЕ ЗАЛОГА

: 1. 1

ВВЕДЕНИЕ . . .: История возникновения залога . . .

6: 5

: 1. 2

ВВЕДЕНИЕ . . .: Понятие и содержание залога как способа обеспечения обязательств и как обременения . . .

6: 12

: 1. 3

ВВЕДЕНИЕ . . .: Значение залога в рыночной экономике . . .

6: 29

: 2

ВВЕДЕНИЕ . . .: ВИДЫ ЗАЛОГА ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН

: 2. 1

ВВЕДЕНИЕ . . .: Ипотека как основной залоговый способ обеспечения исполнения обязательств . . .

6: 34

: 2. 2

ВВЕДЕНИЕ . . .: Иные виды залога, как способа обеспечения исполнения обязательств . . .

6: 49

: 2. 3

ВВЕДЕНИЕ . . .: Правовое регулирование договора ипотеки как основания ипотечных правоотношений . . .

6: 58

: 3

ВВЕДЕНИЕ . . .: ОБРАЩЕНИЕ ВЗЫСКАНИЯ НА ИМУЩЕСТВО, ЗАЛОЖЕННОЕ ПО ДОГОВОРУ ИПОТЕКИ

: 3. 1

ВВЕДЕНИЕ . . .: Судебный порядок обращения взыскания на заложенное имущество . . .

6: 62

: 3. 2

ВВЕДЕНИЕ . . .: Обращение взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке . . .

6: 70

: 3. 3

ВВЕДЕНИЕ . . .: Реализация заложенного имущества, на которое обращено взыскание . . .

6: 73

ВВЕДЕНИЕ . . .: ЗАКЛЮЧЕНИЕ . . .

6: 77

ВВЕДЕНИЕ . . .: СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ . . .

6: 78

ВВЕДЕНИЕ

Целый ряд особенностей залоговых правоотношений в предпринимательской деятельности требует теоретического изучения с точки зрения обязательственного права. Именно такой подход позволяет рассматривать правовое регулирование залога с учетом обеспечения безопасности осуществления хозяйственной деятельности, огромного потенциала залога, как способа обеспечения исполнения обязательств.

Также актуальность исследования определяется спецификой рассматриваемых отношений по объекту и субъекту, принципами и источниками правового регулирования, предметом залога, кругом обеспечиваемых обязательств и механизмом реализации интересов участников.

Необходимость создания целостного представления о теоретических основах и особенностях залога объясняется и разнообразием правового регулирования залоговых правоотношений, связанных с принятием Гражданского кодекса РК, Указов Президента Республики Казахстан, имеющих силу Закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 25. 12. 1995г. №2727 и «Об ипотеке недвижимого имущества» от 23. 12. 1995г. №2723, а также Закона Республики Казахстан «О регистрации залога движимого имущества» от 30. 06. 1998г. и других законодательных актов.

Таким образом, актуальность настоящего исследования объясняется экономической потребностью учета специфики залоговых правоотношений, иногда и несовершенством правового регулирования указанных отношений, а также противоречивой практикой использования залога.

Теоретическую основу дипломной работы составляют труды таких ученых - цивилистов, как Ю. Г. Басин, В. М. Будилов, М. И. Брагинский, В. В. Витрянский, А. А. Вишневский, Б. М. Гонгало, А. Г. Диденко, К. М. Ильясова, Е. Б. Осипов, М. К. Сулейменов, Ю. К. Толстой, Л. В. Щенникова, Ю. М. Юмашев, М. А. Бездумный и других.

Существенное значение для развития теории залогового правоотношения имеют работы российских ученых - цивилистов дореволюционного периода: К. Н. Анненкова, А. С. Звоницкого, Д. И. Мейера, Г. Ф. Шершеневича и других. Обращение к работам дореволюционных ученых обусловлено глубиной разработанности проблем теории залогового права в гражданском праве дореволюционной России. Использованы также немногочисленные труды цивилистов советского периода, в которых затрагивались проблемы залога - М. М. Агаркова, О. С. Иоффе, Л. А. Лунц, И. Б.

Изучены и проанализированы также работы по проблемам залога: Д. А. Братусь, Г. Х. Жумабекова, А. В. Черных и других.

Исследованы современные публикации о залоге: А. В. Латынцева, Д. Г. Коровяковского, И. С. Курмангазиевой, А. Г. Диденко, К. К. Райхановой, А. Смолянников, Г. Косолапов и других.

Целый ряд работ, затрагивающих некоторые аспекты залоговых правоотношений в гражданском праве, появившихся в последнее время, объясняется актуальностью правовых вопросов обеспечения исполнения обязательств в хозяйственном обороте.

Информационной базой работы послужило, в первую очередь, действующее законодательство, регулирующее залоговые правоотношения. В работе отражены практические материалы по вопросам залога.

Объектом дипломной работы являются залоговые правоотношения. Предметом являются особенности залоговых правоотношений в хозяйственном обороте в своем многообразии, историческом развитии, в том числе и в условиях формирования рыночной экономики.

Целью данной работы является правовое исследование теоретических основ правового регулирования и практики применения норм о залоге, выработка теоретических выводов и практических предложений по совершенствованию законодательства, регулирующего залоговые правоотношения.

Поставлены следующие задачи исследования:

- определить исторические и теоретические предпосылки возникновения залоговых правоотношений;

- раскрыть понятие, правовую природу и значение залога;
- проанализировать правоприменительную практику судов в сфере залога;

- определить положительные стороны и недостатки правового регулирования залоговых правоотношений;

- обосновать необходимость совершенствования правового регулирования наиболее актуальных видов залога, в частности ипотеки недвижимого имущества.

Теоретической и методологической основой дипломной работы послужили законодательные и нормативные акты Республики Казахстан, труды отечественных и современных ученых по данной проблеме, показывающих динамику развития теоретического изучения залога, публикации в периодической печати и специализированных изданиях, материалы судебной практики.

Методологической основой исследования является диалектический метод познания. В процессе работы использовались общенаучные методы исследования: исторический, системно-структурный, сравнительного анализа, а также частно-научные методы.

Структура дипломной работы . Дипломная работа состоит из введения, основной части, включающей в себя три главы и девять параграфов, заключение, список использованной литературы.

1 ПОНЯТИЕ, ЗНАЧЕНИЕ И СОДЕРЖАНИЕ ЗАЛОГА

1. 1. История возникновения залога

Институт залога имеет довольно древнюю историю: залог был уже известен со времен римского права и широко применялся в римском праве, которое относило его к разряду прав на чужие вещи. На ранних стадиях развития римского права, когда интересы кредитора играли преобладающую роль, формой залога являлась фидуция (fiducia), которая представляла собой ни что иное, как продажу закладываемой вещи с правом ее обратного выкупа. «Fides» означает - доверие, т. е. должник, оказывал доверие кредитору, ожидая, что в случае своевременной уплаты долга, предмет залога будет ему возвращен. Вот почему этот вид залога носит название фидуции, а сама сделка относится к разряду фидуциарных, т. е. доверительных. Если исполнение не наступало, то вещь оставалась у кредитора, хотя размер долга был значительно меньше, чем стоимость заложенного имущества. В такой сделке положение должника было чрезвычайно невыгодным, т. к. кредитор, становясь собственником вещи, мог передать ее третьим лицам. К последним залогодатель не мог предъявить иск, т. к. они были добросовестными приобретателями. За ним сохранялось лишь право получить с бывшего залогодержателя возмещение убытков. Претор усовершенствовал институт fiducia тем, что стал давать должнику в этом случае личный иск - action fiduciae, обвинение по которому сверх материального возмещения навлекало на кредитора и бесчестие моральное - infamia.

Но этот иск облегчал положение лишь отчасти; другие неудобные стороны fiducia оставались в силе, и прежде всего то обстоятельство, что должник лишался своего права собственности: если кредитор продаст вещь, то она уйдет от должника окончательно, а личный иск - action fiduciae - может оказаться для него бесполезным(например, в случае несостоятельности кредитора) . Другой, более развитой формой залога, был pignus (ручной заклад) . При залоге типа пигнус должник передавал кредитору в обеспечение долга вещь, но не в собственность, как при фидуции, а во владение. В условиях о залоге типа pignus указывалось, что в случае исполнения обязательства вещь должна быть возвращена должнику. Залогодержатель в этом случае, по общему правилу, не мог пользоваться полученным имуществом, и обязан был содержать его в сохранности. Как и при фидуциарной сделке, имущество временно исключалось из гражданского оборота, что осложняло возможность должнику выполнить свое обязательство, поскольку вещи, находящиеся в залоге не приносили ему доходов [1] .

В сущности, ни фидуция, ни пигнус не представляли собой залогового права: в первом случае имело место перенесение права собственности, а во втором - владения, точнее, держания, пользующегося владельческой защитой. Обе формы залога были экономически невыгодны для должника, поскольку лишали его господства над предметом залога, ограничивая хозяйственные возможности. Существовавшая для пигнуса норма об оставлении у должника заложенной вещи была не стабильной, ибо основывалась на его просьбе, и вещь предоставлялась ему в прекарное владение (до востребования), в соответствии с которым отношения могли быть прекращены кредитором в любое время. Претор снабдил владение кредитора самостоятельной интердиктной защитой не только против лиц посторонних, но и против самого залогодателя. Но эта защита была, конечно, неполной: интердикты часто могли оказаться безрезультатными. Этот интердикт носил название interdictum Salvianum по имени неизвестного нам претора Сальвия эпохи конца республики. Под интердиктом понималось следующее: в случае неуплаты по договору аренды в срок претор путем интердикта давал собственнику земельного участка право взять инвентарь в свое владение. Надо учесть, что под «ввезенным и внесенным» инвентарем понимались в соответствии с характером эпохи также и рабы.

Ясно, что если fiducia на первый план ставила интересы кредитора, то при описанном характере pignus мы имеем противоположную крайность: интересы кредитора обеспечены чрезвычайно слабо. Задачей будущего было найти справедливую середину: с одной стороны, сохранив за должником право собственности, создать в руках кредитора вещное право на заложенную вещь, а с другой стороны - определить это право как право на распоряжение вещью на случай неуплаты долга. И действительно, в дальнейшем работа идет в этих двух направлениях.

Но к основной задаче присоединилась добавочная. Как при fiducia, так и при pignus при всем их глубоком юридическом различии между собой было одно общее, что не могло не стеснять до крайности известные виды кредита, - это необходимость для лица, нуждающегося в кредите, лишиться на время вещи. Между тем сам кредит нередко нужен для этой вещи, например для улучшения обработки той же земли, которая теперь должна быть передана кредитору хотя бы в простое pignus. Получить ссуду и в то же время удержать в своих руках заложенную вещь для должника, возможно, было лишь обходным путем: передав вещь кредитору, он должен был выпросить ее себе в precarium, т. е. во владение до востребования. Что такие просьбы о precarium встречались часто, даже в позднейшее время свидетельствуют Юстиниановские компиляторы в одной из своих интерполяций к тексту Ульпиановского комментария. Но этот обходной путь даже в случае согласия кредитора ставил должника в полную зависимость от него: в любой момент даже до наступления срока платежа, кредитор мог потребовать выдачи вещи и тем, быть может, разрушить все хозяйственные расчеты должника. Между тем развитие экономических отношений требовало создания и такой формы реального обеспечения, при которой вещь, считаясь заложенной кредитору, до наступления срока платежа оставалась бы в руках должника. Особенно сильна была потребность в этом для ссуд под залог недвижимости [2] .

Если потребность в такой форме ощущалась все сильнее и сильнее, то, с другой стороны, в окружающей действительности встречались и образцы для надлежащего разрешения задачи.

Так, государство и муниципии, вступая в договоры (откупа или подряда) с компаниями капиталистов, естественно, нуждались в том или ином обеспечении со стороны последних в исправном исполнении договора. Такое обеспечение осуществлялось pradibus praediisque: компания капиталистов выставляла поручителей (prades) и указывала на земли, имения (praedia) ; которые могли быть проданы на случай их неисправности и которые с этой целью описывались. До наступления неисправности эти имения и земли оставались в собственности во владении их хозяев, и лишь в случае неисправности они (в чьих бы руках они к тому времени ни оказались) подвергались продаже. Такая форма обеспечения называется предиатурой; как видим, она имеет все существенные черты залога, но она применялась лишь в отношениях казны и муниципий.

С другой стороны, несомненно, в греческих и эллинизированных провинциях, а также в греческих городах Южной Италии уже существовала аналогичная форма залога под названием ипотека даже в отношении между частными лицами.

Наиболее совершенную форму залога представляла собой ипотека. При ипотеке вещь, переданная в залог, оставалась во владении собственника и не переходила к кредитору. Само слово «ипотека» указывает на греческое происхождение этого понятия (от hypotheke), введенного в обиход знаменитым афинским реформатором и законодателем Солоном, одним из так называемых семи мудрецов, в начале VI в. до Рождества Христова. История института ипотеки началась в 6 веке до нашей эры в Древней Греции во времена царствования архонта Солона. Предшественник Солона Драконт ввел порядок (в 621 году до нашей эры), согласно которому любые посягательства на частную собственность и ее движимую часть сурово карались. Не случайно за ним и его порядками в истории закрепилось определение «драконовых законов». В 594 году до нашей эры Солон осуществлял свои знаменитые реформы, в том числе отменяет поземельные налоги, вводит свободу завещания, по которой выморочное имущество уже не обязательно переходит к наследникам рода. Теперь каждый получил право расставаться и завещать «собственность» по своему усмотрению. Первоначально в Афинах залогом подобного рода обязательств была личность должника, которому в случае невозможности заплатить долг грозило рабство. Для перевода личной ответственности в имущественную Солон предложил ставить надпись на имении должника столб с надписью, что эта земля служит обеспечением претензий на определенную сумму. Такой столб и назвали ипотекой. «Hypotetheca» с греческого означает «подставка, подпорка». Римляне, заимствовав эту форму залога у греков, восприняли и сам термин hypotheke. Позже появилась тенденция к отождествлению ипотеки и пигнус. Так в кодификационной работе, выполненной при Юстиниане, слово fiducia вытеснено словом pignus, в свою очередь понятие pignus нередко отождествлялось с hypotheke.

После того как была введена в практику ипотека как форма залога, не сопровождавшаяся передачей самой вещи тому, кому она закладывалась, причем в случае неисполнения обеспеченного залогом обязательства вещь не поступала в собственность залогодателя, а подлежала обязательной продаже, стало возможно установление на одну и ту же вещь нескольких последовательных залоговых прав. Соотношение нескольких залоговых прав на одну и ту же вещь определялось их старшинством, т. е. временем установления залога (так называемый ранг залоговых прав) . Право требования продажи заложенной вещи признавалось лишь за первым залогопринимателем, второй, третий т. д. удовлетворялись(в порядке очереди) из остатка (по удовлетворении первого залогопринимателя) суммы, вырученной от продажи заложенной вещи. Если суммы, вырученной от продажи заложенной вещи, не хватало на удовлетворение залогопринимателей, неполучившие имели обязательственный иск к должнику в общем порядке [3] .

Аналогия залога как института обычного казахов рассматривается Райхановой К. К. в ее работе «История возникновения и развития залогового права. » С XII в. в большинстве государств Западной Европы происходит рецепция римского права, в процессе которой оно подвергалось значительной переработке. Несмотря на эту переработку, «тексты римского права являлись той основой, на которой развивалась, в особенности в XYIII вв., общая теория буржуазного гражданского права». Сказанное в полной мере относится и к положениям о залоге.

Из всех вышеперечисленных форм залога пигнус наиболее схож по общим признакам с аманат - заложником. Основным признаком является то, что физическое лицо передается во владение другой стороне в качестве обеспечения исполнения обязательств. Заложник - человек, взятый в залог, находился в качестве верности племени или народа, подданства покоренных. В частности, царское правительство России в обеспечение «верного подданства» и выполнения тех или иных требований правительства принимало в качестве заложников детей мужского пола ханов- султанов и влиятельных старшин казахских жузов. Аманаты посылались по договоренности с администрацией России на определенный срок. При исполнении обязательств в течениие определенного срока лицо должно быть возвращено. Залогодатель лишался правомочий в отношении заложника до исполнения обязательств, хотя не утрачивал на него свои родственные права. Залогодатель обладал явным преимуществом, поскольку происходил переход титула собственника на лицо администрации России. Царская администрация с точки зрения пигнуса, обладала весомым недостатком - право на лицо, кроме владения, он не получал и был обеспечен только до тех пор, пока владел им. Иногда заложники задерживались в России по каким - либо причинам (объективным или субъективным), что вызывало взаимное недовольство. Хан выражал обиду по поводу задержки аманата. Царская администрация заявляла свои претензии (требовала приезда хана с новым аманатом, прекращения набегов на форпосты, попыток» выкрасть» аманат, хищения из российского владения людей и скота, разграбления в степях своих, бухарских и иных караванов, идущих как в Россию, так и из нее) .

Предметы (вещи, имущество) переданные кем - либо кому-либо во владение, рассматриваются чаще всего в качестве аманат - хранения. Передаются, как правило, ценные вещи, имущество. Лицо, взявшее вещь на хранение не имеет права отдавать ее постороннему лицу. Не причиняют вреда отношения, основанные на личном доверии, предусматривалась упрощенная устная форма как возмездная, так и безвозмездная, носила двусторонний характер, не выделялись различные виды хранения. Ценность объекта определялась физическими лицами, а не правовыми свойствами. Целью являлось обеспечение сохранности имущества, отношения отличались неподвижностью, хранитель обладал предметом на праве его держания. Необходимо отметить, что экономика Казахстана в XY-XYIII вв. не достигла такого уровня, когда возникает потребность в профессиональном хранении [4] .

Таким образом, проблемы залога, его видов активно обсуждались в древние времена. В казахском обществе договорные обязательства как такового не достигли расцвета в организации гражданского оборота.

... продолжение

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.