Правовое положение товарищества с дополнительной ответственностью

Тип работы: Дипломная работа
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 60 страниц
В избранное:

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ 2

I. Правовое положение товарищества с ограниченной

ответственностью 4

1. 1. Понятие товарищества с ограниченной ответственностью 4

1. 2 Правовой режим имущества товарищества с ограниченной ответственностью 15

1. 2. 1 Переход доли в уставном капитале в ТОО 19

1. 2. 2 Размер уставного капитала 27

1. 2. 3. Реорганизация и ликвидация ТОО 36

1. 3. Использование доверительного управления в деятельности ТОО 43

II. Правовое положение товарищества с дополнительной ответственностью 47

2. 1Общая характеристика товарищества с дополнительной ответственностью 47

2. 2. Новый Закон Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью 50

ЗАКЛЮЧЕНИЕ 61

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 6 4

ВВЕДЕНИЕ

В своем Послании народу Казахстана Президент Республики Казахстан Н. А. Назарбаев отметил: «Мы должны принять меры, которые дадут толчок развитию нашей рыночной экономики, служившейся за последние семь лет, сняв структурные преграды, сдерживающие восстановление существующих предприятий и создание новых из малого и среднего бизнеса. Эти меры как воздух нужны нашей экономике для того, чтобы вновь начать расти и продолжать расти дальше»1.

Эти слова Президента подтвердили ранее высказанный им тезис об обязанности государства «помогать, стимулировать и дополнять активность частного сектора и национального капитала, чтобы соответствовать новой мировой экономической парадигме»2.

Исследование правового положения товарищества с ограниченной ответственностью и товарищества с дополнительной ответственностью в Казахстане является актуальными по следующим причинам: данные организационно правовые формы хозяйственных товариществ еще недостаточно изучены и правоприменительной практике существует определенные проблемы вытекающие из законодательства о товарищества с ограниченной ответственностью и товарищества с дополнительной ответственностью.

Товарищества с ограниченной ответственностью по своей сущности представляет собой объединения как лиц, так и капиталов, что дает основания говорить об этой форме коммерческого юридического лица как занимающей промежуточное положение между полным и коммандитным товариществами. Его «родиной» является Германия, время появления «на свет» - конец 19 века.

Товарищества с ограниченной ответственностью обладают массой достоинств:

-они позволяют более гармонично сочетать личностный элемент с материальным, что является достаточно важным фактором при осуществлении бизнеса небольшим числом участников;

-закон при регулировании правового статуса товарищества с ограниченной ответственностью использует значительное количество диспозитивных норм, дающих участникам возможность самостоятельно определять многие положения;

-отсутствие требований к публичной отчетности;

-участникам предоставляется право внести свои взносы в уставный фонд с большой рассрочкой.

В казахстанской юридической литературе правовое положение хозяйственных товариществ анализировалось рядом авторов: Ю. Г. Басиным, И. П. Грешниковым, А. Н. Диденко, В. А. Жакеновым, И. В. Жакеновым, И. У. Жанайдаровым, М. А. Маметовой, К. В. Мукашевой, Б. В.

С. И. Климкин, Поровским, И. В. Романковой, Л. А. Сахиповой, М. К. Сулейменовым, Ш. Ж. Ташмухамбетоовой, А. И. Худяковым и другими.

Целью и основной задачей данной работы является исследование теоретических и правовых аспектов правового положения товарищества с ограниченной ответственностью и товарищества с дополнительной ответственностью, а также анализ Казахстанского законодательства регулирующие деятельность вышеназванных юридических лиц.

I. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ТОВАРИЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

1. 1. Понятие и создание товарищества с ограниченной ответственностью

Товарищество с ограниченной ответственностью является самой распространенной формой хозяйственного товарищества. Его деятельность регулируется ГК и Законом о ТОО. Товариществом с ограниченной ответственностью (далее - ТОО) признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ТОО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Исключения из этого правила могут быть предусмотрены ГК и законодательными актами (ч. 1 п. 1 ст. 77 ГК) 3.

Число участников ТОО не должно превышать ста. В противном случае оно подлежит разделению либо выделению, либо преобразованию в иное хозяйственное товарищество или производственный кооператив в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке по заявлению органа, осуществившего государственную регистрацию товарищества или иного заинтересованного лица.

Тот факт, что товарищество с ограниченной ответственностью (далее- товарищество, ТОО) является наиболее популярной организационно-правовой формой предпринимательства в Республике Казахстан, очевиден. Статистика показывает, что ни одна другая форма коммерческого юридического лица не составляет ТОО сколько-нибудь серьезную конкуренцию.

Объяснений тому несколько. Во-первых, ТОО как форма юридического лица на бизнес-пространстве Казахстана существует уже почти двенадцать лет - со дня введения в действие известного Положения СМ СССР «Об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью». То есть она опробована временем. И не только в Казахстане. Общество с ограниченной ответственностью - «это изобретение германских юристов, сделанное в конце XIX века и вызванное настоятельными требованиями практиков, указывавших на недостаточную эластичность акционерных компаний, с одной стороны, и ограниченные возможности дальнейшего широкого распространения полных товариществ - с другой. В 1892 г. (20 апреля) Рейхстаг принял Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью»4.

Во-вторых, следует учитывать так называемый сравнительный фактор. В разные годы (естественно, за последние одиннадцать лет) для ТОО обстоятельства складывались наиболее удачным образом. Так, в начале 90-х годов ТОО блестяще «выиграло соревнование» с производственными кооперативами. В этой победе «виновны», в том числе, и законодатель, создавший этим формам юридического лица совершенно неравные условия, и так называемый «психологический фактор», когда уже само слово «кооператив» вызывало у населения аллергический зуд, а у соответствующих органов и служб - желание заглянуть в офис кооператива с очередной внеплановой проверкой. Все это привело, в конечном счете, к тому, что вопрос о создании кооперативов у предпринимателей был снят с повестки дня в пользу товарищества.

Следующая «победа» ТОО - в 1997 году, когда рядом законодательных актов были, по сути, нивелированы требования к минимальным размерам уставных капиталов различных форм хозяйственных товариществ5. Понятно, что когда в соответствии, с Указом «О хозяйственных товариществах» 1995 года минимальный размер уставного капитала ТОО был в 40 раз больше чем у полного товарищества и составлял порядка 7 000 USD, выбор казахстанских предпринимателей нередко падал именно на последнюю из названных форм. Но с 1997 года и по настоящий день, когда эти отличия стали минимальными, а размер уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью - бессовестно смешным (немногим более 500 USD), ТОО вновь приковали к себе неподдельный интерес отечественных бизнесменов6.

Товарищество имеет фирменное наименование, которое должно содержать наименование товарищества, а также слова «товарищество с ограниченной ответственностью» или аббревиатуру «ТОО». Также допускается использование сокращенной формы фирменного наименования и его эквивалентов на иностранных языках. Если товарищество создается с иностранным участием, в его фирменное наименование может быть включено указание на государственную принадлежность его учредителей.

Создание товарищества начинается с заключения его учредителями учредительного договора и заканчивается государственной регистрацией. Существенные условия учредительного договора определены статьей 14 Закона7.

Товарищество обладает универсальной правосубъектностью, поэтому указывать в учредительных документах предмет и цели деятельности товарищества - право, но не обязанность учредителей.

Учредительный договор входит в состав документов, представляющих коммерческую тайну, если иное не предусмотрено самим договором, и подлежит предъявлению третьим лицам только по решению органов товарищества либо в установленных законодательными актами случаях8. Указанная норма (часть 1 п. 4 ст. 14 Закона), по мнению С. И. Климкина, сформулирована некорректно и способна нарушать интересы учредителей (участников) товарищества. Обращаем внимание на следующий момент: . . . только по решению органов товарищества. По букве Закона - да, поскольку и директор, управляющий и т. п., и наблюдательный совет в целом, и ревизионная комиссия (ревизор) являются органами товарищества. Однако следует иметь в виду, что названные органы могут состоять и не из участников товарищества. Это означает, что право на принятие решения о предъявлении третьим лицам учредительного договора как документа, содержащего конфиденциальную информацию (объявленной таковой учредителями и только ими как сторонами учредительного договора!), Закон предоставляет и иным лицам9.

Часть 1 пункта 1 статьи 393 ГК РК устанавливает, что договор считается заключенным, когда между сторонами в соответствующей форме достигнуто соглашение.

Учредительный договор товарищества с ограниченной ответственностью заключается в письменной форме. Договор подписывается всеми учредителями товарищества. Представители учредителей должны иметь соответствующие полномочия, дающие право на учреждение товарищества и на подписание учредительного договора. Входящие в число учредителей юридические лица могут быть представлены их руководителями, правомочными действовать от имени соответствующего юридического лица без доверенности (п. 2 и 3 ст. 15 ГК РК) .

Требования к содержанию устава товарищества определены в статье 17 Закона. В отличие от Указа 1995 года Закон 1998 года устанавливает, что устав должен быть подписан всеми учредителями или их полномочными представителями.

Государственная регистрация товарищества подчиняется общим положениям о регистрации юридических лиц и производится органами юстиции Республики Казахстан10. Для этого в регистрирующий орган должны быть представлены:

- заявление по форме, установленной Министерством юстиции РК;

- устав;

- документ, подтверждающий внесение регистрационного сбора.

В случае, если учредители решили осуществлять свою деятельность на основе Типового устава11, то представления устава в регистрирующий орган не требуется. Однако в заявлении о регистрации на основе Типового устава с нотариально удостоверенными подписями всех учредителей должны быть отражены:

- наименование товарищества и его местонахождение;

- размер уставного капитала товарищества;

- перечень участников с указанием их наименования, места нахождения, банковских реквизитов (для юридических лиц) или имени, места жительства и данных документа, удостоверяющего личность (для физических лиц) ;

- указание о том, что товарищество будет осуществлять свою деятельность на основе Типового устава.

При регистрации товарищества с ограниченной ответственностью не требуется представления ряда документов, которые необходимы для регистрации юридических лиц иных организационно-правовых форм. Для регистрации акционерного общества также представляется протокол учредительного собрания, документ, подтверждающий место нахождения и учредительный договор (для банков) ; для коммандитного и полного товариществ - учредительный договор; для производственного кооператива - учредительный договор (по желанию учредителей) . Также для всех корпоративных коммерческих организаций, не являющихся субъектами малого предпринимательства12, требуется представление документа, подтверждающего его местонахождение.

Из этого следует, что для ТОО (как и для ТДО) установлен несколько иной режим регистрации, чем для других огранизационно-правовых форм коммерческих лиц. Такое положение не может быть признано обоснованным. Поэтому одной из ближайших задач законодателя, по мнению С. И. Климкина, должна являться унификация правовых норм о регистрации коммерческих юридических лиц13.

Закон не содержит каких-либо специальных ограничений для участия в ТОО, за исключением лишь некоторых субъектов. Государственные предприятия вправе участвовать в товариществе лишь с согласия уполномоченного государственного органа14. Сами же государственные органы не имеют права быть участниками ТОО. Если иное не предусмотрено законодательными актами, учреждения могут быть участниками товарищества лишь с разрешения собственника.

Товарищество может быть создано одним лицом, а максимальное число его участников не должно превышать ста15. Закон вслед за ГК устанавливает ограничение, по которому ТОО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное товарищество, состоящее из одного лица. Как отмечается в литературе, «запретна единоличное участие в ТОО другой «компании одного лица» имеет целью предотвратить исключение ответственности его учредителя, которое могло бы противоречить положению п. 3 ст. 44 ГК»16.

Товарищество как юридическое лицо не состоит из участников, а участники не являются какими-либо составляющими товарищества17.

И товарищество, и его участники (участник) - самостоятельные субъекты. Поэтому правильнее, по мнению С. И. Климкина, использовать другое выражение, такое как «товарищество имеет одного (двух, нескольких и т. п. ) участников»18.

Участники товарищества имеют право:

1) участвовать в управлении делами товарищества;

2) получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его документацией;

3) получать доход от деятельности товарищества;

4) получить стоимость имущества (его части) при ликвидации товарищества после расчетов с кредиторами;

5) отчуждать свою долю (ее часть) .

Участники могут иметь и иные права, предусмотренные законом19 и учредительными документами, которые должны регламентировать порядок реализации участниками своих прав.

Участники обязаны:

1) соблюдать требования учредительного договора;

2) вносить вклады в уставный капитал товарищества;

3) не разглашать коммерческих тайн товарищества.

Участники могут нести и иные обязанности, предусмотренные Законом.

При изменении состава участников товарищество обязано перерегистрироваться (п. 6 ст. 42 ГК) .

В соответствии с пунктом 21 Правил государственной регистрации юридических лиц от 23 апреля 1099 года изменения, внесенные в 1 учредительные документы по предусмотренным законодательными актами основаниям без перерегистрации юридического лица, являются недействительными20.

Таким образом, приобретатель доли становится (а ее отчуждатель перестает быть) участником товарищества лишь в момент перерегистрации ТОО.

В соответствии со статьей 22 Закона прием в товарищество нового участника оформляется нотариально удостоверяемым договором о присоединении к учредительному договору, который подписывается новым участником и уполномоченным руководителем органа товарищества) В этом случае учредительный договор считается измененным в той части, в какой это вытекает из условий договора о присоединении. Новый участник считается присоединившимся к учредительному договору и к уставу товарищества с учетом изменений в этих документах, которые вытекают из условий договора о присоединении.

Такая конструкция, а она является новой для казахстанского законодательства о товариществах, создает ряд вопросов, не получивших своего разрешения в Законе. Таковыми являются, например, следующие вопросы:

- следует ли рассматривать исполнительный орган товарищества как представителя участников, имеющего полномочия на изменение условий учредительного договора;

- допускает ли такая конструкция иное правовое положение у нового участника по сравнению с прежними участниками;

- способен ли договор о присоединении изменить правовое положение прежних участников;

- могут ли прежние участники требовать признания недействительными изменений в учредительные документы, внесенных договором о присоединении, как и самого договора о присоединении, и так далее21.

У чредительные документы товарищества считаются измененными в той части, в какой это вытекает из условий договора о присоединении. Новый участник присоединяется к учредительным документам товарищества с учетом изменений в них, вытекающих т договора о присоединений. Это означает, что исполнительный орган товарищества должен рассматриваться как представитель участников, в силу закона управомоченный на подписание договора о присоединении. Это значит, что договором о присоединении новому участнику может быть придан иной правовой режим по сравнению с прежними участниками. Для прежних участников товарищества договором о присоединении может быть создан новый правовой режим. Прежние участники не вправе ставить вопрос о недействительности изменений в учредительные документы, внесенные договором о присоединении, как и самого этого договора, поскольку подписавшее его лицо управомочено на то Законом22.

Учредительными документами товарищества предусматривается, что участники не имеют права продавать свою долю (ее часть) третьим лицам. Договором о присоединении установлено, что присоединяющийся участник вправе продавать свою долю третьим лицам с соблюдением права других участников на преимущественное приобретение.

В соответствии с учредительными документами каждый участник товарищества имеет количество голосов пропорционально доле в уставном капитале. Договором о присоединении предусмотрено, что каждый участник при голосовании в высшем органе имеет один голос вне зависимости от размера доли в уставном капитале. Благодаря использованию института договора о присоединении устраняется возможность возникновения противоречий между уставом и учредительным договором по некоторым вопросам. Так, если решение вопроса о вступлении в товарищество нового участника в порядке покупки им доли у самого товарищества (п. 4 ст. 33 Закона) не было принято единогласно всеми участниками, когда в соответствии с уставом единогласия не требовалось23, могут возникнуть противоречия между уставом (изменение которого в связи с изменением участников не требует единогласия) и учредительным договором (новая редакция которого требует его подписания всеми участниками) . Поскольку договор о присоединении подписывается не всеми участниками, а уполномоченным должностным лицом на основании решения общего собрания, то такая проблема устраняется24.

По мнению С. И. Климкина, договор о присоединении не должен изменять условий учредительных документов, поскольку последнее при отсутствии согласия прежних участников способно нарушать их интересы, ставя их в неравное положение с новым участником25.

В соответствии с пунктом 1 статьи 389 ГК договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Как отмечает М. И. Брагинский, «либо соглашаешься со всем, что я предлагаю, либо договора не будет»26.

Именно такой же подход должен быть в случае принятия нового участника посредством приобретения им доли (части доли) . Новое лицо может войти в состав участников, лишь в полной мере и безусловно признавая положения учредительных документов и подчиняясь им. Это не означает отсутствия у него права впоследствии ставить перед общим собранием вопрос о внесении изменений и дополнений в учредительные документы товарищества27.

1. 2 Правовой режим имущества товарищества с ограниченной ответственностью

Имущество ТОО формируется за счет вкладов его учредителей (участников), доходов, полученных товариществом, а также иных источников, не запрещенных законодательством.

Составной частью имущества ТОО является его уставный капитал, образуемый путем объединения вкладов учредителей (участников) товарищества. При создании товарищества минимальный размер уставного капитала должен быть не менее 100 МРП на день представления документов для государственной регистрации28. Участники обязаны внести на момент регистрации не менее 25% уставного капитала, но в любом случае не менее установленного минимального размера.

Правило о внесении установленных Законом 25% действует лишь в том случае, когда заявленный уставный капитал товарищества составляет 329 200 тенге и более.

... продолжение

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.