Коллизионные нормы
Ф-ОБ-001033
Министерство образования и науки Республики Казахстан
Международный казахско-турецкий университет имени Х.А.Ясауи
Орынбек Баглан Рахимжанович
Коллизионные нормы
Д И П Л О М Н А Я Р А Б О Т А
Специальность 5В030100 - Юриспруденция
Туркестан-2015
Ф-ОБ-001033
Министерство образования и науки Республики Казахстан
Международный казахско-турецкий университет имени Х.А.Ясауи
Факультет гуманитарных наук
Кафедра Юриспруденция
Допущен к защите
Заведующий кафедры
Юриспруденция к.ю.н., (PhD)
Профессор Қ.Т.Битемиров
___________2015г.
Протокол ___ №
Д И П Л О М Н А Я Р А Б О Т А
Тема: Коллизионные нормы
Специальности 5В030100 - Юриспруденция
Выполнил студент Б.Р.Орынбек
ЗКТ-112
Научный руководитель, Г.Н.Кошербаева
старший преподаватель
Туркестан-2015
Содержание
Введение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... . ... ... .4
1 Понятие коллизионных норм
1.1 Понятие и сущность коллизионных норм ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..6
1.2 Структура коллизионных норм ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 8
1.3 Виды коллизионных норм ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 14
2 Применение коллизионных норм в международном арбитраже
2.1 Применение коллизионных норм ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .18
2.2 Коллизионные нормы в международном арбитраже ... ... ... ... ... ... .24
3 Коллизионные вопросы в сфере гражданского законодательства
3.1 Кoллизионные вопросы наследования по закону и по завещанию Республике
Казахстан
... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..
.39
3.2 Коллизионные вопросы семейных отношений ... ... ... ... ... ... ... ...51
Заключение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... . ... ..72
Список использованной литературы ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... . .74
Введение.
Общее описание дипломной работы: Как вы знаете коллизионные нормы это
неотъемлемая часть международного публичного и особенно международного
частного права (далее МЧП). Моей целью в данной дипломной работе является
по возможности полно осветить все основные аспекты международного права,
связанные с коллизионными нормами. В связи с этим рассматривается ряд
задач – в частности исследуются понятие коллизионной нормы и его виды,
строение, функционирование и сферы применения коллизионной нормы,
толкование и применение коллизионных норм в казахстанской практике.
Возникает вопрос – почему же я выбрал эту тему? Во-первых эта тема в
нынешней мировой экономике очень актуальна и во-вторых все активнее
интегрируется в мировую экономику, и в то же время очевидны различия в
традициях и практическом опыте разных стран. Итак коллизионная
норма (лат. collisio - столкновение) - это норма, содержащая правило
определения права, применимого для регулирования отношений, осложненных
иностранным элементом. Понятие правовая коллизия имеет множество
значений. В самом общем виде оно может быть определено как ситуация,
связанная с конфликтом, конкуренцией двух или более правовых норм,
источников права, систем правового регулирования или правопорядков в целом.
В международном частном праве "конкуренция" правовых систем, одновременно
претендующих на регулирование одних и тех же общественных отношений,
устраняется главным образом при помощи коллизионных норм.
Актуальность дипломной работы: Важное значение для МЧП имеют прежде
всего коллизионные нормы, то есть нормы, определяющие, право какого
государства должно быть применено к конкретному гражданскому
правоотношению, осложненному иностранным элементом. Под ними в
международном частном праве обычно понимаются правила поведения,
устанавливающие, право какого государства должно быть применено к данному
конкретному правоотношению. Эти нормы таким образом, коллизионную проблему
на основе выбора права определенного государства, с которым связаны
элементы правоотношения. Коллизионные нормы являются центральным институтом
международного частного права независимо от того, как в доктрине
определяются его понятие, природа, система или источники. Их специфическая
черта состоит в том, что коллизионные нормы непосредственно не определяют
права и обязанности сторон правоотношения, а лишь указывают на компетентный
правопорядок для разрешения этого вопроса. Поэтому практическое применение
коллизионные нормы возможно только вместе с правовой системой той страны, к
которой она отсылает.
Коллизионные же нормы применяются в тех случаях, когда речь идет о
регулировании отношений, возникающих в сфере международного хозяйственного
(гражданского) оборота в широком смысле слова, и именно в условиях, когда
на регламентацию конкретного общественного отношения претендуют два или
более правопорядков различных государств. Коллизионные нормы по своей
сущности представляет собой отсылочную норму, с помощью которой возможно
определить право, которое выступает компетентным правопорядком
применительно к данному конкретному отношению и содержит необходимые ответы
на вопросы, касающиеся его существа.
Целями дипломной работы являются:
1. рассмотреть договоры Казахстана с зарубежными странами;
2. исследовать и сравнить одностороние и многостороние договоры;
3. изучить способы применения коллизионных норм международным арбитражем;
4. выявить иные виды коллизионных привязок;
5. расскрыть особенности МЧП в странах европейского контингента;
6. исследовать международные договоры и конвенции участником которых
является РК:
Обязанности дипломной работы: по возможности полно осветить все
основные аспекты международного частного права, связанные с коллизионными
нормами. В связи с этим рассматривается ряд задач – в частности исследуются
понятие коллизионной нормы и его виды, строение, функционирование и сферы
применения коллизионной нормы, толкование и применение коллизионных норм в
казахстанской практике.
Коллизионные нормы традиционно выступают основой международного
частного права и составляют его ядро. Исторически МЧП зародилось и
существовало в течение веков как коллизионное право. Коллизионные нормы
специфичны не только с точки зрения их существа (характера), но также и в
том, что касается формы изложения (строения, или структуры). Именно
существованием коллизионных норм обусловлено действие особого метода МЧП –
коллизионно-правового регулирования.
Таким образом, коллизия в международном частном праве — это такая
правовая ситуация, в которой частноправовое отношение вследствие наличия в
нем иностранного элемента подпадает под действие двух или долее
национальных правовых систем.
Объем и структура дипломной работы: Дипломная работа состоит из
введения, трех частей, заключения и списка литературы. В введение отмечу,
что в дипломной работе использованы нормативно-правовые документы по
коллизионному праву, работы российских и других иностранных ученых-
правоведов.
1 Понятие коллизионных норм
1. Понятие и сущность коллизионных норм
Необходимой предпосылкой правового регулирования коллизий является
выбор гражданского права того государства, которое будет компетентно их
регулировать. Во внутреннем праве государств есть особые нормы -
коллизионные, которые содержат правила выбора права: или тем или иным
способом указывают, гражданское право какого государства должно быть
применено для урегулирования конкретного гражданского отношения с
иностранным элементом. Так что прежде чем рассматривать проблемы,
касающиеся отношений, осложненных иностранным элементом, необходимо решить
коллизию права и ответить на так называемый коллизионный вопрос: право
какого государства надо применить для рассмотрения искового требования, то
есть выбрать право. Иными словами в национальном праве государства, на
территории которого рассматривается правоотношение, осложненное иностранным
элементом, необходимо найти такую норму, которая бы и обосновывала ответ на
возникающий коллизионный вопрос. Такая норма и называется коллизионной
нормой.
Предупреждая, образно говоря, столкновение законов, коллизионные
нормы реализуют свое предназначение своеобразным путем: они не
регламентируют непосредственно права и обязанности участников отношений,
как это свойственно материально-правовым предписаниям, а определяют
подлежащее применению применимое) право. Достигается это с помощью
обозначаемых в коллизионной норме оснований (признаков, критериев),
позволяющих установить надлежащее право.
Коллизионная норма - это норма, определяющая какое право должно
применяться к отношениям, возникающим в условиях международного общения,
когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок
нескольких стран и необходимо разрешить возникающую коллизию, подчиняя
отношения с иностранным элементом праву определённой страны. Отсюда и
название коллизионных норм, которые в юридической литературе определяются
также как конфликтные, отсылочные.
Коллизионная норма как правило отправляет правоприменителя к
материальным нормам соответствующей правовой системы, сама при этом не
решая по существу регулируемое правоотношение. В связи с этим становится
ясно, что поскольку коллизионная норма является нормой отсылочного
характера, то ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо
материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, то есть нормами
законодательства, решающими данный вопрос. Но несмотря на то, что эта норма
лишь указывает законы какой страны подлежат применению её роль не стоит
недооценивать, ведь вместе с материально-правовой нормой, к которой она
отсылает, коллизионная норма выражает определённое правило поведения для
участников гражданского оборота.
В юридической литературе значение коллизионных норм даётся
весьма не однозначно. Ряд учёных высказывает мнение о том, что эти нормы
осуществляют достаточно самостоятельные регулирующие функции. Так, в своей
фундаментальной работе по международному частному праву И.С.Перетерский и
С.Б.Крылов утверждают, что “...коллизионная норма регулирует разрешение
определённого вопроса, но не самостоятельно, а в совокупности с тем
источником права, на который она ссылается”. М.М.Богуславский говоря о роли
коллизионной нормы в современном международном частном праве отмечает,
что данная правовая норма не только отсылает правоприменителя к
определённой правовой системе она также отыскивает право, которое наиболее
приемлемо для регулирования рассматриваемых правоотношений [1, -С.11] .
Встречаются также и противоположные взгляды, согласно которым
“нельзя считать, что коллизионные нормы регулируют гражданские
правоотношения, осложнённые иностранным элементом, поскольку их функция
состоит только в одном - отослать эти отношения к определённой правовой
системе (своей или чужой). Вся же последующая регламентация данных
правоотношений происходит по правилам материальных норм этой системы” [2,
-C.101].
Особенность применения коллизионных норм отражается в наличии
специфического коллизионного метода правового регулирования, не
характерного ни для одной другой отрасли права. Коллизионно-правовой метод
представляет собой совокупность приёмов и средств законодательного
разграничения в применении собственного (национального) и иностранного
гражданского законодательства. Указанное разграничение осуществляется
изданием законотворческим органом особых коллизионных норм.
Коллизионный способ регулирования осуществляется в двух правовых
формах: национально-правовой, путём издания национальных коллизионных норм,
разработанных каждым государством в своём праве самостоятельно, и в
международно-правовой, посредством унифицированных коллизионных норм,
разработанных государствами совместно в международных соглашениях.
Коллизионное регулирование в международных соглашениях имеет место в тех
случаях, когда соответствующее отношение не может быть урегулировано
непосредственно и при этом внутренние коллизионные нормы заинтересованных
государств в значительной степени различаются. Целью заключения
международного договора коллизионного характера является максимальное
обеспечение так называемого международного соответствия судебного решения,
то есть такой ситуации при которой судебное решение будет идентичным
(основанным на идентичных коллизионных принципах) независимо от того, в
какой стране это судебное решение вынесено.
Сам вопрос определения ("выбора") права, которое должно регулировать те
или иные гражданско-правовые отношения, возникает лишь, когда в них
присутствует иностранный элемент. Это положение не ново для отечественной
правовой доктрины, однако в прежнем законодательстве оно формально
закреплено не было. Ст. 1084 ГК РК предусматривает два типичных случая,
когда иностранный элемент в правоотношении проявляется либо в особом
субъектном составе (наличие иностранного участника), либо в объекте
правоотношения (вещь, находящаяся за рубежом). Дополнительную гибкость этой
норме придает возможность решения коллизионного вопроса применительно к
другим отношениям, "осложненным иным иностранным элементом".
В том случае если стороны вообще не разрешили вопроса о
применимом праве, то суд или арбитраж, рассматривающие спор сторон, будут
применять коллизионную норму, которую они сочтут применимой к спору, и
такая норма позволит решить вопрос о том, право какой страны будет
регулировать отношения сторон по сделке.
В статье 15 Закона РК “ О международном коммерческом арбитраже ”
говорится, что третейский суд разрешает спор в соответствии с такими
нормами права, которые избрали стороны. Любое указание на право или
систему права какого-либо государства должно толковаться как отсылающее к
материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам. При
отсутствии указания сторон суд применяет право, определённое в соответствии
с коллизионными нормами, которые он считает применимыми. Во всех случаях
применяются условия договора с учётом торговых обычаев, применимых к сделке
[3, -C.18].
В заключении этого вопроса отметим, что коллизионные нормы в
отечественной правовой системе содержаться только в национальном
законодательстве. Коллизионные нормы, источниками которых являются
казахстанские законы законы, принадлежат к национальному коллизионному
праву, которое в соответствии с пунктом ст.74 Конституции РК находится в
ведении Республики Казахстан. Коллизионные нормы содержащиеся в
международных правовых договорах действуют только после ратификации этих
договоров Парламентом, которая фактически придаёт им юридическую силу
закона.
Итак, коллизия права - это объективно возникающее явление, которое
порождается двумя причинами: наличием иностранного элемента в гражданском
правовом отношении и различным содержанием гражданского права разных
государств, с которыми это правовое отношение связано [4, -C.144-147].
1.2 Структура коллизионных норм
Коллизионные нормы являются наиболее сложными нормами, которые
применяются в международном частном праве. Чтобы разобраться в чём же их
специфика необходимо рассмотреть структуру коллизионной нормы, которая
обладает целым ряд характерных особенностей.
Каждая коллизионная норма состоит из двух элементов: объёма и
привязки. Объем коллизионной нормы указывает на отношения гражданско-
правового характера, к которым эта норма применяется, а привязка —
основания (признаки) определения применимого права.
Важно подчеркнуть, что формальный, то есть обозначенный в коллизиционной
объем может не совпадать с ее фактическим объемом, если часть отношений, на
которые распространяется норма, посредством дополнительных коллизиционных
правил "переподчиняется" другим правовым систем.[5, -С. 152—154]
Вторым основным элементом коллизионной нормы (как было указанно
выше) является привязка, указывающая право какой страны подлежит
применению к рассматриваемому правоотношению или их группе. Результатом
многовековой практики многих стран являются обобщение наиболее
распространенных коллизионных привязок, определение их основных видов,
формирование типов таких привязок (формул прикрепления). Самым простым
способом предотвращения коллизионных ситуаций может быть автономная воля
сторон, когда они сами выбирают применимое право и место рассмотрения
спора, — так называемый закон, избранный лицами, совершившими сделку (lex
voluntatis). Этот принцип принят в коллизионном праве почти всех стран.
Однако стороны не всегда могут по объективным или субъективным причинам
сделать свой выбор. В таком случае п зависимости от конкретных
обстоятельств могут быть использованы другие коллизионные привязки. Широко
распространены следующие формулы прикрепления: Личный закон физического
лица (lex personalis):
а) закон гражданства (lexpatriae, lex nationally);
б) закон места жительства (lex dqmicilii).
Ст. 1094 ГК РК определяет личный закон физического лица с помощью
двух критериев – гражданства и места жительства (последнее – только для
иностранцев и нерезидентов). Личный закон физического лица определяет его
гражданскую правоспособность (ст. 1095 ГК РК), дееспособность (ст. 1095 ГК
РК), регулирует вопросы права на имя (ст. 1097 ГК РК), а также опеки и
попечительства (ст. 1124 ГК РК).
Личным законом юридического лица считается право страны, где оно
учреждено (п. 1 ст. 1100 ГК РК). В отличие от прежнего законодательства
новый Гражданский кодекс предусматривает развернутый (но в то же время – не
исчерпывающий) перечень вопросов, регулируемых личным законом юридического
лица. К ним, в частности, относятся вопросы создания, реорганизации и
ликвидации юридического лица, его право- и дееспособности, организационно-
правовой формы, наименования, ответственности и ряд других (ст. 1101 ГК
РК). Значение этого нововведения трудно переоценить: практика впервые
получает надежные ориентиры в решении сложнейших коллизионных вопросов
корпоративного права. Еще одной важной новеллой стала ст. 1102 ГК РК,
определяющая личный закон иностранных организаций, не являющихся
юридическими лицами. Такие квази-правосубъектные образования все чаще
выступают в международном экономическом обороте, порождая соответствующие
коллизионные проблемы [6, -C.790].
Личный закон юридического лица (lex societatis) указывает на
принадлежность юридического лица к правовой сие теме определенного
государства и соответственно на его государственную принадлежность. Этот
закон позволяет решать вопросы, относящиеся к статуту юридического лица,
его гражданской правосубъектности, в том числе такие: является ли данная
структура юридическим лицом; как возникает и в каком порядке прекращает
свою деятельность юридическое лицо; каковы его организационно-правовая
форма, объем правоспособности; каким образом строятся отношения внутри
юридического лица; как проводятся его реорганизация и ликвидация. Более
того, этим законом регулируются и такие важные для коммерческой
деятельности вопросы, как судьба ликвидационного остатка, правовое
положение филиалов и представительств юридического лица, вопросы
лицензирования, налогообложения и др. Международной практике известны
различные критерии определения национальности юридического лица: место
учреждения (инкорпорации) лица, место нахождения его управляющего центра,
место его деятельности. В соответствии с законодательством Казахстана (п. 1
ст.1100 ГК РК) “Личным законом юридического лица считается право страны,
где учреждено юридическое лицо”.
Закон места нахождения вещи. Сфера применения этого коллизионного
закона — вопросы права собственности и других вещных прав. В отличие от ГК
1963 года и Основ гражданского законодательства, новый Гражданский кодекс
детально регулирует коллизионные вопросы возникновения, прекращения и
содержания права собственности и иных вещных прав на движимое и недвижимое
имущество (ст. 1107-1111 ГК РК). При этом основной коллизионной привязкой
выступает закон места нахождения вещи или места ее государственной
регистрации (для воздушных, морских судов и космических аппаратов).
Закон места совершения акта (lex loci actus). Этот коллизионный
принцип включает несколько разновидностей привязок, главные из которых
следующие:
а) закон места заключения договора (lex loci contractus);
Закон места совершения сделки, определяющий ее форму (locus regit actum).
Сферы применения данных законов находятся в плоскости определения
статута сделки (обязательства, договора), формы гражданско-правового акта.
В настоящее время ст. 406 нового ГК РК внесла некоторые изменения в этот
вопрос. В соответствии с ней, "если в договоре не указано место его
заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина
или месте нахождения юридического лица, направившего оферту". Однако, хотя
это обстоятельство и придает большую стабильность вопросу определения места
заключения договоров с казахстанским участием, оно не решает всех проблем,
существующих в данной области МЧП в целом. [7, -C.319].
Так, п. 1 ст. 1113 ГК РК устанавливает, что “форма сделки
подчиняется праву места ее совершения”, в то же время п. 2 и 3 ст.1113 ГК
РК оговаривают исключения из этого правила, подчеркивая, что форма
внешнеэкономических сделок с участием казахстанских юридических лиц и
граждан, а также сделок по поводу строений и другого недвижимого имущества,
находящегося на территории нашей страны, определяется по казахстанскому
праву.
К примеру закон места совершения брака (lex loci celebrationis),
как тип привязки используется, как правило, при регулировании вопросов,
связанных с формой заключения брака. Например, п. 1 ст. 156 кодекса О браке
и о семье РК от 29 декабря 1995 г. устанавливает, что "форма и порядок
заключения брака на территории Республики Казахстан определяются
законодательством Республики Казахстан". В других разновидностях брачно-
семейных правоотношений указанная коллизионная привязка применяется
значительно реже.
В законодательстве ряда государств применяется принцип закона
места исполнения обязательства (lex loci solutionis). Это значит, что к
содержанию договора, к определению прав и обязанностей сторон применяется
закон того государства, где договор подлежит исполнению.
В области внешней торговли применяются и другие коллизионные привязки,
прежде всего закон страны продажа (lex venditori,s). Данный принцип
закреплен, например, в п.1 ст. 8 Гаагской конвенции о праве, применимом к
договорам международной купли-продажи 1986 г.: "Если стороны договора
международной купли-продажи не выбрали применимое право, то тогда сделка
регулируется правом государства, в котором продавец имел свое коммерческое
предприятие в момент заключения договора".
Как видно изданного примера, привязка lex venditoris используется
главным образом для выбора применимого права, определяющего права и
обязанности сторон по внешнеторговым сделкам.
Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi).
С помощью этого закона определяются наличие вреда, основания
ответственности за причинение вреда и освобождения от нее, возможность
возложения ответственности на лицо, не являющееся причинителем вреда и в
конечном счете определяется объем и размер возмещения. На основании 3 части
ГК РК в случае причинения вреда ст. 1117, 1118 ГК РК устанавливают, что "К
обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право
страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие
основанием для требования о возмещении вреда. В случае, когда в результате
такого действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране,
может быть применено право этой страны, если причинитель вреда предвидел
или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране" (п.1 ст. 1117 ГК
РК). Таким образом, требование должно возникнуть из причинения вреда
имуществу действием или иным обстоятельством, имевшими место на территории
Республики Казахстан или при наступлении вреда на территории Республики
Казахстан. А при нарушении должно быть применено, прежде всего, право
страны, где совершено вредоносное действие, и только факультативно может
быть выбрано право страны, где наступил вредоносный результат.
Эта статья часто применяется при рассмотрении вопроса о причинении вреда
иностранным туристам в Республике Казахстан.
Закон, регулирующий статут (существо) отношений (lex causae).
Сфера применения данного закона — определение статута отношений,
регулирование вопросов, связанных с существом отношений. Например, вопросы
исковой давности разрешаются по праву страны, применяемому для
регулирования соответствующих отношений.
Закон, избранный сторонами правоотношения (lex voluntatis).
Применяется в сфере договорных обязательств. В данном случае подавляющее
большинство законодательных актов различных государств и международных
договоров исходят из того, что при определении применимого права воля
сторон должна быть решающей. И лишь в том случае, если она никак не
выражена, должны применяться другие типы коллизиционных привязок.
В законодательстве Казахстана на этой основе построены, в
частности кодекса о браке и о семье РК (избрание супругами, не имеющими
общего гражданства или совместного места жительства, права, подлежащего
применению для определения их прав и обязанностей по брачному контракту).
Здесь, однако, необходимо отметить, что с чисто формальной точки
зрения сама возможность сторон сделки избирать применимое право еще не
содержит указания на это право. Оно будет определено субъектами
соответствующих правоотношений позднее путем обозначения права конкретной
страны или же обращения к одной из формул прикрепления, содержащихся в
других коллизиционных нормах. Поэтому lex voluntatis — это только
своеобразная правовая предпосылка для определения коллизиционной привязки и
способ ее фиксации.
Принцип автономии воли сторон при определении применимого права нередко
используется против экономически более слабого участника сделки. Это чаще
всего практикуется в так называемых "договорах присоединения", которые
содержат условия, изложенные в формулярах, выпускаемых страховыми
обществами, транспортными, финансовыми организациями и другими крупными
компаниями, занимающими доминирующее положение на рынке. Их клиенты в
выработке подобных договоров не участвуют, и им остается только
"присоединиться" к таким документам.
Закон флага (lex flagi). Эта привязка применяется главным образом при
регулировании отношений, возникающих в сфере торгового мореплавания. Из
принципа lex flagi исходят, например, многие положения главы XXVI
"Применимое право" Кодекса торгового мореплавания РК.
Закон суда (lex fori). т.е. закон той страны, где рассматривается
спор (в суде, арбитраже или в ином органе). Согласно этому принципу суд или
иной орган государства должен руководствоваться законом своей страны, не
взирая па иностранный элемент в составе данных отношений.
Например, общепризнанно, что в вопросах гражданского процесса суд при
рассмотрении дела с иностранным элементом применяет право своего
государства. По существу этот закон противостоит всем другим коллизионным
привязкам. Трудности, связанные с применением иностранного права, способны
вводить суды в искушение предпочесть ему законодательство своего
государства. Не случайно судебный прецедент набирает силу в рассмотрении
виртуальных отношений в тех странах, где он является одним из источников
национального права.
Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано
(Proper Law of the Contract). Эта формула прикрепления сложилась и
применяется преимущественно в доктрине и практике международного частного
права англосаксонских стран при регулировании договорных правоотношений.
Нормы, содержащие подобную привязку, получили наименование "гибкие"
коллизиционные нормы. Это, по всей видимости, объясняется тем, что в данном
случае связь конкретного правоотношения с правом того или иного государства
устанавливается самим судом или сторонами путем толкования контракта и всех
относящихся к нему обстоятельств.
В качестве примера статьи, содержащей указанную коллизиционную
привязку, можно назватьп.3 ст. 8 Гаагской конвенции о праве, применимом к
договорам международной купли-продажи 1986 г., который был включен в текст
этого международного договора по настоянию делегаций Великобритании и США:
"В порядке исключения, если в свете всех обстоятельств, взятых в целом,
например, деловых отношений между сторонами, договор купли-продажи имеет
явно более тесную связь с правом иным чем то, которое было бы применимо к
договору в соответствии с п. 1 и 2 настоящей статьи (право страны продавца
и покупателя), договор купли-продажи регулируется этим иным правом".
В числе других типов коллизиционных привязок, существующих в
современном МЧП, можно назвать закон валюты долга (lex monetae); закон
места осуществления трудовой деятельности (lex loci laboris) и др.
На первый взгляд, может показаться, что с точки зрения структуры
коллизиционные нормы существенно отличаются от обычных правовых норм
которые состоят, как правило, в различных сочетаниях из гипотезы (условия
применения нормы), диспозиции (собственно правила поведения) и санкции
(меры принуждения). Однако при более тщательном анализе этого вопроса
нетрудно заметить, что существует много общего между гипотезой обычной
нормы права и объемом нормы коллизиционной с одной стороны, равно как и
между диспозицией и привязкой этих правил поведения, с другой. У
коллизиционной нормы существует и третий элемент — санкция, которая лежит в
сфере цивилистических отраслей национального права соответствующего
государства (например, признание соглашения сторон о выборе права
недействительным). Таким образом, как и обычная норма права, логическая
коллизиционная норма имеет трехчленную структуру.
1.3 Виды коллизионных норм
В зависимости от ряда объективных критериев, характеризующих сущность и
содержание коллизиционных норм можно выделить следующие их разновидности:
Прежде всего необходимо различать коллизионные нормы, установленные
национальным законодательством и предусмотренные международными договорами,
направленными на достижение международно-правовой унификации. Их различие
проявляется как в сфере их действия, так и порядке применения. Сфера
действия коллизионных норм, установленных международными договорами,
значительно шире, ибо они применяются всеми участниками таких договоров. А
различия правоприменительных органов и особенности правоприменительной
практики ещё более существенно усиливают их различие, которое имеет место
даже при полном тождестве редакции этих норм. Однако наличие норм
внутреннего законодательства и норм международно-правовых договоров вовсе
не ведёт к так называемой “двойственности” источников, а следовательно и
норм международного частного права, поскольку это неизбежно приведёт к
пренебрежению нормами международно-правовых договоров в пользу внутреннего
законодательства. Система норм международного частного права, что по нашему
мнению представляется более правильным, по своему характеру сугубо
национальна. Ведь нормы международно-правовых договоров действуют на
территории государства только после их введения во внутреннюю систему
законодательства, которое осуществляется, как правило, путём ратификации
по форме коллизиционной привязки. С точки зрения этого критерия в
международном частном праве различают двусторонние и односторонние
коллизиционные нормы:
а) Двусторонние коллизиционные нормы — это обычный и наиболее
распространенный инструмент урегулирования коллизиционных вопросов. В
данном случае в привязке не указывается право конкретного государства,
подлежащее применению, а формулируется общий принцип, используя который
можно его определить. Поэтому привязку двусторонней коллизиционной нормы
еще называют "формулой прикрепления". В качестве примера здесь можно
привести ст. 1100 ГК РК которая устанавливает, что "право собственности на
имущество определяется по праву страны, где это имущество находится.
Двусторонний характер этой привязки состоит в том, что имущество может
находиться как в стране суда, так и в иностранном государстве. В данной
норме таким образом, местонахождение имущества является объективным
фактором, и в зависимости от того, находится ли оно на территории России
или на территории другого государства, применимым правом будет право страны
суда или иностранное право. [8, -C.5-7]
б) Односторонние коллизиционные нормы. Здесь в привязке прямо
указывается право конкретного государства, подлежащее применению. Как
правило, это всегда право страны происхождения соответствующей
коллизиционной нормы. Например, п. 2 ст. 1113 ГК РК определяет, что “к
договорам в отношении находящихся на территории РК земельных частков,
участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества
применяется казахстанское право право”. Нетрудно заметить, что в данном
случае регулирование отношений, определяемых объемом коллизиционной нормы,
жестко подчинено казахстанскому праву.
Во многих случаях в силу своей негибкости коллизиционные нормы не
могут обеспечить решение практических ситуаций. Этот пробел в некоторых
зарубежных государствах, и в частности во Франции, устраняется судами,
которые в процессе рассмотрения дел посредством толкования формулируют из
односторонних коллизиционных норм двусторонние.
3. По способу регулирования в международном частном праве различают
императивные, диспозитивные и альтернативные коллизиционной нормы:
а) Императивные, коллизиционные нормы содержат категорические
предписания, касающиеся выбора права, которые не могут быть изменены по
усмотрению сторон. В качестве примера здесь можно привести положения п. 4
ст. 156 кодекса о браке и о семье РК 1995 г.: "Условия заключения брака
лицом без гражданства на территории Республики Казахстан определяются
законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место
жительства". Объем императивных коллизиционных норм как правило, составляют
правовые отношения необязательственного характера.
б) Диспозитивные коллизиционные нормы Устанавливают общее правило о
выборе применимого права, но при этом предоставляют сторонам возможность
отказаться от него и заменить другим. В отличие от императивных
диспозитивные коллизиционные нормы преимущественно применяются в сфере
обязательственных взаимоотношений сторон. Примером практического воплощения
диспозитивной нормы в законодательстве нашей страны может служить ст. 1 ГК
РК, которая устанавливает, что “к обязательствам, возникающим вследствии
недобросовестной конкуренции, применяется право страны, рынок которой
затронут такой конкуренцией, если иное не вытекает из закона или существа
закона”.
в) Альтернативные (кумулятивные) коллизиционные нормы Они
предусматривают несколько правил выбора применимого права по одному объему,
оговаривая при этом, как правило, определенную последовательность их
использования. Так п.1. ст. 1107 ГК РК указывает, что “форма сделки
подчиняется праву места ее совершения. Однако, сделка совершенная за
границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения
формы, если соблюдены требования казахстанского права”. [9, -C.217]
4. В зависимости от степени нормативной конкретизации в международном
частном праве выделяются генеральные и субсидиарные коллизиционные нормы.
Первые формируют наиболее общее правило выбора права, предназначенное для
преимущественного применения. Характерной особенностью вторых является
определение одного или нескольких правил выбора применимого права, тесно
связанных с главным. Субсидиарная норма используется тогда, когда норма
генеральная по какой-либо причине не может быть применена или оказывается
недостаточной для установления компетентного правопорядка.
В качестве Примера генеральной коллизиционной нормы можно привести п. 1
ст. 1107 ГК РК, которая устанавливает, что “стороны договора могут при
заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой
право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому
договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и
прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество
без ущерба права третьих лиц”. В данном случае возможность, предоставленная
сторонам по выбору права, которое будет определять их права и обязанности
по внешнеэкономической сделке, является главным коллизиционным правилом и
подлежит преимущественному применению.
Статья 1107 формулирует субсидиарную норму, которая вступает в действие
в случае, когда стороны не договорились о подлежащем применению праве. Она
содержит даже не одну, а несколько субсидиарных норм, которые
детализируются по объему. В соответствии с этой статьей к правам и
обязанностям сторон по внешнеэкономической сделке подлежит применению закон
страны учреждения, местожительства или основного места деятельности
"активной" стороны договора — продавца, наймодателя, лицензиара,
перевозчика, хранителя и т. д.
5. Существует так же деление коллизионных норм в зависимости от
сложности правоотношений на общие и специальные. Общие коллизионные нормы
указывают право, применимое к существу данного отношения (определяют его
статут), а специальные коллизионные нормы фиксируют правопорядок,
применимый для решения дополнительных вопросов, возникающих в процессе
реализации данного отношения (дееспособность сторон, форма сделки, способы
обеспечения исполнения, порядок приёмки исполнения). Необходимость
использования системы общих и специальных коллизионных норм проявляется при
рассмотрении договоров, исполняемых на территории нескольких стран,
например договоры перевозки. Естественно, что правила предъявления грузов
к перевозке и порядок их выдачи в стране назначения нельзя подчинить
единому правопорядку. Таким образом, разграничение общих и специальных
коллизионных норм основывается не на их структурно-правовых особенностях, а
отражает различия в сфере их действия (объёме): первые направлены на
определение общего режима, вторые - учитывают особенности специальных
вопросов.
6. Встречаются также коллизии особого рода, которые различаются: по
действию в пространстве (международные, межобластные), применяемые в тех
случаях, когда в рамках одного государства возможно существование
самоуправляемых территорий или государственных образований, имеющих своё
собственное законодательство; по особенностям национальных правовых систем:
интерперсональные, существующие в тех развивающихся странах, где нет
единой правовой системы и исходящие не из государственных и территориальных
различий в правовых системах, а из различий, касающихся личности,
принадлежности к той или иной религии, национальности, расы и т.д.;
интертемпоральные означают коллизии, возникающие из наличия норм, принятых
по одному и тому же вопросу в соответствующей стране в разное время,
предусматривающих регулирование одних и тех же частноправовых отношений и
т.д. Однако в связи с ограниченностью объёма работы, а также не достаточной
значимостью в системе международного частного права мы подробно их
рассматривать не будем.
2 Применение коллизионных норм в Казахстанском международном арбитраже.
1. Применение коллизионных норм.
Коллизионные нормы состоят из двух структурных элементов – объема и
привязки. Объем указывает на круг общественных отношений, подпадающих под
регулирование, и условия, при которых действует данная коллизионная норма.
Привязка "прикрепляет", "привязывает" рассматриваемое общественное
отношение к конкретному правопорядку.
В зависимости от формы выражения привязки различают двусторонние и
односторонние коллизионные нормы. Односторонние коллизионные нормы отсылают
регулирование отношения к определенно обозначенному правопорядку – как
правило, национальному соответствующего государства. Двусторонние
коллизионные нормы не называют компетентное право непосредственно, а лишь
указывают на признак, с помощью которого таковое можно отыскать. Выбор
соответствующего материального права, которое будет регулировать
рассматриваемое отношение по существу, зависит от фактических
обстоятельств, характеризующих данное отношение. Привязки двусторонних
коллизионных норм оперируют различными критериями определения компетентного
правопорядка. Среди них наибольшее распространение в международной и
национальной практике получили гражданство физического лица, место его
постоянного жительства или преимущественного проживания, место заключения
договора, совершения действия (акта), место нахождения вещи (внесе\ния ее в
реестр), место причинения вреда, место рассмотрения спора и др., что
именуется "формулами прикрепления", или коллизионными принципами. Например:
"отношения, вытекающие из трудового договора, регулируются, – если стороны
не договорятся иначе, – правом места выполнения работы работником" (№ 16
Закона Чешской Республики о международном частном праве и процессе); "форма
сделки определяется по законодательству места ее совершения" (ст. 39
Договора от 27 февраля 1997 г. между Казахстаном и Туркменистаном о
правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и семейным делам); "к
договорам, которые должны быть исполнены в пределах территории Китайской
Народной Республики, будет применяться право Китайской Народной Республики"
(ст. 5 Закона КНР о хозяйственных договорах с иностранным участием).
Наличие коллизионных формул прикрепления и именно их разнообразие,
обеспечивают реальный результат при выборе соответствующего правопорядка.
Кроме того, коллизионные нормы так же, как и другие правовые нормы, могут
различаться между собой по их юридической силе, вследствие чего можно
говорить об императивных, диспозитивных или альтернативных нормах. [10,
-C.27]
С точки зрения правовой природы коллизионные нормы могут быть
национальными, т. е. созданными в рамках автономного правотворчества
конкретным государством, и международными (договорными), т. е. возникшими
из международно-правового соглашения. В большинстве случаев государства
самостоятельно разрабатывают массив коллизионных норм. Однако в современный
период все большее значение приобретает развитие коллизионно-правового
регулирования с помощью международно-правовых средств преимущественно в
договорном порядке. Создание несколькими государствами единообразных
коллизионных и иных норм МЧП путем разработки и заключения соответствующих
международных договоров получило название унификации национально-правовых
норм.
В современной практике МЧП наблюдается усложнение характера и структуры
коллизионной нормы. Если в предшествующие времена выбор права состоял, по
существу, в альтернативе между персональным и территориальным началом, то
ныне он раздвинул границы более широко. В частности, значительное развитие
в последнее время получили альтернативные коллизионные привязки,
обеспечивающие большую гибкость регулирования и предоставляющие больший
диапазон выбора сторонам (участникам) правоотношения, а в необходимых
случаях также и правоприменительным органам.
Возрастающую роль сегодня играют и другие явления, связанные с
коллизионно-правовым регулированием. На национально-правовом и международно-
правовом уровнях активно используется такое средство регулирования
отношений, характеризующихся проявлением юридической связи с правопорядками
различных государств, как "кумуляция коллизионных привязок", т. е.
объединение, комбинирование в одной привязке двух или более признаков, в
результате чего осуществляется отсылка правоотношения не к одному, а к
нескольким правопорядкам одновременно. В частности, это явление весьма
распространено в коллизионном регулировании брачных отношений.
Коллизионный способ регулирования в настоящее время осуществляется в
двух правовых формах: национально-правовой (посредством национальных
коллизионных норм, разработанных каждым государством в своем праве
самостоятельно) и международно-правовой (посредством унифицированных
коллизионных норм, разработанных государствами совместно в международных
соглашениях). Обе формы относятся к одному способу регулирования –
коллизионному, так как в обоих случаях коллизия права решается способом
выбора права, отсылки к праву конкретного государства.
Второй способ регулирования гражданских отношений, осложненных
иностранным элементом, – материально-правовой. Сущность его заключается в
создании специальных норм гражданско-правового характера, которые должны
непосредственно применяться к данным отношениям минуя коллизионную стадию
выбора права.[11, -C.253]
Ясно, что одной из причин возникновения коллизии, являются различия в
содержании гражданского права разных государств. Из этого следует, что
коллизионную проблему можно снять, если будут созданы и применяться
единообразные, одинаковые по своему содержанию, гражданско-правовые нормы.
Материально-правовой метод осуществляется посредством создания
унифицированных (единообразных) материальных норм гражданского права, что
снимает коллизионную проблему.
Обязательным условием унификации материального гражданского права как
способа регулирования является использование международно-правовых форм
(главным образом – международного договора). В процессе взаимодействия
государств происходит взаимовлияние национальных правовых систем, в
результате чего в гражданском праве разных государств встречаются
одинаковые по содержанию правила. Встречаются и полные текстуальные
совпадения законов разных стран.
Однако никакое фактическое совпадение, даже значительное, в гражданском
праве разных стран не исключает возможности возникновения между ними
коллизий и необходимости выбора права: формально совпадающие нормы
позитивного права получают разную интерпретацию в реальной юридической
практике. Материально-правовой способ регулирования может осуществляться и
в национально-правовой форме: государство в своем внутреннем праве
устанавливает материальные гражданско-правовые нормы, специально
предназначенные для регулирования гражданских правоотношений с иностранным
элементом.
Итак, международному частному праву присуще два способа регулирования:
коллизионно-правовой, который осуществляется в двух правовых формах –
национальной и международной, и, во-вторых, материально-правовой,
осуществляемый в международно-правовой форме. Оба способа направлены на
преодоление коллизионной проблемы, хотя и разными средствами. Они являются
различным проявлением общего метода международного частного ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Министерство образования и науки Республики Казахстан
Международный казахско-турецкий университет имени Х.А.Ясауи
Орынбек Баглан Рахимжанович
Коллизионные нормы
Д И П Л О М Н А Я Р А Б О Т А
Специальность 5В030100 - Юриспруденция
Туркестан-2015
Ф-ОБ-001033
Министерство образования и науки Республики Казахстан
Международный казахско-турецкий университет имени Х.А.Ясауи
Факультет гуманитарных наук
Кафедра Юриспруденция
Допущен к защите
Заведующий кафедры
Юриспруденция к.ю.н., (PhD)
Профессор Қ.Т.Битемиров
___________2015г.
Протокол ___ №
Д И П Л О М Н А Я Р А Б О Т А
Тема: Коллизионные нормы
Специальности 5В030100 - Юриспруденция
Выполнил студент Б.Р.Орынбек
ЗКТ-112
Научный руководитель, Г.Н.Кошербаева
старший преподаватель
Туркестан-2015
Содержание
Введение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... . ... ... .4
1 Понятие коллизионных норм
1.1 Понятие и сущность коллизионных норм ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..6
1.2 Структура коллизионных норм ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 8
1.3 Виды коллизионных норм ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 14
2 Применение коллизионных норм в международном арбитраже
2.1 Применение коллизионных норм ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .18
2.2 Коллизионные нормы в международном арбитраже ... ... ... ... ... ... .24
3 Коллизионные вопросы в сфере гражданского законодательства
3.1 Кoллизионные вопросы наследования по закону и по завещанию Республике
Казахстан
... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..
.39
3.2 Коллизионные вопросы семейных отношений ... ... ... ... ... ... ... ...51
Заключение ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... . ... ..72
Список использованной литературы ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... . .74
Введение.
Общее описание дипломной работы: Как вы знаете коллизионные нормы это
неотъемлемая часть международного публичного и особенно международного
частного права (далее МЧП). Моей целью в данной дипломной работе является
по возможности полно осветить все основные аспекты международного права,
связанные с коллизионными нормами. В связи с этим рассматривается ряд
задач – в частности исследуются понятие коллизионной нормы и его виды,
строение, функционирование и сферы применения коллизионной нормы,
толкование и применение коллизионных норм в казахстанской практике.
Возникает вопрос – почему же я выбрал эту тему? Во-первых эта тема в
нынешней мировой экономике очень актуальна и во-вторых все активнее
интегрируется в мировую экономику, и в то же время очевидны различия в
традициях и практическом опыте разных стран. Итак коллизионная
норма (лат. collisio - столкновение) - это норма, содержащая правило
определения права, применимого для регулирования отношений, осложненных
иностранным элементом. Понятие правовая коллизия имеет множество
значений. В самом общем виде оно может быть определено как ситуация,
связанная с конфликтом, конкуренцией двух или более правовых норм,
источников права, систем правового регулирования или правопорядков в целом.
В международном частном праве "конкуренция" правовых систем, одновременно
претендующих на регулирование одних и тех же общественных отношений,
устраняется главным образом при помощи коллизионных норм.
Актуальность дипломной работы: Важное значение для МЧП имеют прежде
всего коллизионные нормы, то есть нормы, определяющие, право какого
государства должно быть применено к конкретному гражданскому
правоотношению, осложненному иностранным элементом. Под ними в
международном частном праве обычно понимаются правила поведения,
устанавливающие, право какого государства должно быть применено к данному
конкретному правоотношению. Эти нормы таким образом, коллизионную проблему
на основе выбора права определенного государства, с которым связаны
элементы правоотношения. Коллизионные нормы являются центральным институтом
международного частного права независимо от того, как в доктрине
определяются его понятие, природа, система или источники. Их специфическая
черта состоит в том, что коллизионные нормы непосредственно не определяют
права и обязанности сторон правоотношения, а лишь указывают на компетентный
правопорядок для разрешения этого вопроса. Поэтому практическое применение
коллизионные нормы возможно только вместе с правовой системой той страны, к
которой она отсылает.
Коллизионные же нормы применяются в тех случаях, когда речь идет о
регулировании отношений, возникающих в сфере международного хозяйственного
(гражданского) оборота в широком смысле слова, и именно в условиях, когда
на регламентацию конкретного общественного отношения претендуют два или
более правопорядков различных государств. Коллизионные нормы по своей
сущности представляет собой отсылочную норму, с помощью которой возможно
определить право, которое выступает компетентным правопорядком
применительно к данному конкретному отношению и содержит необходимые ответы
на вопросы, касающиеся его существа.
Целями дипломной работы являются:
1. рассмотреть договоры Казахстана с зарубежными странами;
2. исследовать и сравнить одностороние и многостороние договоры;
3. изучить способы применения коллизионных норм международным арбитражем;
4. выявить иные виды коллизионных привязок;
5. расскрыть особенности МЧП в странах европейского контингента;
6. исследовать международные договоры и конвенции участником которых
является РК:
Обязанности дипломной работы: по возможности полно осветить все
основные аспекты международного частного права, связанные с коллизионными
нормами. В связи с этим рассматривается ряд задач – в частности исследуются
понятие коллизионной нормы и его виды, строение, функционирование и сферы
применения коллизионной нормы, толкование и применение коллизионных норм в
казахстанской практике.
Коллизионные нормы традиционно выступают основой международного
частного права и составляют его ядро. Исторически МЧП зародилось и
существовало в течение веков как коллизионное право. Коллизионные нормы
специфичны не только с точки зрения их существа (характера), но также и в
том, что касается формы изложения (строения, или структуры). Именно
существованием коллизионных норм обусловлено действие особого метода МЧП –
коллизионно-правового регулирования.
Таким образом, коллизия в международном частном праве — это такая
правовая ситуация, в которой частноправовое отношение вследствие наличия в
нем иностранного элемента подпадает под действие двух или долее
национальных правовых систем.
Объем и структура дипломной работы: Дипломная работа состоит из
введения, трех частей, заключения и списка литературы. В введение отмечу,
что в дипломной работе использованы нормативно-правовые документы по
коллизионному праву, работы российских и других иностранных ученых-
правоведов.
1 Понятие коллизионных норм
1. Понятие и сущность коллизионных норм
Необходимой предпосылкой правового регулирования коллизий является
выбор гражданского права того государства, которое будет компетентно их
регулировать. Во внутреннем праве государств есть особые нормы -
коллизионные, которые содержат правила выбора права: или тем или иным
способом указывают, гражданское право какого государства должно быть
применено для урегулирования конкретного гражданского отношения с
иностранным элементом. Так что прежде чем рассматривать проблемы,
касающиеся отношений, осложненных иностранным элементом, необходимо решить
коллизию права и ответить на так называемый коллизионный вопрос: право
какого государства надо применить для рассмотрения искового требования, то
есть выбрать право. Иными словами в национальном праве государства, на
территории которого рассматривается правоотношение, осложненное иностранным
элементом, необходимо найти такую норму, которая бы и обосновывала ответ на
возникающий коллизионный вопрос. Такая норма и называется коллизионной
нормой.
Предупреждая, образно говоря, столкновение законов, коллизионные
нормы реализуют свое предназначение своеобразным путем: они не
регламентируют непосредственно права и обязанности участников отношений,
как это свойственно материально-правовым предписаниям, а определяют
подлежащее применению применимое) право. Достигается это с помощью
обозначаемых в коллизионной норме оснований (признаков, критериев),
позволяющих установить надлежащее право.
Коллизионная норма - это норма, определяющая какое право должно
применяться к отношениям, возникающим в условиях международного общения,
когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок
нескольких стран и необходимо разрешить возникающую коллизию, подчиняя
отношения с иностранным элементом праву определённой страны. Отсюда и
название коллизионных норм, которые в юридической литературе определяются
также как конфликтные, отсылочные.
Коллизионная норма как правило отправляет правоприменителя к
материальным нормам соответствующей правовой системы, сама при этом не
решая по существу регулируемое правоотношение. В связи с этим становится
ясно, что поскольку коллизионная норма является нормой отсылочного
характера, то ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо
материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, то есть нормами
законодательства, решающими данный вопрос. Но несмотря на то, что эта норма
лишь указывает законы какой страны подлежат применению её роль не стоит
недооценивать, ведь вместе с материально-правовой нормой, к которой она
отсылает, коллизионная норма выражает определённое правило поведения для
участников гражданского оборота.
В юридической литературе значение коллизионных норм даётся
весьма не однозначно. Ряд учёных высказывает мнение о том, что эти нормы
осуществляют достаточно самостоятельные регулирующие функции. Так, в своей
фундаментальной работе по международному частному праву И.С.Перетерский и
С.Б.Крылов утверждают, что “...коллизионная норма регулирует разрешение
определённого вопроса, но не самостоятельно, а в совокупности с тем
источником права, на который она ссылается”. М.М.Богуславский говоря о роли
коллизионной нормы в современном международном частном праве отмечает,
что данная правовая норма не только отсылает правоприменителя к
определённой правовой системе она также отыскивает право, которое наиболее
приемлемо для регулирования рассматриваемых правоотношений [1, -С.11] .
Встречаются также и противоположные взгляды, согласно которым
“нельзя считать, что коллизионные нормы регулируют гражданские
правоотношения, осложнённые иностранным элементом, поскольку их функция
состоит только в одном - отослать эти отношения к определённой правовой
системе (своей или чужой). Вся же последующая регламентация данных
правоотношений происходит по правилам материальных норм этой системы” [2,
-C.101].
Особенность применения коллизионных норм отражается в наличии
специфического коллизионного метода правового регулирования, не
характерного ни для одной другой отрасли права. Коллизионно-правовой метод
представляет собой совокупность приёмов и средств законодательного
разграничения в применении собственного (национального) и иностранного
гражданского законодательства. Указанное разграничение осуществляется
изданием законотворческим органом особых коллизионных норм.
Коллизионный способ регулирования осуществляется в двух правовых
формах: национально-правовой, путём издания национальных коллизионных норм,
разработанных каждым государством в своём праве самостоятельно, и в
международно-правовой, посредством унифицированных коллизионных норм,
разработанных государствами совместно в международных соглашениях.
Коллизионное регулирование в международных соглашениях имеет место в тех
случаях, когда соответствующее отношение не может быть урегулировано
непосредственно и при этом внутренние коллизионные нормы заинтересованных
государств в значительной степени различаются. Целью заключения
международного договора коллизионного характера является максимальное
обеспечение так называемого международного соответствия судебного решения,
то есть такой ситуации при которой судебное решение будет идентичным
(основанным на идентичных коллизионных принципах) независимо от того, в
какой стране это судебное решение вынесено.
Сам вопрос определения ("выбора") права, которое должно регулировать те
или иные гражданско-правовые отношения, возникает лишь, когда в них
присутствует иностранный элемент. Это положение не ново для отечественной
правовой доктрины, однако в прежнем законодательстве оно формально
закреплено не было. Ст. 1084 ГК РК предусматривает два типичных случая,
когда иностранный элемент в правоотношении проявляется либо в особом
субъектном составе (наличие иностранного участника), либо в объекте
правоотношения (вещь, находящаяся за рубежом). Дополнительную гибкость этой
норме придает возможность решения коллизионного вопроса применительно к
другим отношениям, "осложненным иным иностранным элементом".
В том случае если стороны вообще не разрешили вопроса о
применимом праве, то суд или арбитраж, рассматривающие спор сторон, будут
применять коллизионную норму, которую они сочтут применимой к спору, и
такая норма позволит решить вопрос о том, право какой страны будет
регулировать отношения сторон по сделке.
В статье 15 Закона РК “ О международном коммерческом арбитраже ”
говорится, что третейский суд разрешает спор в соответствии с такими
нормами права, которые избрали стороны. Любое указание на право или
систему права какого-либо государства должно толковаться как отсылающее к
материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам. При
отсутствии указания сторон суд применяет право, определённое в соответствии
с коллизионными нормами, которые он считает применимыми. Во всех случаях
применяются условия договора с учётом торговых обычаев, применимых к сделке
[3, -C.18].
В заключении этого вопроса отметим, что коллизионные нормы в
отечественной правовой системе содержаться только в национальном
законодательстве. Коллизионные нормы, источниками которых являются
казахстанские законы законы, принадлежат к национальному коллизионному
праву, которое в соответствии с пунктом ст.74 Конституции РК находится в
ведении Республики Казахстан. Коллизионные нормы содержащиеся в
международных правовых договорах действуют только после ратификации этих
договоров Парламентом, которая фактически придаёт им юридическую силу
закона.
Итак, коллизия права - это объективно возникающее явление, которое
порождается двумя причинами: наличием иностранного элемента в гражданском
правовом отношении и различным содержанием гражданского права разных
государств, с которыми это правовое отношение связано [4, -C.144-147].
1.2 Структура коллизионных норм
Коллизионные нормы являются наиболее сложными нормами, которые
применяются в международном частном праве. Чтобы разобраться в чём же их
специфика необходимо рассмотреть структуру коллизионной нормы, которая
обладает целым ряд характерных особенностей.
Каждая коллизионная норма состоит из двух элементов: объёма и
привязки. Объем коллизионной нормы указывает на отношения гражданско-
правового характера, к которым эта норма применяется, а привязка —
основания (признаки) определения применимого права.
Важно подчеркнуть, что формальный, то есть обозначенный в коллизиционной
объем может не совпадать с ее фактическим объемом, если часть отношений, на
которые распространяется норма, посредством дополнительных коллизиционных
правил "переподчиняется" другим правовым систем.[5, -С. 152—154]
Вторым основным элементом коллизионной нормы (как было указанно
выше) является привязка, указывающая право какой страны подлежит
применению к рассматриваемому правоотношению или их группе. Результатом
многовековой практики многих стран являются обобщение наиболее
распространенных коллизионных привязок, определение их основных видов,
формирование типов таких привязок (формул прикрепления). Самым простым
способом предотвращения коллизионных ситуаций может быть автономная воля
сторон, когда они сами выбирают применимое право и место рассмотрения
спора, — так называемый закон, избранный лицами, совершившими сделку (lex
voluntatis). Этот принцип принят в коллизионном праве почти всех стран.
Однако стороны не всегда могут по объективным или субъективным причинам
сделать свой выбор. В таком случае п зависимости от конкретных
обстоятельств могут быть использованы другие коллизионные привязки. Широко
распространены следующие формулы прикрепления: Личный закон физического
лица (lex personalis):
а) закон гражданства (lexpatriae, lex nationally);
б) закон места жительства (lex dqmicilii).
Ст. 1094 ГК РК определяет личный закон физического лица с помощью
двух критериев – гражданства и места жительства (последнее – только для
иностранцев и нерезидентов). Личный закон физического лица определяет его
гражданскую правоспособность (ст. 1095 ГК РК), дееспособность (ст. 1095 ГК
РК), регулирует вопросы права на имя (ст. 1097 ГК РК), а также опеки и
попечительства (ст. 1124 ГК РК).
Личным законом юридического лица считается право страны, где оно
учреждено (п. 1 ст. 1100 ГК РК). В отличие от прежнего законодательства
новый Гражданский кодекс предусматривает развернутый (но в то же время – не
исчерпывающий) перечень вопросов, регулируемых личным законом юридического
лица. К ним, в частности, относятся вопросы создания, реорганизации и
ликвидации юридического лица, его право- и дееспособности, организационно-
правовой формы, наименования, ответственности и ряд других (ст. 1101 ГК
РК). Значение этого нововведения трудно переоценить: практика впервые
получает надежные ориентиры в решении сложнейших коллизионных вопросов
корпоративного права. Еще одной важной новеллой стала ст. 1102 ГК РК,
определяющая личный закон иностранных организаций, не являющихся
юридическими лицами. Такие квази-правосубъектные образования все чаще
выступают в международном экономическом обороте, порождая соответствующие
коллизионные проблемы [6, -C.790].
Личный закон юридического лица (lex societatis) указывает на
принадлежность юридического лица к правовой сие теме определенного
государства и соответственно на его государственную принадлежность. Этот
закон позволяет решать вопросы, относящиеся к статуту юридического лица,
его гражданской правосубъектности, в том числе такие: является ли данная
структура юридическим лицом; как возникает и в каком порядке прекращает
свою деятельность юридическое лицо; каковы его организационно-правовая
форма, объем правоспособности; каким образом строятся отношения внутри
юридического лица; как проводятся его реорганизация и ликвидация. Более
того, этим законом регулируются и такие важные для коммерческой
деятельности вопросы, как судьба ликвидационного остатка, правовое
положение филиалов и представительств юридического лица, вопросы
лицензирования, налогообложения и др. Международной практике известны
различные критерии определения национальности юридического лица: место
учреждения (инкорпорации) лица, место нахождения его управляющего центра,
место его деятельности. В соответствии с законодательством Казахстана (п. 1
ст.1100 ГК РК) “Личным законом юридического лица считается право страны,
где учреждено юридическое лицо”.
Закон места нахождения вещи. Сфера применения этого коллизионного
закона — вопросы права собственности и других вещных прав. В отличие от ГК
1963 года и Основ гражданского законодательства, новый Гражданский кодекс
детально регулирует коллизионные вопросы возникновения, прекращения и
содержания права собственности и иных вещных прав на движимое и недвижимое
имущество (ст. 1107-1111 ГК РК). При этом основной коллизионной привязкой
выступает закон места нахождения вещи или места ее государственной
регистрации (для воздушных, морских судов и космических аппаратов).
Закон места совершения акта (lex loci actus). Этот коллизионный
принцип включает несколько разновидностей привязок, главные из которых
следующие:
а) закон места заключения договора (lex loci contractus);
Закон места совершения сделки, определяющий ее форму (locus regit actum).
Сферы применения данных законов находятся в плоскости определения
статута сделки (обязательства, договора), формы гражданско-правового акта.
В настоящее время ст. 406 нового ГК РК внесла некоторые изменения в этот
вопрос. В соответствии с ней, "если в договоре не указано место его
заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина
или месте нахождения юридического лица, направившего оферту". Однако, хотя
это обстоятельство и придает большую стабильность вопросу определения места
заключения договоров с казахстанским участием, оно не решает всех проблем,
существующих в данной области МЧП в целом. [7, -C.319].
Так, п. 1 ст. 1113 ГК РК устанавливает, что “форма сделки
подчиняется праву места ее совершения”, в то же время п. 2 и 3 ст.1113 ГК
РК оговаривают исключения из этого правила, подчеркивая, что форма
внешнеэкономических сделок с участием казахстанских юридических лиц и
граждан, а также сделок по поводу строений и другого недвижимого имущества,
находящегося на территории нашей страны, определяется по казахстанскому
праву.
К примеру закон места совершения брака (lex loci celebrationis),
как тип привязки используется, как правило, при регулировании вопросов,
связанных с формой заключения брака. Например, п. 1 ст. 156 кодекса О браке
и о семье РК от 29 декабря 1995 г. устанавливает, что "форма и порядок
заключения брака на территории Республики Казахстан определяются
законодательством Республики Казахстан". В других разновидностях брачно-
семейных правоотношений указанная коллизионная привязка применяется
значительно реже.
В законодательстве ряда государств применяется принцип закона
места исполнения обязательства (lex loci solutionis). Это значит, что к
содержанию договора, к определению прав и обязанностей сторон применяется
закон того государства, где договор подлежит исполнению.
В области внешней торговли применяются и другие коллизионные привязки,
прежде всего закон страны продажа (lex venditori,s). Данный принцип
закреплен, например, в п.1 ст. 8 Гаагской конвенции о праве, применимом к
договорам международной купли-продажи 1986 г.: "Если стороны договора
международной купли-продажи не выбрали применимое право, то тогда сделка
регулируется правом государства, в котором продавец имел свое коммерческое
предприятие в момент заключения договора".
Как видно изданного примера, привязка lex venditoris используется
главным образом для выбора применимого права, определяющего права и
обязанности сторон по внешнеторговым сделкам.
Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi).
С помощью этого закона определяются наличие вреда, основания
ответственности за причинение вреда и освобождения от нее, возможность
возложения ответственности на лицо, не являющееся причинителем вреда и в
конечном счете определяется объем и размер возмещения. На основании 3 части
ГК РК в случае причинения вреда ст. 1117, 1118 ГК РК устанавливают, что "К
обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право
страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие
основанием для требования о возмещении вреда. В случае, когда в результате
такого действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране,
может быть применено право этой страны, если причинитель вреда предвидел
или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране" (п.1 ст. 1117 ГК
РК). Таким образом, требование должно возникнуть из причинения вреда
имуществу действием или иным обстоятельством, имевшими место на территории
Республики Казахстан или при наступлении вреда на территории Республики
Казахстан. А при нарушении должно быть применено, прежде всего, право
страны, где совершено вредоносное действие, и только факультативно может
быть выбрано право страны, где наступил вредоносный результат.
Эта статья часто применяется при рассмотрении вопроса о причинении вреда
иностранным туристам в Республике Казахстан.
Закон, регулирующий статут (существо) отношений (lex causae).
Сфера применения данного закона — определение статута отношений,
регулирование вопросов, связанных с существом отношений. Например, вопросы
исковой давности разрешаются по праву страны, применяемому для
регулирования соответствующих отношений.
Закон, избранный сторонами правоотношения (lex voluntatis).
Применяется в сфере договорных обязательств. В данном случае подавляющее
большинство законодательных актов различных государств и международных
договоров исходят из того, что при определении применимого права воля
сторон должна быть решающей. И лишь в том случае, если она никак не
выражена, должны применяться другие типы коллизиционных привязок.
В законодательстве Казахстана на этой основе построены, в
частности кодекса о браке и о семье РК (избрание супругами, не имеющими
общего гражданства или совместного места жительства, права, подлежащего
применению для определения их прав и обязанностей по брачному контракту).
Здесь, однако, необходимо отметить, что с чисто формальной точки
зрения сама возможность сторон сделки избирать применимое право еще не
содержит указания на это право. Оно будет определено субъектами
соответствующих правоотношений позднее путем обозначения права конкретной
страны или же обращения к одной из формул прикрепления, содержащихся в
других коллизиционных нормах. Поэтому lex voluntatis — это только
своеобразная правовая предпосылка для определения коллизиционной привязки и
способ ее фиксации.
Принцип автономии воли сторон при определении применимого права нередко
используется против экономически более слабого участника сделки. Это чаще
всего практикуется в так называемых "договорах присоединения", которые
содержат условия, изложенные в формулярах, выпускаемых страховыми
обществами, транспортными, финансовыми организациями и другими крупными
компаниями, занимающими доминирующее положение на рынке. Их клиенты в
выработке подобных договоров не участвуют, и им остается только
"присоединиться" к таким документам.
Закон флага (lex flagi). Эта привязка применяется главным образом при
регулировании отношений, возникающих в сфере торгового мореплавания. Из
принципа lex flagi исходят, например, многие положения главы XXVI
"Применимое право" Кодекса торгового мореплавания РК.
Закон суда (lex fori). т.е. закон той страны, где рассматривается
спор (в суде, арбитраже или в ином органе). Согласно этому принципу суд или
иной орган государства должен руководствоваться законом своей страны, не
взирая па иностранный элемент в составе данных отношений.
Например, общепризнанно, что в вопросах гражданского процесса суд при
рассмотрении дела с иностранным элементом применяет право своего
государства. По существу этот закон противостоит всем другим коллизионным
привязкам. Трудности, связанные с применением иностранного права, способны
вводить суды в искушение предпочесть ему законодательство своего
государства. Не случайно судебный прецедент набирает силу в рассмотрении
виртуальных отношений в тех странах, где он является одним из источников
национального права.
Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано
(Proper Law of the Contract). Эта формула прикрепления сложилась и
применяется преимущественно в доктрине и практике международного частного
права англосаксонских стран при регулировании договорных правоотношений.
Нормы, содержащие подобную привязку, получили наименование "гибкие"
коллизиционные нормы. Это, по всей видимости, объясняется тем, что в данном
случае связь конкретного правоотношения с правом того или иного государства
устанавливается самим судом или сторонами путем толкования контракта и всех
относящихся к нему обстоятельств.
В качестве примера статьи, содержащей указанную коллизиционную
привязку, можно назватьп.3 ст. 8 Гаагской конвенции о праве, применимом к
договорам международной купли-продажи 1986 г., который был включен в текст
этого международного договора по настоянию делегаций Великобритании и США:
"В порядке исключения, если в свете всех обстоятельств, взятых в целом,
например, деловых отношений между сторонами, договор купли-продажи имеет
явно более тесную связь с правом иным чем то, которое было бы применимо к
договору в соответствии с п. 1 и 2 настоящей статьи (право страны продавца
и покупателя), договор купли-продажи регулируется этим иным правом".
В числе других типов коллизиционных привязок, существующих в
современном МЧП, можно назвать закон валюты долга (lex monetae); закон
места осуществления трудовой деятельности (lex loci laboris) и др.
На первый взгляд, может показаться, что с точки зрения структуры
коллизиционные нормы существенно отличаются от обычных правовых норм
которые состоят, как правило, в различных сочетаниях из гипотезы (условия
применения нормы), диспозиции (собственно правила поведения) и санкции
(меры принуждения). Однако при более тщательном анализе этого вопроса
нетрудно заметить, что существует много общего между гипотезой обычной
нормы права и объемом нормы коллизиционной с одной стороны, равно как и
между диспозицией и привязкой этих правил поведения, с другой. У
коллизиционной нормы существует и третий элемент — санкция, которая лежит в
сфере цивилистических отраслей национального права соответствующего
государства (например, признание соглашения сторон о выборе права
недействительным). Таким образом, как и обычная норма права, логическая
коллизиционная норма имеет трехчленную структуру.
1.3 Виды коллизионных норм
В зависимости от ряда объективных критериев, характеризующих сущность и
содержание коллизиционных норм можно выделить следующие их разновидности:
Прежде всего необходимо различать коллизионные нормы, установленные
национальным законодательством и предусмотренные международными договорами,
направленными на достижение международно-правовой унификации. Их различие
проявляется как в сфере их действия, так и порядке применения. Сфера
действия коллизионных норм, установленных международными договорами,
значительно шире, ибо они применяются всеми участниками таких договоров. А
различия правоприменительных органов и особенности правоприменительной
практики ещё более существенно усиливают их различие, которое имеет место
даже при полном тождестве редакции этих норм. Однако наличие норм
внутреннего законодательства и норм международно-правовых договоров вовсе
не ведёт к так называемой “двойственности” источников, а следовательно и
норм международного частного права, поскольку это неизбежно приведёт к
пренебрежению нормами международно-правовых договоров в пользу внутреннего
законодательства. Система норм международного частного права, что по нашему
мнению представляется более правильным, по своему характеру сугубо
национальна. Ведь нормы международно-правовых договоров действуют на
территории государства только после их введения во внутреннюю систему
законодательства, которое осуществляется, как правило, путём ратификации
по форме коллизиционной привязки. С точки зрения этого критерия в
международном частном праве различают двусторонние и односторонние
коллизиционные нормы:
а) Двусторонние коллизиционные нормы — это обычный и наиболее
распространенный инструмент урегулирования коллизиционных вопросов. В
данном случае в привязке не указывается право конкретного государства,
подлежащее применению, а формулируется общий принцип, используя который
можно его определить. Поэтому привязку двусторонней коллизиционной нормы
еще называют "формулой прикрепления". В качестве примера здесь можно
привести ст. 1100 ГК РК которая устанавливает, что "право собственности на
имущество определяется по праву страны, где это имущество находится.
Двусторонний характер этой привязки состоит в том, что имущество может
находиться как в стране суда, так и в иностранном государстве. В данной
норме таким образом, местонахождение имущества является объективным
фактором, и в зависимости от того, находится ли оно на территории России
или на территории другого государства, применимым правом будет право страны
суда или иностранное право. [8, -C.5-7]
б) Односторонние коллизиционные нормы. Здесь в привязке прямо
указывается право конкретного государства, подлежащее применению. Как
правило, это всегда право страны происхождения соответствующей
коллизиционной нормы. Например, п. 2 ст. 1113 ГК РК определяет, что “к
договорам в отношении находящихся на территории РК земельных частков,
участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества
применяется казахстанское право право”. Нетрудно заметить, что в данном
случае регулирование отношений, определяемых объемом коллизиционной нормы,
жестко подчинено казахстанскому праву.
Во многих случаях в силу своей негибкости коллизиционные нормы не
могут обеспечить решение практических ситуаций. Этот пробел в некоторых
зарубежных государствах, и в частности во Франции, устраняется судами,
которые в процессе рассмотрения дел посредством толкования формулируют из
односторонних коллизиционных норм двусторонние.
3. По способу регулирования в международном частном праве различают
императивные, диспозитивные и альтернативные коллизиционной нормы:
а) Императивные, коллизиционные нормы содержат категорические
предписания, касающиеся выбора права, которые не могут быть изменены по
усмотрению сторон. В качестве примера здесь можно привести положения п. 4
ст. 156 кодекса о браке и о семье РК 1995 г.: "Условия заключения брака
лицом без гражданства на территории Республики Казахстан определяются
законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место
жительства". Объем императивных коллизиционных норм как правило, составляют
правовые отношения необязательственного характера.
б) Диспозитивные коллизиционные нормы Устанавливают общее правило о
выборе применимого права, но при этом предоставляют сторонам возможность
отказаться от него и заменить другим. В отличие от императивных
диспозитивные коллизиционные нормы преимущественно применяются в сфере
обязательственных взаимоотношений сторон. Примером практического воплощения
диспозитивной нормы в законодательстве нашей страны может служить ст. 1 ГК
РК, которая устанавливает, что “к обязательствам, возникающим вследствии
недобросовестной конкуренции, применяется право страны, рынок которой
затронут такой конкуренцией, если иное не вытекает из закона или существа
закона”.
в) Альтернативные (кумулятивные) коллизиционные нормы Они
предусматривают несколько правил выбора применимого права по одному объему,
оговаривая при этом, как правило, определенную последовательность их
использования. Так п.1. ст. 1107 ГК РК указывает, что “форма сделки
подчиняется праву места ее совершения. Однако, сделка совершенная за
границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения
формы, если соблюдены требования казахстанского права”. [9, -C.217]
4. В зависимости от степени нормативной конкретизации в международном
частном праве выделяются генеральные и субсидиарные коллизиционные нормы.
Первые формируют наиболее общее правило выбора права, предназначенное для
преимущественного применения. Характерной особенностью вторых является
определение одного или нескольких правил выбора применимого права, тесно
связанных с главным. Субсидиарная норма используется тогда, когда норма
генеральная по какой-либо причине не может быть применена или оказывается
недостаточной для установления компетентного правопорядка.
В качестве Примера генеральной коллизиционной нормы можно привести п. 1
ст. 1107 ГК РК, которая устанавливает, что “стороны договора могут при
заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой
право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому
договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и
прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество
без ущерба права третьих лиц”. В данном случае возможность, предоставленная
сторонам по выбору права, которое будет определять их права и обязанности
по внешнеэкономической сделке, является главным коллизиционным правилом и
подлежит преимущественному применению.
Статья 1107 формулирует субсидиарную норму, которая вступает в действие
в случае, когда стороны не договорились о подлежащем применению праве. Она
содержит даже не одну, а несколько субсидиарных норм, которые
детализируются по объему. В соответствии с этой статьей к правам и
обязанностям сторон по внешнеэкономической сделке подлежит применению закон
страны учреждения, местожительства или основного места деятельности
"активной" стороны договора — продавца, наймодателя, лицензиара,
перевозчика, хранителя и т. д.
5. Существует так же деление коллизионных норм в зависимости от
сложности правоотношений на общие и специальные. Общие коллизионные нормы
указывают право, применимое к существу данного отношения (определяют его
статут), а специальные коллизионные нормы фиксируют правопорядок,
применимый для решения дополнительных вопросов, возникающих в процессе
реализации данного отношения (дееспособность сторон, форма сделки, способы
обеспечения исполнения, порядок приёмки исполнения). Необходимость
использования системы общих и специальных коллизионных норм проявляется при
рассмотрении договоров, исполняемых на территории нескольких стран,
например договоры перевозки. Естественно, что правила предъявления грузов
к перевозке и порядок их выдачи в стране назначения нельзя подчинить
единому правопорядку. Таким образом, разграничение общих и специальных
коллизионных норм основывается не на их структурно-правовых особенностях, а
отражает различия в сфере их действия (объёме): первые направлены на
определение общего режима, вторые - учитывают особенности специальных
вопросов.
6. Встречаются также коллизии особого рода, которые различаются: по
действию в пространстве (международные, межобластные), применяемые в тех
случаях, когда в рамках одного государства возможно существование
самоуправляемых территорий или государственных образований, имеющих своё
собственное законодательство; по особенностям национальных правовых систем:
интерперсональные, существующие в тех развивающихся странах, где нет
единой правовой системы и исходящие не из государственных и территориальных
различий в правовых системах, а из различий, касающихся личности,
принадлежности к той или иной религии, национальности, расы и т.д.;
интертемпоральные означают коллизии, возникающие из наличия норм, принятых
по одному и тому же вопросу в соответствующей стране в разное время,
предусматривающих регулирование одних и тех же частноправовых отношений и
т.д. Однако в связи с ограниченностью объёма работы, а также не достаточной
значимостью в системе международного частного права мы подробно их
рассматривать не будем.
2 Применение коллизионных норм в Казахстанском международном арбитраже.
1. Применение коллизионных норм.
Коллизионные нормы состоят из двух структурных элементов – объема и
привязки. Объем указывает на круг общественных отношений, подпадающих под
регулирование, и условия, при которых действует данная коллизионная норма.
Привязка "прикрепляет", "привязывает" рассматриваемое общественное
отношение к конкретному правопорядку.
В зависимости от формы выражения привязки различают двусторонние и
односторонние коллизионные нормы. Односторонние коллизионные нормы отсылают
регулирование отношения к определенно обозначенному правопорядку – как
правило, национальному соответствующего государства. Двусторонние
коллизионные нормы не называют компетентное право непосредственно, а лишь
указывают на признак, с помощью которого таковое можно отыскать. Выбор
соответствующего материального права, которое будет регулировать
рассматриваемое отношение по существу, зависит от фактических
обстоятельств, характеризующих данное отношение. Привязки двусторонних
коллизионных норм оперируют различными критериями определения компетентного
правопорядка. Среди них наибольшее распространение в международной и
национальной практике получили гражданство физического лица, место его
постоянного жительства или преимущественного проживания, место заключения
договора, совершения действия (акта), место нахождения вещи (внесе\ния ее в
реестр), место причинения вреда, место рассмотрения спора и др., что
именуется "формулами прикрепления", или коллизионными принципами. Например:
"отношения, вытекающие из трудового договора, регулируются, – если стороны
не договорятся иначе, – правом места выполнения работы работником" (№ 16
Закона Чешской Республики о международном частном праве и процессе); "форма
сделки определяется по законодательству места ее совершения" (ст. 39
Договора от 27 февраля 1997 г. между Казахстаном и Туркменистаном о
правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и семейным делам); "к
договорам, которые должны быть исполнены в пределах территории Китайской
Народной Республики, будет применяться право Китайской Народной Республики"
(ст. 5 Закона КНР о хозяйственных договорах с иностранным участием).
Наличие коллизионных формул прикрепления и именно их разнообразие,
обеспечивают реальный результат при выборе соответствующего правопорядка.
Кроме того, коллизионные нормы так же, как и другие правовые нормы, могут
различаться между собой по их юридической силе, вследствие чего можно
говорить об императивных, диспозитивных или альтернативных нормах. [10,
-C.27]
С точки зрения правовой природы коллизионные нормы могут быть
национальными, т. е. созданными в рамках автономного правотворчества
конкретным государством, и международными (договорными), т. е. возникшими
из международно-правового соглашения. В большинстве случаев государства
самостоятельно разрабатывают массив коллизионных норм. Однако в современный
период все большее значение приобретает развитие коллизионно-правового
регулирования с помощью международно-правовых средств преимущественно в
договорном порядке. Создание несколькими государствами единообразных
коллизионных и иных норм МЧП путем разработки и заключения соответствующих
международных договоров получило название унификации национально-правовых
норм.
В современной практике МЧП наблюдается усложнение характера и структуры
коллизионной нормы. Если в предшествующие времена выбор права состоял, по
существу, в альтернативе между персональным и территориальным началом, то
ныне он раздвинул границы более широко. В частности, значительное развитие
в последнее время получили альтернативные коллизионные привязки,
обеспечивающие большую гибкость регулирования и предоставляющие больший
диапазон выбора сторонам (участникам) правоотношения, а в необходимых
случаях также и правоприменительным органам.
Возрастающую роль сегодня играют и другие явления, связанные с
коллизионно-правовым регулированием. На национально-правовом и международно-
правовом уровнях активно используется такое средство регулирования
отношений, характеризующихся проявлением юридической связи с правопорядками
различных государств, как "кумуляция коллизионных привязок", т. е.
объединение, комбинирование в одной привязке двух или более признаков, в
результате чего осуществляется отсылка правоотношения не к одному, а к
нескольким правопорядкам одновременно. В частности, это явление весьма
распространено в коллизионном регулировании брачных отношений.
Коллизионный способ регулирования в настоящее время осуществляется в
двух правовых формах: национально-правовой (посредством национальных
коллизионных норм, разработанных каждым государством в своем праве
самостоятельно) и международно-правовой (посредством унифицированных
коллизионных норм, разработанных государствами совместно в международных
соглашениях). Обе формы относятся к одному способу регулирования –
коллизионному, так как в обоих случаях коллизия права решается способом
выбора права, отсылки к праву конкретного государства.
Второй способ регулирования гражданских отношений, осложненных
иностранным элементом, – материально-правовой. Сущность его заключается в
создании специальных норм гражданско-правового характера, которые должны
непосредственно применяться к данным отношениям минуя коллизионную стадию
выбора права.[11, -C.253]
Ясно, что одной из причин возникновения коллизии, являются различия в
содержании гражданского права разных государств. Из этого следует, что
коллизионную проблему можно снять, если будут созданы и применяться
единообразные, одинаковые по своему содержанию, гражданско-правовые нормы.
Материально-правовой метод осуществляется посредством создания
унифицированных (единообразных) материальных норм гражданского права, что
снимает коллизионную проблему.
Обязательным условием унификации материального гражданского права как
способа регулирования является использование международно-правовых форм
(главным образом – международного договора). В процессе взаимодействия
государств происходит взаимовлияние национальных правовых систем, в
результате чего в гражданском праве разных государств встречаются
одинаковые по содержанию правила. Встречаются и полные текстуальные
совпадения законов разных стран.
Однако никакое фактическое совпадение, даже значительное, в гражданском
праве разных стран не исключает возможности возникновения между ними
коллизий и необходимости выбора права: формально совпадающие нормы
позитивного права получают разную интерпретацию в реальной юридической
практике. Материально-правовой способ регулирования может осуществляться и
в национально-правовой форме: государство в своем внутреннем праве
устанавливает материальные гражданско-правовые нормы, специально
предназначенные для регулирования гражданских правоотношений с иностранным
элементом.
Итак, международному частному праву присуще два способа регулирования:
коллизионно-правовой, который осуществляется в двух правовых формах –
национальной и международной, и, во-вторых, материально-правовой,
осуществляемый в международно-правовой форме. Оба способа направлены на
преодоление коллизионной проблемы, хотя и разными средствами. Они являются
различным проявлением общего метода международного частного ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Похожие работы
Дисциплины
- Информатика
- Банковское дело
- Оценка бизнеса
- Бухгалтерское дело
- Валеология
- География
- Геология, Геофизика, Геодезия
- Религия
- Общая история
- Журналистика
- Таможенное дело
- История Казахстана
- Финансы
- Законодательство и Право, Криминалистика
- Маркетинг
- Культурология
- Медицина
- Менеджмент
- Нефть, Газ
- Искуство, музыка
- Педагогика
- Психология
- Страхование
- Налоги
- Политология
- Сертификация, стандартизация
- Социология, Демография
- Статистика
- Туризм
- Физика
- Философия
- Химия
- Делопроизводсто
- Экология, Охрана природы, Природопользование
- Экономика
- Литература
- Биология
- Мясо, молочно, вино-водочные продукты
- Земельный кадастр, Недвижимость
- Математика, Геометрия
- Государственное управление
- Архивное дело
- Полиграфия
- Горное дело
- Языковедение, Филология
- Исторические личности
- Автоматизация, Техника
- Экономическая география
- Международные отношения
- ОБЖ (Основы безопасности жизнедеятельности), Защита труда
