Правовое положение товарищества с дополнительной ответственностью
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ
2
I. Правовое положение товарищества с ограниченной
ответственностью
4
1.1.Понятие товарищества с ограниченной ответственностью
4
1.2 Правовой режим имущества товарищества с ограниченной
ответственностью
15
1.2.1 Переход доли в уставном капитале в ТОО
19
1.2.2 Размер уставного капитала
27
1.2. 3. Реорганизация и ликвидация ТОО
36
1.3. Использование доверительного управления в деятельности ТОО
43
II. Правовое положение товарищества с дополнительной
ответственностью
47
2.1Общая характеристика товарищества с дополнительной ответственностью
47
2.2. Новый Закон Республики Казахстан О товариществах с ограниченной и
дополнительной ответственностью
50
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
61
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 64
ВВЕДЕНИЕ
В своем Послании народу Казахстана Президент Республики Казахстан
Н.А. Назарбаев отметил: Мы должны принять меры, которые дадут толчок
развитию нашей рыночной экономики, служившейся за последние семь лет,
сняв структурные преграды, сдерживающие восстановление существующих
предприятий и создание новых из малого и среднего бизнеса. Эти меры как
воздух нужны нашей экономике для того, чтобы вновь начать расти и
продолжать расти дальше[1].
Эти слова Президента подтвердили ранее высказанный им тезис об
обязанности государства помогать, стимулировать и дополнять активность
частного сектора и национального капитала, чтобы соответствовать новой
мировой экономической парадигме[2].
Исследование правового положения товарищества с ограниченной
ответственностью и товарищества с дополнительной ответственностью в
Казахстане является актуальными по следующим причинам: данные
организационно правовые формы хозяйственных товариществ еще недостаточно
изучены и правоприменительной практике существует определенные проблемы
вытекающие из законодательства о товарищества с ограниченной
ответственностью и товарищества с дополнительной ответственностью.
Товарищества с ограниченной ответственностью по своей сущности
представляет собой объединения как лиц, так и капиталов, что
дает основания говорить об этой форме коммерческого
юридического лица как занимающей промежуточное положение между
полным и коммандитным товариществами. Его родиной является
Германия, время появления на свет – конец 19 века.
Товарищества с ограниченной ответственностью обладают массой
достоинств:
-они позволяют более гармонично сочетать личностный элемент
с материальным, что является достаточно важным фактором при
осуществлении бизнеса небольшим числом участников;
-закон при регулировании правового статуса товарищества с
ограниченной ответственностью использует значительное количество
диспозитивных норм, дающих участникам возможность самостоятельно
определять многие положения;
-отсутствие требований к публичной отчетности;
-участникам предоставляется право внести свои взносы в
уставный фонд с большой рассрочкой.
В казахстанской юридической литературе правовое положение
хозяйственных товариществ анализировалось рядом авторов: Ю.Г.
Басиным, И.П.Грешниковым, А.Н.Диденко, В.А.Жакеновым, И.В. Жакеновым,
И.У.Жанайдаровым, М.А.Маметовой, К.В.Мукашевой,Б.В.
С.И. Климкин, Поровским, И.В. Романковой, Л.А.Сахиповой, М.К.Сулейменовым,
Ш.Ж.Ташмухамбетоовой, А.И.Худяковым и другими.
Целью и основной задачей данной работы является исследование
теоретических и правовых аспектов правового положения товарищества с
ограниченной ответственностью и товарищества с дополнительной
ответственностью, а также анализ Казахстанского законодательства
регулирующие деятельность вышеназванных юридических лиц.
I.ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ТОВАРИЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
1.1. Понятие и создание товарищества с ограниченной ответственностью
Товарищество с ограниченной ответственностью является самой
распространенной формой хозяйственного товарищества. Его деятельность
регулируется ГК и Законом о ТОО. Товариществом с ограниченной
ответственностью (далее — ТОО) признается учрежденное одним или несколькими
лицами товарищество, уставный капитал которого разделен на доли
определенных учредительными документами размеров; участники ТОО не отвечают
по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью
товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Исключения из
этого правила могут быть предусмотрены ГК и законодательными актами (ч. 1
п. 1 ст. 77 ГК)[3].
Число участников ТОО не должно превышать ста. В противном случае оно
подлежит разделению либо выделению, либо преобразованию в иное
хозяйственное товарищество или производственный кооператив в течение года,
а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке по заявлению
органа, осуществившего государственную регистрацию товарищества или иного
заинтересованного лица.
Тот факт, что товарищество с ограниченной ответственностью (далее—
товарищество, ТОО) является наиболее популярной организационно-правовой
формой предпринимательства в Республике Казахстан, очевиден. Статистика
показывает, что ни одна другая форма коммерческого юридического лица не
составляет ТОО сколько-нибудь серьезную конкуренцию.
Объяснений тому несколько. Во-первых, ТОО как форма юридического лица
на бизнес-пространстве Казахстана существует уже почти двенадцать лет — со
дня введения в действие известного Положения СМ СССР Об акционерных
обществах и обществах с ограниченной ответственностью. То есть она
опробована временем. И не только в Казахстане. Общество с ограниченной
ответственностью — это изобретение германских юристов, сделанное в конце
XIX века и вызванное настоятельными требованиями практиков, указывавших на
недостаточную эластичность акционерных компаний, с одной стороны, и
ограниченные возможности дальнейшего широкого распространения полных
товариществ — с другой. В 1892 г. (20 апреля) Рейхстаг принял Закон Об
обществах с ограниченной ответственностью[4].
Во-вторых, следует учитывать так называемый сравнительный фактор. В
разные годы (естественно, за последние одиннадцать лет) для ТОО
обстоятельства складывались наиболее удачным образом. Так, в начале 90-х
годов ТОО блестяще выиграло соревнование с производственными
кооперативами. В этой победе виновны, в том числе, и законодатель,
создавший этим формам юридического лица совершенно неравные условия, и так
называемый психологический фактор, когда уже само слово кооператив
вызывало у населения аллергический зуд, а у соответствующих органов и служб
— желание заглянуть в офис кооператива с очередной внеплановой проверкой.
Все это привело, в конечном счете, к тому, что вопрос о создании
кооперативов у предпринимателей был снят с повестки дня в пользу
товарищества.
Следующая победа ТОО - в 1997 году, когда рядом законодательных
актов были, по сути, нивелированы требования к минимальным размерам
уставных капиталов различных форм хозяйственных товариществ[5]. Понятно,
что когда в соответствии, с Указом О хозяйственных товариществах 1995
года минимальный размер уставного капитала ТОО был в 40 раз больше чем у
полного товарищества и составлял порядка 7 000 USD, выбор казахстанских
предпринимателей нередко падал именно на последнюю из названных форм. Но с
1997 года и по настоящий день, когда эти отличия стали минимальными, а
размер уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью -
бессовестно смешным (немногим более 500 USD), ТОО вновь приковали к себе
неподдельный интерес отечественных бизнесменов[6].
Товарищество имеет фирменное наименование, которое должно содержать
наименование товарищества, а также слова товарищество с ограниченной
ответственностью или аббревиатуру ТОО. Также допускается использование
сокращенной формы фирменного наименования и его эквивалентов на иностранных
языках. Если товарищество создается с иностранным участием, в его фирменное
наименование может быть включено указание на государственную принадлежность
его учредителей.
Создание товарищества начинается с заключения его учредителями
учредительного договора и заканчивается государственной регистрацией.
Существенные условия учредительного договора определены статьей 14
Закона[7].
Товарищество обладает универсальной правосубъектностью, поэтому
указывать в учредительных документах предмет и цели деятельности
товарищества — право, но не обязанность учредителей.
Учредительный договор входит в состав документов, представляющих
коммерческую тайну, если иное не предусмотрено самим договором, и подлежит
предъявлению третьим лицам только по решению органов товарищества либо в
установленных законодательными актами случаях[8]. Указанная норма (часть 1
п. 4 ст. 14 Закона), по мнению С.И.Климкина, сформулирована некорректно и
способна нарушать интересы учредителей (участников) товарищества. Обращаем
внимание на следующий момент: ...только по решению органов товарищества. По
букве Закона - да, поскольку и директор, управляющий и т.п., и
наблюдательный совет в целом, и ревизионная комиссия (ревизор) являются
органами товарищества. Однако следует иметь в виду, что названные органы
могут состоять и не из участников товарищества. Это означает, что право на
принятие решения о предъявлении третьим лицам учредительного договора как
документа, содержащего конфиденциальную информацию (объявленной таковой
учредителями и только ими как сторонами учредительного договора!), Закон
предоставляет и иным лицам[9].
Часть 1 пункта 1 статьи 393 ГК РК устанавливает, что договор считается
заключенным, когда между сторонами в соответствующей форме достигнуто
соглашение.
Учредительный договор товарищества с ограниченной ответственностью
заключается в письменной форме. Договор подписывается всеми учредителями
товарищества. Представители учредителей должны иметь соответствующие
полномочия, дающие право на учреждение товарищества и на подписание
учредительного договора. Входящие в число учредителей юридические лица
могут быть представлены их руководителями, правомочными действовать от
имени соответствующего юридического лица без доверенности (п.2 и 3 ст.15 ГК
РК).
Требования к содержанию устава товарищества определены в статье 17
Закона. В отличие от Указа 1995 года Закон 1998 года устанавливает, что
устав должен быть подписан всеми учредителями или их полномочными
представителями.
Государственная регистрация товарищества подчиняется общим положениям
о регистрации юридических лиц и производится органами юстиции Республики
Казахстан[10]. Для этого в регистрирующий орган должны быть представлены:
— заявление по форме, установленной Министерством юстиции РК;
— устав;
— документ, подтверждающий внесение регистрационного сбора.
В случае, если учредители решили осуществлять свою деятельность на
основе Типового устава[11], то представления устава в регистрирующий орган
не требуется. Однако в заявлении о регистрации на основе Типового устава с
нотариально удостоверенными подписями всех учредителей должны быть
отражены:
— наименование товарищества и его местонахождение;
— размер уставного капитала товарищества;
— перечень участников с указанием их наименования, места нахождения,
банковских реквизитов (для юридических лиц) или имени, места жительства и
данных документа, удостоверяющего личность (для физических лиц);
— указание о том, что товарищество будет осуществлять свою
деятельность на основе Типового устава.
При регистрации товарищества с ограниченной ответственностью не
требуется представления ряда документов, которые необходимы для регистрации
юридических лиц иных организационно-правовых форм. Для регистрации
акционерного общества также представляется протокол учредительного
собрания, документ, подтверждающий место нахождения и учредительный договор
(для банков); для коммандитного и полного товариществ — учредительный
договор; для производственного кооператива — учредительный договор (по
желанию учредителей). Также для всех корпоративных коммерческих
организаций, не являющихся субъектами малого предпринимательства[12],
требуется представление документа, подтверждающего его местонахождение.
Из этого следует, что для ТОО (как и для ТДО) установлен несколько
иной режим регистрации, чем для других огранизационно-правовых форм
коммерческих лиц. Такое положение не может быть признано обоснованным.
Поэтому одной из ближайших задач законодателя, по мнению С.И. Климкина,
должна являться унификация правовых норм о регистрации коммерческих
юридических лиц[13].
Закон не содержит каких-либо специальных ограничений для участия в
ТОО, за исключением лишь некоторых субъектов. Государственные предприятия
вправе участвовать в товариществе лишь с согласия уполномоченного
государственного органа[14]. Сами же государственные органы не имеют права
быть участниками ТОО. Если иное не предусмотрено законодательными актами,
учреждения могут быть участниками товарищества лишь с разрешения
собственника.
Товарищество может быть создано одним лицом, а максимальное число его
участников не должно превышать ста[15]. Закон вслед за ГК устанавливает
ограничение, по которому ТОО не может иметь в качестве единственного
участника другое хозяйственное товарищество, состоящее из одного лица. Как
отмечается в литературе, запретна единоличное участие в ТОО другой
компании одного лица имеет целью предотвратить исключение ответственности
его учредителя, которое могло бы противоречить положению п. 3 ст. 44
ГК[16].
Товарищество как юридическое лицо не состоит из участников, а
участники не являются какими-либо составляющими товарищества[17].
И товарищество, и его участники (участник) — самостоятельные субъекты.
Поэтому правильнее, по мнению С.И.Климкина, использовать другое выражение,
такое как товарищество имеет одного (двух, нескольких и т.п.)
участников[18].
Участники товарищества имеют право:
1) участвовать в управлении делами товарищества;
2) получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его
документацией;
3) получать доход от деятельности товарищества;
4) получить стоимость имущества (его части) при ликвидации
товарищества после расчетов с кредиторами;
5) отчуждать свою долю (ее часть).
Участники могут иметь и иные права, предусмотренные законом[19] и
учредительными документами, которые должны регламентировать порядок
реализации участниками своих прав.
Участники обязаны:
1) соблюдать требования учредительного договора;
2) вносить вклады в уставный капитал товарищества;
3) не разглашать коммерческих тайн товарищества.
Участники могут нести и иные обязанности, предусмотренные Законом.
При изменении состава участников товарищество обязано
перерегистрироваться (п. 6 ст. 42 ГК).
В соответствии с пунктом 21 Правил государственной регистрации
юридических лиц от 23 апреля 1099 года изменения, внесенные в 1
учредительные документы по предусмотренным законодательными актами
основаниям без перерегистрации юридического лица, являются
недействительными[20].
Таким образом, приобретатель доли становится (а ее отчуждатель
перестает быть) участником товарищества лишь в момент перерегистрации ТОО.
В соответствии со статьей 22 Закона прием в товарищество нового
участника оформляется нотариально удостоверяемым договором о присоединении
к учредительному договору, который подписывается новым участником и
уполномоченным руководителем органа товарищества) В этом случае
учредительный договор считается измененным в той части, в какой это
вытекает из условий договора о присоединении. Новый участник считается
присоединившимся к учредительному договору и к уставу товарищества с учетом
изменений в этих документах, которые вытекают из условий договора о
присоединении.
Такая конструкция, а она является новой для казахстанского
законодательства о товариществах, создает ряд вопросов, не получивших
своего разрешения в Законе. Таковыми являются, например, следующие вопросы:
- следует ли рассматривать исполнительный орган товарищества как
представителя участников, имеющего полномочия на изменение условий
учредительного договора;
— допускает ли такая конструкция иное правовое положение у нового
участника по сравнению с прежними участниками;
— способен ли договор о присоединении изменить правовое положение
прежних участников;
- могут ли прежние участники требовать признания недействительными
изменений в учредительные документы, внесенных договором о присоединении,
как и самого договора о присоединении, и так далее[21].
Учредительные документы товарищества считаются измененными в той
части, в какой это вытекает из условий договора о присоединении. Новый
участник присоединяется к учредительным документам товарищества с учетом
изменений в них, вытекающих т договора о присоединений. Это означает, что
исполнительный орган товарищества должен рассматриваться как представитель
участников, в силу закона управомоченный на подписание договора о
присоединении. Это значит, что договором о присоединении новому участнику
может быть придан иной правовой режим по сравнению с прежними участниками.
Для прежних участников товарищества договором о присоединении может быть
создан новый правовой режим. Прежние участники не вправе ставить вопрос о
недействительности изменений в учредительные документы, внесенные договором
о присоединении, как и самого этого договора, поскольку подписавшее его
лицо управомочено на то Законом[22].
Учредительными документами товарищества предусматривается, что
участники не имеют права продавать свою долю (ее часть) третьим лицам.
Договором о присоединении установлено, что присоединяющийся участник вправе
продавать свою долю третьим лицам с соблюдением права других участников на
преимущественное приобретение.
В соответствии с учредительными документами каждый участник
товарищества имеет количество голосов пропорционально доле в уставном
капитале. Договором о присоединении предусмотрено, что каждый участник при
голосовании в высшем органе имеет один голос вне зависимости от размера
доли в уставном капитале. Благодаря использованию института договора о
присоединении устраняется возможность возникновения противоречий между
уставом и учредительным договором по некоторым вопросам. Так, если решение
вопроса о вступлении в товарищество нового участника в порядке покупки им
доли у самого товарищества (п. 4 ст. 33 Закона) не было принято единогласно
всеми участниками, когда в соответствии с уставом единогласия не
требовалось[23], могут возникнуть противоречия между уставом (изменение
которого в связи с изменением участников не требует единогласия) и
учредительным договором (новая редакция которого требует его подписания
всеми участниками). Поскольку договор о присоединении подписывается не
всеми участниками, а уполномоченным должностным лицом на основании решения
общего собрания, то такая проблема устраняется[24].
По мнению С.И. Климкина, договор о присоединении не должен изменять
условий учредительных документов, поскольку последнее при отсутствии
согласия прежних участников способно нарушать их интересы, ставя их в
неравное положение с новым участником[25].
В соответствии с пунктом 1 статьи 389 ГК договором присоединения
признается договор, условия которого определены одной из сторон в
формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной
не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Как
отмечает М.И. Брагинский, либо соглашаешься со всем, что я предлагаю, либо
договора не будет[26].
Именно такой же подход должен быть в случае принятия нового участника
посредством приобретения им доли (части доли). Новое лицо может войти в
состав участников, лишь в полной мере и безусловно признавая положения
учредительных документов и подчиняясь им. Это не означает отсутствия у него
права впоследствии ставить перед общим собранием вопрос о внесении
изменений и дополнений в учредительные документы товарищества[27].
1.2 Правовой режим имущества товарищества с ограниченной
ответственностью
Имущество ТОО формируется за счет вкладов его учредителей
(участников), доходов, полученных товариществом, а также иных источников,
не запрещенных законодательством.
Составной частью имущества ТОО является его уставный капитал,
образуемый путем объединения вкладов учредителей (участников) товарищества.
При создании товарищества минимальный размер уставного капитала должен быть
не менее 100 МРП на день представления документов для государственной
регистрации[28]. Участники обязаны внести на момент регистрации не менее
25% уставного капитала, но в любом случае не менее установленного
минимального размера.
Правило о внесении установленных Законом 25% действует лишь в том
случае, когда заявленный уставный капитал товарищества составляет 329 200
тенге и более.
Проиллюстрируем это на примере. Создается товарищество с уставным
капиталом в 100 МРП. Казалось бы, следуя требованию пункта 1 статьи 24
Закона, участники вправе на момент регистрации ТОО внести лишь 25 МРП. На
самом же деле это не так. Причем аналогичные ситуации будут возникать во
всех случаях, если заявленный уставный капитал составляет менее 400 МРП.
Именно с этого момента начинает действовать правило о возможности внесения
у частниками лишь 25% уставного капитала, поскольку, начиная лишь с 400
МРП, его четвертая часть составляет величину не менее минимального размера
уставного капитала, то есть 100 МРП.
Вкладом в уставный капитал может быть любое имущество, за исключением
личных неимущественных прав и иных нематериальных благ.
Закон 1998 года отказался от жесткого требования об обязательной
экспертной оценке взноса участника. Теперь она требуется лишь в случае,
когда стоимость вклада превышает сумму, эквивалентную 20 000 МРП.
Решением общего собрания устанавливается срок для внесения участниками
товарищества своих вкладов в полном объеме. Такой срок в любом случае не
должен превышать одного года со дня регистрации. В противном случае
просрочивший участник уплачивает товариществу неустойку по правилам статьи
353 ГК, если иное не установлено учредительным договором, а также обязан
возместить товариществу убытки.
По мнению С.И.Климкина, особый интерес представляет норма (часть 1 п.
3 ст. 24 Закона), по которой при невыполнении участником обязанности по
внесению доли в установленный срок товарищество должно внести не внесенную
участником часть доли за счет собственного капитала (своих чистых активов)
либо произвести уменьшение уставного капитала до его внесенной части.
Положительной является норма, в соответствии с которой по решению
общего собрания товарищества доля или ее часть, не внесенная участником в
установленный срок, может быть распределена между остальными участниками
(часть 1 п. 4 ст. 24 Закона).
На практике нередки случаи, когда, несмотря на подписание
учредительного договора, участник после регистрации товарищества просто-
напросто пропадал, не исполнив в полной мере свои обязательства по
внесению вклада. Указ 1995 года допускал в подобных ситуациях лишь один
выход: исключение этого участника в судебном порядке. На практике же
решение этого вопроса занимало значительный период времени, поскольку
пропавший участник зачастую просто отказывался от явки в суд, причем
нередко — в связи с выездом на другое место жительства![29]
Решением общего собрания неисполненное обязательство участника может
быть либо исполнено другими участниками, либо исполнение этой обязанности
должно быть предложено третьим лицам.
В противном случае уставный капитал товарищества подлежит
соответствующему уменьшению. Понятно, что последнее действие не может быть
осуществлено, если при этом новый размер уставного капитала станет менее
100 МРП.
Законом предложен новый порядок формирования уставного капитала
посредством внесения денег. В этом случае учредители вправе указать в
учредительном договоре одного из учредителей, который должен открыть на
свое имя накопительный счет в банке для перечисления на него
соответствующих средств. После регистрации товарищества и открытия им
собственного счета этот учредитель обязан не позднее 5 рабочих дней
перечислить саккумулированные деньги на счет товарищества. Если
учредителями не определены иные последствия, в случае просрочки
перечисления денег этот учредитель уплачивает товариществу неустойку по
правилам ст. 353 ГК[30].
При формировании уставного капитала иным имуществом учредители вправе
указать в учредительном договоре учредителя или третье лицо, которому
соответствующее имущество должно быть передано в доверительное управление
на период до и после создания товарищества.
Закон устанавливает, что при превышении заявленного уставного капитала
товарищества над фактическим уставным капиталом участники товарищества
субсидиарно несут перед кредиторами солидарную ответственность по долгам
товарищества в сумме, превышающей уставный капитал над фактическим (п. 3
ст. 25 Закона).
Закон 1998 года в отличие от Закона Об акционерных обществах не
содержит нормы, которая присутствовала ранее в Указе О хозяйственных
товариществах о том, что стоимость чистых активов ТОО, ТДО и АО по
окончании второго и каждого последующего года не должна становиться ниже
размера у ставного капитала[31].
1.2.1 Переход доли в уставном капитале в ТОО
Участник ТОО вправе продать или иным образом уступить свою долю в
уставном капитале товарищества или ее часть по своему выбору одному или
нескольким участникам данного товарищества. Отчуждение участником ТОО своей
доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено
учредительными документами товарищества. Участники ТОО пользуются
преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли или ее части.
Если учредительными документами или соглашением участников товарищества не
предусмотрено иное, преимущественное право покупки доли (ее части)
осуществляется участниками пропорционально размерам их долей в уставном
капитале товарищества. При продаже доли (ее части) с нарушением
преимущественного права покупки любой участник ТОО вправе в течение трех
месяцев со дня продажи требовать в судебном порядке перевода на него прав и
обязанностей покупателя. Если в соответствии с учредительными документами
ТОО отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам невозможно, а другие
участники товарищества от ее покупки отказываются, товарищество обязано
выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре
имущество, соответствующее такой стоимости (п. п. 1-3 ст. 80 ГК).
Доля участника ТОО может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той
части, в которой она уже оплачена. В случае приобретения доли участника (ее
части) самим ТОО оно обязано реализовать ее другим участникам или третьим
лицам в сроки, предусмотренные законодательными актами и учредительными
документами товарищества либо уменьшить свой уставный капитал. В течение
этого периода распределение чистого дохода, а также голосование в высшем
органе производится без учета приобретенной ТОО доли (п. п. 4, 5 ст. 80
ГК).
Доли в уставном капитале ТОО переходят к наследникам граждан и к
правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками товарищества, если
учредительными документами товарищества не предусмотрено, что такой переход
допускается только с согласия остальных участников товарищества. Отказ в
согласии на переход доли влечет обязанность товарищества выплатить
наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или
выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях,
предусмотренных законодательными актами и учредительными документами
товарищества. Законодательными актами могут быть предусмотрены особенности
перехода доли к правопреемникам юридических лиц (п. 6 ст. 80).
При нарушении участником ТОО своих обязанностей перед товариществом,
установленных законодательными актами или учредительными документами,
товарищество, в соответствии с решением общего собрания, вправе по суду
требовать принудительного выкупа доли такого участника по цене,
определенной соглашением товарищества с участником. При недостижении
соглашения цена принудительно выкупаемой доли устанавливается судом (ст.
82). Принудительная продажа доли может возникнуть и при возникновении
личных долгов участника. При недостаточности имущества участника ТОО для
покрытия личных долгов кредиторы могут потребовать в установленном порядке
выделения доли участника-должника (ст. 83 ГК)[32].
В настоящее время выражение доля в уставном капитале уже ни у кого
не ассоциируется с выражением доля в общей собственности. Истории
развития корпоративного законодательства известны случаи иного подхода к
этому вопросу. Так, в одном из первых законодательных актов о коммерческих
организациях на территории, как принято говорить теперь, бывшего СССР - в
Законе РСФСР от 25 декабря 1990 года О предприятиях и предпринимательской
деятельности содержалась следующая норма: имущество общества с
ограниченной ответственностью принадлежит его участникам на праве общей
собственности (п. 3 ст. И названного Закона)[33].
Такой подход в свое время подвергался резкой, но справедливой критике
в российской научной и учебной литературе.[34] Позиция Е.А.. Суханова: К
сожалению, некоторые из названных актов не отличались высоким уровнем
разработки, содержали противоречивые, а нередко и просто ошибочные
положения и потому не могли служить базой для соответствующих правил нового
ГК[35].
Действующее законодательство однозначно решает вопрос о собственнике
имущества, внесенного участниками в уставный капитал ТОО: им является само
товарищество[36]. Исключение составляют лишь те объекты, которые в качестве
взноса переданы товариществу в пользование. Их собственниками остаются
учредители (участники) товарищества.
Необходимо отметить следующее, доля — это условное понятие,
представляющее собой процентное соотношение взносов участников по отношению
ко всему размеру уставного капитала товарищества (п. 6 ст. 23 Закона). Доли
всех участников в уставном капитале и соответственно их доли в стоимости
имущества товарищества пропорциональны их вкладам в уставный капитал, если
иное не установлено учредительными документами (п. 1 ст. 28 Закона).
Участник ТОО вправе продать или иным образом уступить свою долю в
имуществе или ее часть одному или нескольким участникам данного
товарищества по своему выбору. Равным образом участник вправе заложить долю
в обеспечение своего обязательства перед другим участником. Согласия
товарищества или других участников на совершение этих сделок не
требуется[37].
Иная ситуации складывается, если участник намерен уступить долю
третьему лицу или заложить ее по обязательствам перед третьим лицом. Так,
например, такие сделки могут быть ограничены или вообще запрещены
учредительными документами[38].
Если же подобные ограничения отсутствуют, то участник при отчуждении
доли третьим лицам обязан соблюсти предусмотренные законом формальности.
При этом статья 31 Закона достаточно подробно раскрывает смысл этого права
и регламентирует процедуру такого отчуждения[39].
Участник ТОО, желающий продать свою долю или ее часть третьему лицу,
обязан письменно известить о своем намерении исполнительный орган
товарищества с указанием предполагаемой цены продажи. Исполнительный орган
в течение недели обязан известить об этом всех участников товарищества. В
свою очередь, участник, желающий приобрести долю или ее часть на
предложенных условиях, должен, соответственно, уведомить исполнительный
орган. При этом, если участников, желающих воспользоваться преимущественным
правом, несколько и совокупная величина поступивших предложений превышает
размер продаваемой доли (например, несколько участников согласились
приобрести всю долю), при отсутствии иного соглашения между ними или
положений учредительных документов, это право осуществляется ими
пропорционально размерам их долей в уставном капитале.
Если же величина предложений участников не превышает размера
продаваемой доли (например, все участники пожелали приобрести лишь
незначительные части доли), каждый из них приобретает ту ее часть, которую
он указал в своем уведомлении.
Если в течение месяца со дня направления исполнительному органу
извещения о предложении доли к продаже, она или ее часть не будет выкуплена
участниками, участник вправе продать ее или ее невыкупленную часть по цене
не ниже той, какая была указана в извещении. В противном случае, участники
вправе в судебном порядке потребовать признания заключенного с третьим
лицом договора купли-продажи доли недействительным или в течение трех
месяцев перевода на себя прав и обязанностей покупателя.
Право преимущественной покупки участников действует и в случаях
продажи доли с торгов, и при ее отчуждении по договору мены.
Это правило должно применяться во всех случаях возмездного отчуждения
доли, за исключением лишь тех, когда исполнение встречного предоставления
связано с личностью контрагента (например, взамен отчуждаемой доли
известный художник обязуется нарисовать портрет продавца доли). Поэтому в
свое время мы предлагали заменить в этом словосочетании слово покупки на
приобретения[40].
Если же доля отчуждается безвозмездно (например, по договору дарения),
преимущественное право у других участников отсутствует.
При нежелании участников воспользоваться преимущественным правом
покупки доли (ее части) этим правом может воспользоваться само
товарищество.
Согласно пункту 6 статьи 31 Закона участники вправе требовать
признания договора купли-продажи доли недействительным, если она будет
отчуждена третьему лицу по более низкой цене нежели та, которая была
указана в извещении.
Таким образом, по Закону лишь цена договора положена в основу
преимущественного права. Это неверно. Проиллюстрируем это утверждение на
примере. В своем извещении участник указал, что готов продать долю за 100
единиц с оплатой наличными в течение суток. Когда другие участники и само
товарищество отказались от приобретения, участник заключил договор купли-
продажи доли с третьим лицом на условиях: цена - 100 единиц, форма оплаты -
безналичная, срок оплаты - один месяц.
Когда на участника возлагается обязанность предложить сначала другим
участникам выкупить его долю, то такая ситуация представляет собой не право
преимущественной покупки, а так называемое право первого отказа[41].
Согласно статье 216 ГК при продаже доли в праве общей долевой
собственности постороннему лицу остальные участники долевой собственности
имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую
она продается, и на прочих равных условиях. Продавец доли обязан известить
в письменной форме остальных участников долевой собственности о намерении
продать свою долю постороннему лицу с указанием цены и других условий, на
которых продает ее.
По мнению С.И. Климкина, отличия в этих конструкциях по вышеуказанным
позициям очевидны. Если Закон о ТОО упоминает лишь о паритете цен, ГК
говорит и о равенстве прочих условий. Если Закон о ТОО обязывает
участника сначала предложить свою долю другим участникам по предполагаемой
цене, то, по смыслу пункта 2 статьи 216 ГК, продавец доли сначала должен
договориться с потенциальным покупателем, и лишь потом извещать других;
участников об условиях достигнутого соглашения[42].
Таким образом, договор продавца доли в общей собственности с лицом,
намеренным ее приобрести, представляет собой сделку, заключенную под
отлагательным условием, по которой возможность возникновения прав и
обязанностей покупателя доли связана с наступлением условия — отказа других
участников ТОО или самого товарищества от реализации права
преимущественного приобретения.
Аналогичный механизм должен применяться и при продаже доли в уставном
капитале ТОО.
В тех случаях, когда продажа доли третьему лицу (или участникам)
запрещена или ограничена, желающий продать свою долю участник вправе
потребовать от товарищества ее выкупа[43] либо дачи разрешения на ее
продажу третьему лицу. Выбор одного из этих вариантов производится общим
собранием участников товарищества.
После выкупа доли самим товариществом оно обязано предложить ее для
выкупа другим участникам. При отсутствии согласия участников на выкуп
товарищество обязано уменьшить уставный капитал на соответствующую величину
путем погашения этой доли или продать ее третьим лицам.
Закон также определяет основания принудительного выкупа доли у
участника. Этому вопросу посвящена статья 34 Закона, устанавливающая
судебный порядок этой процедуры. В соответствии с пунктом 2 указанной
статьи при причинении существенного вреда товарищество с ограниченной
ответственностью, помимо требования о возмещении вреда и постановки вопроса
о принудительном выкупе товариществом доли виновного участника,
причинившего вред, вправе также потребовать выбытия его из числа
участников.
Закон определяет (п. 2 ст. 28), что утрата права на долю по любым
основаниям влечет выбытие участника из ТОО. Поэтому принудительный выкуп
доли влечет безусловное выбытие участника из товарищества. Возможность
принудительного выкупа доли участника при причинении им существенного вреда
грозит возможными злоупотреблениями со стороны других участников[44].
1.2.2 Размер уставного капитала
Размер уставного капитала определяется учредителями (участниками) и не
может быть менее суммы, эквивалентной 100 размерам месячного расчетного
показателя на дату представления документов для государственной регистрации
товарищества (п. 2 ст. 23 Закона о ТОО). Уставный капитал ТОО имеет
гарантирующее значение. При превышении заявленного уставного капитала ТОО
над фактическим уставным капиталом участники товарищества субсидиарно несут
солидарную ответственность перед кредиторами по долгам товарищества в
сумме, превышающей уставный капитал над собственным капиталом (п. 3 ст. 25
Закона о ТОО). Если уставом ТОО не предусмотрено иное, общее собрание
участников может принять решение о внесении участниками дополнительных
взносов в имущество товарищества. Решение принимается большинством в три
четверти голосов всех участников товарищества (ст. 81 ГК)[45].
Высшим органом ТОО является общее собрание. В соответствии 1 со ст. 79
ГК ряд вопросов может быть разрешен только общим собранием.
Увеличение уставного капитала может быть произведено:
1) путем дополнительных пропорциональных вкладов всех участников;
2) за счет собственного капитала товарищества, в том числе за счет его
резервного капитала;
3) в результате переоценки независимым экспертом активов товарищества,
реальная стоимость которых превышает их балансовую;
4) внесением одним или несколькими участниками дополнительных вкладов
при согласии на это остальных участников;
5) принятием в товарищество новых участников.
Согласно пункту 1 статьи 23 Закона уставный капитал образуется путем
объединенная вкладов учредителей (участников). Это следует из самого
понятия ТОО: его участники несут риск убытков, связанных с деятельностью
товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов[46].
По мнению С.И.Климкина, что предложенный Законом порядок увеличения
уставного капитала на самом деле не приводит к его увеличению, как и к
прекращению имущества у товарищества. Товарищество остается собственником
того же имущества, каким оно обладало и до принятия соответствующего
решения. Смысл может заключаться лишь в одном — в психологическом
демонстрировании имущественной силы такого товарищества. И не более того.
Не более потому, что а) участники на самом деле не осуществляют
дополнительных взносов, поэтому увеличения размера их возможных потерь при
банкротстве организации не происходит;
б) кредиторы товарищества при этом не получают каких-либо больших
гарантий, поскольку товарищество отвечает по своим обязательствам всем
своим имуществом, но стоимость его имущества в результате таких операций
остается неизменной[47].
По пункту 1 статьи 23 Закона формирование уставного капитала
происходит в результате передачи участниками права собственности (по общему
правилу) на это имущество товариществу. Передача права собственности не
происходит, поскольку товарищество как являлось собственником своего
имущества, так им и остается. Никаких сделок в отношении этого имущества не
происходит.
При внесении взносов в уставный капитал между участниками и
товариществом существует обязательство, по которому участники являются
должниками, а товарищество — кредитором. Если же речь идет об увеличении
уставного капитала за счет собственного капитала товарищества, как и путем
переоценки, то оснований говорить о наличии какого-либо обязательства нет,
поскольку товарищество в таких случаях являлось бы одновременно и
должником, и кредитором[48].
При увеличении уставного капитала указанными способами, как и при
внесении участниками пропорциональных дополнительных вкладов, размеры долей
участников не изменяются.
Судебной практике известны случаи разрешения споров, возникших в
результате увеличения уставного капитала путем переоценки. Приведем пример
одного дела, рассмотренного Верховным Судом Республики Казахстан в 1995
году[49]. То обстоятельство, что ответчиком являлось акционерное общество,
не уменьшает показательности данного примера, поскольку решения
соответствующих имущественных вопросов в товариществах с ограниченной
ответственностью и акционерных обществах схожи.
Истец (корпорация, один из учредителей ответчика) просил признать
недействительными действия ответчика (акционерного общества) в части
размещения акций дополнительной эмиссии, выпущенных в результате переоценки
основных фондов общества, среди членов трудового коллектива, что в
результате повлекло уменьшение доли истца с 20 % до 3,8 %.
Ответчик исковые требования отклонил, ссылаясь на то обстоятельство,
что им была произведена переоценка лишь основных фондов, являющихся
собственностью трудового коллектива, выступившего впоследствии одним из
учредителей акционерного общества.
Как следовало из материалов дела, ответчик — акционерное общество было
создано в 1992 году на основании учредительного договора, заключенного
коллективным предприятием (среди работников которого и были размещены акции
дополнительной эмиссии) и еще семью юридическими лицами, включая истца.
Уставный фонд общества составил 100 млн руб., из них 62,7 млн руб. - взнос
коллективного предприятия, в том числе основные фонды. В результате
произведенной в соответствии с Указом Президента РК от 8. 12. 1992 г.
переоценки основных фондов произошло увеличение уставного фонда на 422, 853
млн руб., о чем имеется соответствующее решение общего собрания акционеров
и подтверждение регистрации дополнительной эмиссии в установленном порядке.
По заявлению истца акции дополнительной эмиссии вопреки решению общего
собрания были размещены исключительно среди членов трудового коллектива,
что привело к искусственному увеличению доли трудового коллектива и
уменьшению доли истца.
В своем решении суд справедливо указал, что поскольку переоценке
подлежали основные фонды не коллективного предприятия, а акционерного
общества, то дополнительно выпущенные акции согласно разъяснению
Министерства Финансов Республики Казахстан от 15.07.93. № Ф-21-1-073860
подлежали распределению пропорционально доле каждого акционера. Суд также
отметил, что в силу ст. ст. 11-14 Закона О собственности (подлежащего
применению по делу — С.К.) имущество, внесенное в уставный фонд, является
собственностью акционерного общества, а не конкретных учредителей. В
результате суд признал недействительными действия правления акционерного
общества по распределению акций дополнительной эмиссии и обязал ответчика
принять соответствующие меры по восстановлению прав и интересов истца[50].
Уменьшение уставного капитала
Закон регламентирует основания и процедуру уменьшения уставного
капитала товарищества. В течение двух месяцев со дня принятия общим
собранием участников решения об уменьшении уставного капитала товарищество
должно письменно уведомить об этом всех своих кредиторов либо поместить
соответствующее объявление в официальном издании. При этом кредиторы
товарищества вправе в течение месяца со дня получения уведомления или
соответствующей публикации потребовать от ТОО дополнительных гарантии или
досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения убытков.
Закон устанавливает два способа уменьшения уставного капитала:
— путем пропорционального уменьшения размера вкладов всех участников;
— путем полного или частичного погашения долей отдельных участников.
Важным требованием к процедуре уменьшения уставного капитала ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
ВВЕДЕНИЕ
2
I. Правовое положение товарищества с ограниченной
ответственностью
4
1.1.Понятие товарищества с ограниченной ответственностью
4
1.2 Правовой режим имущества товарищества с ограниченной
ответственностью
15
1.2.1 Переход доли в уставном капитале в ТОО
19
1.2.2 Размер уставного капитала
27
1.2. 3. Реорганизация и ликвидация ТОО
36
1.3. Использование доверительного управления в деятельности ТОО
43
II. Правовое положение товарищества с дополнительной
ответственностью
47
2.1Общая характеристика товарищества с дополнительной ответственностью
47
2.2. Новый Закон Республики Казахстан О товариществах с ограниченной и
дополнительной ответственностью
50
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
61
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 64
ВВЕДЕНИЕ
В своем Послании народу Казахстана Президент Республики Казахстан
Н.А. Назарбаев отметил: Мы должны принять меры, которые дадут толчок
развитию нашей рыночной экономики, служившейся за последние семь лет,
сняв структурные преграды, сдерживающие восстановление существующих
предприятий и создание новых из малого и среднего бизнеса. Эти меры как
воздух нужны нашей экономике для того, чтобы вновь начать расти и
продолжать расти дальше[1].
Эти слова Президента подтвердили ранее высказанный им тезис об
обязанности государства помогать, стимулировать и дополнять активность
частного сектора и национального капитала, чтобы соответствовать новой
мировой экономической парадигме[2].
Исследование правового положения товарищества с ограниченной
ответственностью и товарищества с дополнительной ответственностью в
Казахстане является актуальными по следующим причинам: данные
организационно правовые формы хозяйственных товариществ еще недостаточно
изучены и правоприменительной практике существует определенные проблемы
вытекающие из законодательства о товарищества с ограниченной
ответственностью и товарищества с дополнительной ответственностью.
Товарищества с ограниченной ответственностью по своей сущности
представляет собой объединения как лиц, так и капиталов, что
дает основания говорить об этой форме коммерческого
юридического лица как занимающей промежуточное положение между
полным и коммандитным товариществами. Его родиной является
Германия, время появления на свет – конец 19 века.
Товарищества с ограниченной ответственностью обладают массой
достоинств:
-они позволяют более гармонично сочетать личностный элемент
с материальным, что является достаточно важным фактором при
осуществлении бизнеса небольшим числом участников;
-закон при регулировании правового статуса товарищества с
ограниченной ответственностью использует значительное количество
диспозитивных норм, дающих участникам возможность самостоятельно
определять многие положения;
-отсутствие требований к публичной отчетности;
-участникам предоставляется право внести свои взносы в
уставный фонд с большой рассрочкой.
В казахстанской юридической литературе правовое положение
хозяйственных товариществ анализировалось рядом авторов: Ю.Г.
Басиным, И.П.Грешниковым, А.Н.Диденко, В.А.Жакеновым, И.В. Жакеновым,
И.У.Жанайдаровым, М.А.Маметовой, К.В.Мукашевой,Б.В.
С.И. Климкин, Поровским, И.В. Романковой, Л.А.Сахиповой, М.К.Сулейменовым,
Ш.Ж.Ташмухамбетоовой, А.И.Худяковым и другими.
Целью и основной задачей данной работы является исследование
теоретических и правовых аспектов правового положения товарищества с
ограниченной ответственностью и товарищества с дополнительной
ответственностью, а также анализ Казахстанского законодательства
регулирующие деятельность вышеназванных юридических лиц.
I.ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ТОВАРИЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
1.1. Понятие и создание товарищества с ограниченной ответственностью
Товарищество с ограниченной ответственностью является самой
распространенной формой хозяйственного товарищества. Его деятельность
регулируется ГК и Законом о ТОО. Товариществом с ограниченной
ответственностью (далее — ТОО) признается учрежденное одним или несколькими
лицами товарищество, уставный капитал которого разделен на доли
определенных учредительными документами размеров; участники ТОО не отвечают
по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью
товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Исключения из
этого правила могут быть предусмотрены ГК и законодательными актами (ч. 1
п. 1 ст. 77 ГК)[3].
Число участников ТОО не должно превышать ста. В противном случае оно
подлежит разделению либо выделению, либо преобразованию в иное
хозяйственное товарищество или производственный кооператив в течение года,
а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке по заявлению
органа, осуществившего государственную регистрацию товарищества или иного
заинтересованного лица.
Тот факт, что товарищество с ограниченной ответственностью (далее—
товарищество, ТОО) является наиболее популярной организационно-правовой
формой предпринимательства в Республике Казахстан, очевиден. Статистика
показывает, что ни одна другая форма коммерческого юридического лица не
составляет ТОО сколько-нибудь серьезную конкуренцию.
Объяснений тому несколько. Во-первых, ТОО как форма юридического лица
на бизнес-пространстве Казахстана существует уже почти двенадцать лет — со
дня введения в действие известного Положения СМ СССР Об акционерных
обществах и обществах с ограниченной ответственностью. То есть она
опробована временем. И не только в Казахстане. Общество с ограниченной
ответственностью — это изобретение германских юристов, сделанное в конце
XIX века и вызванное настоятельными требованиями практиков, указывавших на
недостаточную эластичность акционерных компаний, с одной стороны, и
ограниченные возможности дальнейшего широкого распространения полных
товариществ — с другой. В 1892 г. (20 апреля) Рейхстаг принял Закон Об
обществах с ограниченной ответственностью[4].
Во-вторых, следует учитывать так называемый сравнительный фактор. В
разные годы (естественно, за последние одиннадцать лет) для ТОО
обстоятельства складывались наиболее удачным образом. Так, в начале 90-х
годов ТОО блестяще выиграло соревнование с производственными
кооперативами. В этой победе виновны, в том числе, и законодатель,
создавший этим формам юридического лица совершенно неравные условия, и так
называемый психологический фактор, когда уже само слово кооператив
вызывало у населения аллергический зуд, а у соответствующих органов и служб
— желание заглянуть в офис кооператива с очередной внеплановой проверкой.
Все это привело, в конечном счете, к тому, что вопрос о создании
кооперативов у предпринимателей был снят с повестки дня в пользу
товарищества.
Следующая победа ТОО - в 1997 году, когда рядом законодательных
актов были, по сути, нивелированы требования к минимальным размерам
уставных капиталов различных форм хозяйственных товариществ[5]. Понятно,
что когда в соответствии, с Указом О хозяйственных товариществах 1995
года минимальный размер уставного капитала ТОО был в 40 раз больше чем у
полного товарищества и составлял порядка 7 000 USD, выбор казахстанских
предпринимателей нередко падал именно на последнюю из названных форм. Но с
1997 года и по настоящий день, когда эти отличия стали минимальными, а
размер уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью -
бессовестно смешным (немногим более 500 USD), ТОО вновь приковали к себе
неподдельный интерес отечественных бизнесменов[6].
Товарищество имеет фирменное наименование, которое должно содержать
наименование товарищества, а также слова товарищество с ограниченной
ответственностью или аббревиатуру ТОО. Также допускается использование
сокращенной формы фирменного наименования и его эквивалентов на иностранных
языках. Если товарищество создается с иностранным участием, в его фирменное
наименование может быть включено указание на государственную принадлежность
его учредителей.
Создание товарищества начинается с заключения его учредителями
учредительного договора и заканчивается государственной регистрацией.
Существенные условия учредительного договора определены статьей 14
Закона[7].
Товарищество обладает универсальной правосубъектностью, поэтому
указывать в учредительных документах предмет и цели деятельности
товарищества — право, но не обязанность учредителей.
Учредительный договор входит в состав документов, представляющих
коммерческую тайну, если иное не предусмотрено самим договором, и подлежит
предъявлению третьим лицам только по решению органов товарищества либо в
установленных законодательными актами случаях[8]. Указанная норма (часть 1
п. 4 ст. 14 Закона), по мнению С.И.Климкина, сформулирована некорректно и
способна нарушать интересы учредителей (участников) товарищества. Обращаем
внимание на следующий момент: ...только по решению органов товарищества. По
букве Закона - да, поскольку и директор, управляющий и т.п., и
наблюдательный совет в целом, и ревизионная комиссия (ревизор) являются
органами товарищества. Однако следует иметь в виду, что названные органы
могут состоять и не из участников товарищества. Это означает, что право на
принятие решения о предъявлении третьим лицам учредительного договора как
документа, содержащего конфиденциальную информацию (объявленной таковой
учредителями и только ими как сторонами учредительного договора!), Закон
предоставляет и иным лицам[9].
Часть 1 пункта 1 статьи 393 ГК РК устанавливает, что договор считается
заключенным, когда между сторонами в соответствующей форме достигнуто
соглашение.
Учредительный договор товарищества с ограниченной ответственностью
заключается в письменной форме. Договор подписывается всеми учредителями
товарищества. Представители учредителей должны иметь соответствующие
полномочия, дающие право на учреждение товарищества и на подписание
учредительного договора. Входящие в число учредителей юридические лица
могут быть представлены их руководителями, правомочными действовать от
имени соответствующего юридического лица без доверенности (п.2 и 3 ст.15 ГК
РК).
Требования к содержанию устава товарищества определены в статье 17
Закона. В отличие от Указа 1995 года Закон 1998 года устанавливает, что
устав должен быть подписан всеми учредителями или их полномочными
представителями.
Государственная регистрация товарищества подчиняется общим положениям
о регистрации юридических лиц и производится органами юстиции Республики
Казахстан[10]. Для этого в регистрирующий орган должны быть представлены:
— заявление по форме, установленной Министерством юстиции РК;
— устав;
— документ, подтверждающий внесение регистрационного сбора.
В случае, если учредители решили осуществлять свою деятельность на
основе Типового устава[11], то представления устава в регистрирующий орган
не требуется. Однако в заявлении о регистрации на основе Типового устава с
нотариально удостоверенными подписями всех учредителей должны быть
отражены:
— наименование товарищества и его местонахождение;
— размер уставного капитала товарищества;
— перечень участников с указанием их наименования, места нахождения,
банковских реквизитов (для юридических лиц) или имени, места жительства и
данных документа, удостоверяющего личность (для физических лиц);
— указание о том, что товарищество будет осуществлять свою
деятельность на основе Типового устава.
При регистрации товарищества с ограниченной ответственностью не
требуется представления ряда документов, которые необходимы для регистрации
юридических лиц иных организационно-правовых форм. Для регистрации
акционерного общества также представляется протокол учредительного
собрания, документ, подтверждающий место нахождения и учредительный договор
(для банков); для коммандитного и полного товариществ — учредительный
договор; для производственного кооператива — учредительный договор (по
желанию учредителей). Также для всех корпоративных коммерческих
организаций, не являющихся субъектами малого предпринимательства[12],
требуется представление документа, подтверждающего его местонахождение.
Из этого следует, что для ТОО (как и для ТДО) установлен несколько
иной режим регистрации, чем для других огранизационно-правовых форм
коммерческих лиц. Такое положение не может быть признано обоснованным.
Поэтому одной из ближайших задач законодателя, по мнению С.И. Климкина,
должна являться унификация правовых норм о регистрации коммерческих
юридических лиц[13].
Закон не содержит каких-либо специальных ограничений для участия в
ТОО, за исключением лишь некоторых субъектов. Государственные предприятия
вправе участвовать в товариществе лишь с согласия уполномоченного
государственного органа[14]. Сами же государственные органы не имеют права
быть участниками ТОО. Если иное не предусмотрено законодательными актами,
учреждения могут быть участниками товарищества лишь с разрешения
собственника.
Товарищество может быть создано одним лицом, а максимальное число его
участников не должно превышать ста[15]. Закон вслед за ГК устанавливает
ограничение, по которому ТОО не может иметь в качестве единственного
участника другое хозяйственное товарищество, состоящее из одного лица. Как
отмечается в литературе, запретна единоличное участие в ТОО другой
компании одного лица имеет целью предотвратить исключение ответственности
его учредителя, которое могло бы противоречить положению п. 3 ст. 44
ГК[16].
Товарищество как юридическое лицо не состоит из участников, а
участники не являются какими-либо составляющими товарищества[17].
И товарищество, и его участники (участник) — самостоятельные субъекты.
Поэтому правильнее, по мнению С.И.Климкина, использовать другое выражение,
такое как товарищество имеет одного (двух, нескольких и т.п.)
участников[18].
Участники товарищества имеют право:
1) участвовать в управлении делами товарищества;
2) получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его
документацией;
3) получать доход от деятельности товарищества;
4) получить стоимость имущества (его части) при ликвидации
товарищества после расчетов с кредиторами;
5) отчуждать свою долю (ее часть).
Участники могут иметь и иные права, предусмотренные законом[19] и
учредительными документами, которые должны регламентировать порядок
реализации участниками своих прав.
Участники обязаны:
1) соблюдать требования учредительного договора;
2) вносить вклады в уставный капитал товарищества;
3) не разглашать коммерческих тайн товарищества.
Участники могут нести и иные обязанности, предусмотренные Законом.
При изменении состава участников товарищество обязано
перерегистрироваться (п. 6 ст. 42 ГК).
В соответствии с пунктом 21 Правил государственной регистрации
юридических лиц от 23 апреля 1099 года изменения, внесенные в 1
учредительные документы по предусмотренным законодательными актами
основаниям без перерегистрации юридического лица, являются
недействительными[20].
Таким образом, приобретатель доли становится (а ее отчуждатель
перестает быть) участником товарищества лишь в момент перерегистрации ТОО.
В соответствии со статьей 22 Закона прием в товарищество нового
участника оформляется нотариально удостоверяемым договором о присоединении
к учредительному договору, который подписывается новым участником и
уполномоченным руководителем органа товарищества) В этом случае
учредительный договор считается измененным в той части, в какой это
вытекает из условий договора о присоединении. Новый участник считается
присоединившимся к учредительному договору и к уставу товарищества с учетом
изменений в этих документах, которые вытекают из условий договора о
присоединении.
Такая конструкция, а она является новой для казахстанского
законодательства о товариществах, создает ряд вопросов, не получивших
своего разрешения в Законе. Таковыми являются, например, следующие вопросы:
- следует ли рассматривать исполнительный орган товарищества как
представителя участников, имеющего полномочия на изменение условий
учредительного договора;
— допускает ли такая конструкция иное правовое положение у нового
участника по сравнению с прежними участниками;
— способен ли договор о присоединении изменить правовое положение
прежних участников;
- могут ли прежние участники требовать признания недействительными
изменений в учредительные документы, внесенных договором о присоединении,
как и самого договора о присоединении, и так далее[21].
Учредительные документы товарищества считаются измененными в той
части, в какой это вытекает из условий договора о присоединении. Новый
участник присоединяется к учредительным документам товарищества с учетом
изменений в них, вытекающих т договора о присоединений. Это означает, что
исполнительный орган товарищества должен рассматриваться как представитель
участников, в силу закона управомоченный на подписание договора о
присоединении. Это значит, что договором о присоединении новому участнику
может быть придан иной правовой режим по сравнению с прежними участниками.
Для прежних участников товарищества договором о присоединении может быть
создан новый правовой режим. Прежние участники не вправе ставить вопрос о
недействительности изменений в учредительные документы, внесенные договором
о присоединении, как и самого этого договора, поскольку подписавшее его
лицо управомочено на то Законом[22].
Учредительными документами товарищества предусматривается, что
участники не имеют права продавать свою долю (ее часть) третьим лицам.
Договором о присоединении установлено, что присоединяющийся участник вправе
продавать свою долю третьим лицам с соблюдением права других участников на
преимущественное приобретение.
В соответствии с учредительными документами каждый участник
товарищества имеет количество голосов пропорционально доле в уставном
капитале. Договором о присоединении предусмотрено, что каждый участник при
голосовании в высшем органе имеет один голос вне зависимости от размера
доли в уставном капитале. Благодаря использованию института договора о
присоединении устраняется возможность возникновения противоречий между
уставом и учредительным договором по некоторым вопросам. Так, если решение
вопроса о вступлении в товарищество нового участника в порядке покупки им
доли у самого товарищества (п. 4 ст. 33 Закона) не было принято единогласно
всеми участниками, когда в соответствии с уставом единогласия не
требовалось[23], могут возникнуть противоречия между уставом (изменение
которого в связи с изменением участников не требует единогласия) и
учредительным договором (новая редакция которого требует его подписания
всеми участниками). Поскольку договор о присоединении подписывается не
всеми участниками, а уполномоченным должностным лицом на основании решения
общего собрания, то такая проблема устраняется[24].
По мнению С.И. Климкина, договор о присоединении не должен изменять
условий учредительных документов, поскольку последнее при отсутствии
согласия прежних участников способно нарушать их интересы, ставя их в
неравное положение с новым участником[25].
В соответствии с пунктом 1 статьи 389 ГК договором присоединения
признается договор, условия которого определены одной из сторон в
формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной
не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Как
отмечает М.И. Брагинский, либо соглашаешься со всем, что я предлагаю, либо
договора не будет[26].
Именно такой же подход должен быть в случае принятия нового участника
посредством приобретения им доли (части доли). Новое лицо может войти в
состав участников, лишь в полной мере и безусловно признавая положения
учредительных документов и подчиняясь им. Это не означает отсутствия у него
права впоследствии ставить перед общим собранием вопрос о внесении
изменений и дополнений в учредительные документы товарищества[27].
1.2 Правовой режим имущества товарищества с ограниченной
ответственностью
Имущество ТОО формируется за счет вкладов его учредителей
(участников), доходов, полученных товариществом, а также иных источников,
не запрещенных законодательством.
Составной частью имущества ТОО является его уставный капитал,
образуемый путем объединения вкладов учредителей (участников) товарищества.
При создании товарищества минимальный размер уставного капитала должен быть
не менее 100 МРП на день представления документов для государственной
регистрации[28]. Участники обязаны внести на момент регистрации не менее
25% уставного капитала, но в любом случае не менее установленного
минимального размера.
Правило о внесении установленных Законом 25% действует лишь в том
случае, когда заявленный уставный капитал товарищества составляет 329 200
тенге и более.
Проиллюстрируем это на примере. Создается товарищество с уставным
капиталом в 100 МРП. Казалось бы, следуя требованию пункта 1 статьи 24
Закона, участники вправе на момент регистрации ТОО внести лишь 25 МРП. На
самом же деле это не так. Причем аналогичные ситуации будут возникать во
всех случаях, если заявленный уставный капитал составляет менее 400 МРП.
Именно с этого момента начинает действовать правило о возможности внесения
у частниками лишь 25% уставного капитала, поскольку, начиная лишь с 400
МРП, его четвертая часть составляет величину не менее минимального размера
уставного капитала, то есть 100 МРП.
Вкладом в уставный капитал может быть любое имущество, за исключением
личных неимущественных прав и иных нематериальных благ.
Закон 1998 года отказался от жесткого требования об обязательной
экспертной оценке взноса участника. Теперь она требуется лишь в случае,
когда стоимость вклада превышает сумму, эквивалентную 20 000 МРП.
Решением общего собрания устанавливается срок для внесения участниками
товарищества своих вкладов в полном объеме. Такой срок в любом случае не
должен превышать одного года со дня регистрации. В противном случае
просрочивший участник уплачивает товариществу неустойку по правилам статьи
353 ГК, если иное не установлено учредительным договором, а также обязан
возместить товариществу убытки.
По мнению С.И.Климкина, особый интерес представляет норма (часть 1 п.
3 ст. 24 Закона), по которой при невыполнении участником обязанности по
внесению доли в установленный срок товарищество должно внести не внесенную
участником часть доли за счет собственного капитала (своих чистых активов)
либо произвести уменьшение уставного капитала до его внесенной части.
Положительной является норма, в соответствии с которой по решению
общего собрания товарищества доля или ее часть, не внесенная участником в
установленный срок, может быть распределена между остальными участниками
(часть 1 п. 4 ст. 24 Закона).
На практике нередки случаи, когда, несмотря на подписание
учредительного договора, участник после регистрации товарищества просто-
напросто пропадал, не исполнив в полной мере свои обязательства по
внесению вклада. Указ 1995 года допускал в подобных ситуациях лишь один
выход: исключение этого участника в судебном порядке. На практике же
решение этого вопроса занимало значительный период времени, поскольку
пропавший участник зачастую просто отказывался от явки в суд, причем
нередко — в связи с выездом на другое место жительства![29]
Решением общего собрания неисполненное обязательство участника может
быть либо исполнено другими участниками, либо исполнение этой обязанности
должно быть предложено третьим лицам.
В противном случае уставный капитал товарищества подлежит
соответствующему уменьшению. Понятно, что последнее действие не может быть
осуществлено, если при этом новый размер уставного капитала станет менее
100 МРП.
Законом предложен новый порядок формирования уставного капитала
посредством внесения денег. В этом случае учредители вправе указать в
учредительном договоре одного из учредителей, который должен открыть на
свое имя накопительный счет в банке для перечисления на него
соответствующих средств. После регистрации товарищества и открытия им
собственного счета этот учредитель обязан не позднее 5 рабочих дней
перечислить саккумулированные деньги на счет товарищества. Если
учредителями не определены иные последствия, в случае просрочки
перечисления денег этот учредитель уплачивает товариществу неустойку по
правилам ст. 353 ГК[30].
При формировании уставного капитала иным имуществом учредители вправе
указать в учредительном договоре учредителя или третье лицо, которому
соответствующее имущество должно быть передано в доверительное управление
на период до и после создания товарищества.
Закон устанавливает, что при превышении заявленного уставного капитала
товарищества над фактическим уставным капиталом участники товарищества
субсидиарно несут перед кредиторами солидарную ответственность по долгам
товарищества в сумме, превышающей уставный капитал над фактическим (п. 3
ст. 25 Закона).
Закон 1998 года в отличие от Закона Об акционерных обществах не
содержит нормы, которая присутствовала ранее в Указе О хозяйственных
товариществах о том, что стоимость чистых активов ТОО, ТДО и АО по
окончании второго и каждого последующего года не должна становиться ниже
размера у ставного капитала[31].
1.2.1 Переход доли в уставном капитале в ТОО
Участник ТОО вправе продать или иным образом уступить свою долю в
уставном капитале товарищества или ее часть по своему выбору одному или
нескольким участникам данного товарищества. Отчуждение участником ТОО своей
доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено
учредительными документами товарищества. Участники ТОО пользуются
преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли или ее части.
Если учредительными документами или соглашением участников товарищества не
предусмотрено иное, преимущественное право покупки доли (ее части)
осуществляется участниками пропорционально размерам их долей в уставном
капитале товарищества. При продаже доли (ее части) с нарушением
преимущественного права покупки любой участник ТОО вправе в течение трех
месяцев со дня продажи требовать в судебном порядке перевода на него прав и
обязанностей покупателя. Если в соответствии с учредительными документами
ТОО отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам невозможно, а другие
участники товарищества от ее покупки отказываются, товарищество обязано
выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре
имущество, соответствующее такой стоимости (п. п. 1-3 ст. 80 ГК).
Доля участника ТОО может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той
части, в которой она уже оплачена. В случае приобретения доли участника (ее
части) самим ТОО оно обязано реализовать ее другим участникам или третьим
лицам в сроки, предусмотренные законодательными актами и учредительными
документами товарищества либо уменьшить свой уставный капитал. В течение
этого периода распределение чистого дохода, а также голосование в высшем
органе производится без учета приобретенной ТОО доли (п. п. 4, 5 ст. 80
ГК).
Доли в уставном капитале ТОО переходят к наследникам граждан и к
правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками товарищества, если
учредительными документами товарищества не предусмотрено, что такой переход
допускается только с согласия остальных участников товарищества. Отказ в
согласии на переход доли влечет обязанность товарищества выплатить
наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или
выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях,
предусмотренных законодательными актами и учредительными документами
товарищества. Законодательными актами могут быть предусмотрены особенности
перехода доли к правопреемникам юридических лиц (п. 6 ст. 80).
При нарушении участником ТОО своих обязанностей перед товариществом,
установленных законодательными актами или учредительными документами,
товарищество, в соответствии с решением общего собрания, вправе по суду
требовать принудительного выкупа доли такого участника по цене,
определенной соглашением товарищества с участником. При недостижении
соглашения цена принудительно выкупаемой доли устанавливается судом (ст.
82). Принудительная продажа доли может возникнуть и при возникновении
личных долгов участника. При недостаточности имущества участника ТОО для
покрытия личных долгов кредиторы могут потребовать в установленном порядке
выделения доли участника-должника (ст. 83 ГК)[32].
В настоящее время выражение доля в уставном капитале уже ни у кого
не ассоциируется с выражением доля в общей собственности. Истории
развития корпоративного законодательства известны случаи иного подхода к
этому вопросу. Так, в одном из первых законодательных актов о коммерческих
организациях на территории, как принято говорить теперь, бывшего СССР - в
Законе РСФСР от 25 декабря 1990 года О предприятиях и предпринимательской
деятельности содержалась следующая норма: имущество общества с
ограниченной ответственностью принадлежит его участникам на праве общей
собственности (п. 3 ст. И названного Закона)[33].
Такой подход в свое время подвергался резкой, но справедливой критике
в российской научной и учебной литературе.[34] Позиция Е.А.. Суханова: К
сожалению, некоторые из названных актов не отличались высоким уровнем
разработки, содержали противоречивые, а нередко и просто ошибочные
положения и потому не могли служить базой для соответствующих правил нового
ГК[35].
Действующее законодательство однозначно решает вопрос о собственнике
имущества, внесенного участниками в уставный капитал ТОО: им является само
товарищество[36]. Исключение составляют лишь те объекты, которые в качестве
взноса переданы товариществу в пользование. Их собственниками остаются
учредители (участники) товарищества.
Необходимо отметить следующее, доля — это условное понятие,
представляющее собой процентное соотношение взносов участников по отношению
ко всему размеру уставного капитала товарищества (п. 6 ст. 23 Закона). Доли
всех участников в уставном капитале и соответственно их доли в стоимости
имущества товарищества пропорциональны их вкладам в уставный капитал, если
иное не установлено учредительными документами (п. 1 ст. 28 Закона).
Участник ТОО вправе продать или иным образом уступить свою долю в
имуществе или ее часть одному или нескольким участникам данного
товарищества по своему выбору. Равным образом участник вправе заложить долю
в обеспечение своего обязательства перед другим участником. Согласия
товарищества или других участников на совершение этих сделок не
требуется[37].
Иная ситуации складывается, если участник намерен уступить долю
третьему лицу или заложить ее по обязательствам перед третьим лицом. Так,
например, такие сделки могут быть ограничены или вообще запрещены
учредительными документами[38].
Если же подобные ограничения отсутствуют, то участник при отчуждении
доли третьим лицам обязан соблюсти предусмотренные законом формальности.
При этом статья 31 Закона достаточно подробно раскрывает смысл этого права
и регламентирует процедуру такого отчуждения[39].
Участник ТОО, желающий продать свою долю или ее часть третьему лицу,
обязан письменно известить о своем намерении исполнительный орган
товарищества с указанием предполагаемой цены продажи. Исполнительный орган
в течение недели обязан известить об этом всех участников товарищества. В
свою очередь, участник, желающий приобрести долю или ее часть на
предложенных условиях, должен, соответственно, уведомить исполнительный
орган. При этом, если участников, желающих воспользоваться преимущественным
правом, несколько и совокупная величина поступивших предложений превышает
размер продаваемой доли (например, несколько участников согласились
приобрести всю долю), при отсутствии иного соглашения между ними или
положений учредительных документов, это право осуществляется ими
пропорционально размерам их долей в уставном капитале.
Если же величина предложений участников не превышает размера
продаваемой доли (например, все участники пожелали приобрести лишь
незначительные части доли), каждый из них приобретает ту ее часть, которую
он указал в своем уведомлении.
Если в течение месяца со дня направления исполнительному органу
извещения о предложении доли к продаже, она или ее часть не будет выкуплена
участниками, участник вправе продать ее или ее невыкупленную часть по цене
не ниже той, какая была указана в извещении. В противном случае, участники
вправе в судебном порядке потребовать признания заключенного с третьим
лицом договора купли-продажи доли недействительным или в течение трех
месяцев перевода на себя прав и обязанностей покупателя.
Право преимущественной покупки участников действует и в случаях
продажи доли с торгов, и при ее отчуждении по договору мены.
Это правило должно применяться во всех случаях возмездного отчуждения
доли, за исключением лишь тех, когда исполнение встречного предоставления
связано с личностью контрагента (например, взамен отчуждаемой доли
известный художник обязуется нарисовать портрет продавца доли). Поэтому в
свое время мы предлагали заменить в этом словосочетании слово покупки на
приобретения[40].
Если же доля отчуждается безвозмездно (например, по договору дарения),
преимущественное право у других участников отсутствует.
При нежелании участников воспользоваться преимущественным правом
покупки доли (ее части) этим правом может воспользоваться само
товарищество.
Согласно пункту 6 статьи 31 Закона участники вправе требовать
признания договора купли-продажи доли недействительным, если она будет
отчуждена третьему лицу по более низкой цене нежели та, которая была
указана в извещении.
Таким образом, по Закону лишь цена договора положена в основу
преимущественного права. Это неверно. Проиллюстрируем это утверждение на
примере. В своем извещении участник указал, что готов продать долю за 100
единиц с оплатой наличными в течение суток. Когда другие участники и само
товарищество отказались от приобретения, участник заключил договор купли-
продажи доли с третьим лицом на условиях: цена - 100 единиц, форма оплаты -
безналичная, срок оплаты - один месяц.
Когда на участника возлагается обязанность предложить сначала другим
участникам выкупить его долю, то такая ситуация представляет собой не право
преимущественной покупки, а так называемое право первого отказа[41].
Согласно статье 216 ГК при продаже доли в праве общей долевой
собственности постороннему лицу остальные участники долевой собственности
имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую
она продается, и на прочих равных условиях. Продавец доли обязан известить
в письменной форме остальных участников долевой собственности о намерении
продать свою долю постороннему лицу с указанием цены и других условий, на
которых продает ее.
По мнению С.И. Климкина, отличия в этих конструкциях по вышеуказанным
позициям очевидны. Если Закон о ТОО упоминает лишь о паритете цен, ГК
говорит и о равенстве прочих условий. Если Закон о ТОО обязывает
участника сначала предложить свою долю другим участникам по предполагаемой
цене, то, по смыслу пункта 2 статьи 216 ГК, продавец доли сначала должен
договориться с потенциальным покупателем, и лишь потом извещать других;
участников об условиях достигнутого соглашения[42].
Таким образом, договор продавца доли в общей собственности с лицом,
намеренным ее приобрести, представляет собой сделку, заключенную под
отлагательным условием, по которой возможность возникновения прав и
обязанностей покупателя доли связана с наступлением условия — отказа других
участников ТОО или самого товарищества от реализации права
преимущественного приобретения.
Аналогичный механизм должен применяться и при продаже доли в уставном
капитале ТОО.
В тех случаях, когда продажа доли третьему лицу (или участникам)
запрещена или ограничена, желающий продать свою долю участник вправе
потребовать от товарищества ее выкупа[43] либо дачи разрешения на ее
продажу третьему лицу. Выбор одного из этих вариантов производится общим
собранием участников товарищества.
После выкупа доли самим товариществом оно обязано предложить ее для
выкупа другим участникам. При отсутствии согласия участников на выкуп
товарищество обязано уменьшить уставный капитал на соответствующую величину
путем погашения этой доли или продать ее третьим лицам.
Закон также определяет основания принудительного выкупа доли у
участника. Этому вопросу посвящена статья 34 Закона, устанавливающая
судебный порядок этой процедуры. В соответствии с пунктом 2 указанной
статьи при причинении существенного вреда товарищество с ограниченной
ответственностью, помимо требования о возмещении вреда и постановки вопроса
о принудительном выкупе товариществом доли виновного участника,
причинившего вред, вправе также потребовать выбытия его из числа
участников.
Закон определяет (п. 2 ст. 28), что утрата права на долю по любым
основаниям влечет выбытие участника из ТОО. Поэтому принудительный выкуп
доли влечет безусловное выбытие участника из товарищества. Возможность
принудительного выкупа доли участника при причинении им существенного вреда
грозит возможными злоупотреблениями со стороны других участников[44].
1.2.2 Размер уставного капитала
Размер уставного капитала определяется учредителями (участниками) и не
может быть менее суммы, эквивалентной 100 размерам месячного расчетного
показателя на дату представления документов для государственной регистрации
товарищества (п. 2 ст. 23 Закона о ТОО). Уставный капитал ТОО имеет
гарантирующее значение. При превышении заявленного уставного капитала ТОО
над фактическим уставным капиталом участники товарищества субсидиарно несут
солидарную ответственность перед кредиторами по долгам товарищества в
сумме, превышающей уставный капитал над собственным капиталом (п. 3 ст. 25
Закона о ТОО). Если уставом ТОО не предусмотрено иное, общее собрание
участников может принять решение о внесении участниками дополнительных
взносов в имущество товарищества. Решение принимается большинством в три
четверти голосов всех участников товарищества (ст. 81 ГК)[45].
Высшим органом ТОО является общее собрание. В соответствии 1 со ст. 79
ГК ряд вопросов может быть разрешен только общим собранием.
Увеличение уставного капитала может быть произведено:
1) путем дополнительных пропорциональных вкладов всех участников;
2) за счет собственного капитала товарищества, в том числе за счет его
резервного капитала;
3) в результате переоценки независимым экспертом активов товарищества,
реальная стоимость которых превышает их балансовую;
4) внесением одним или несколькими участниками дополнительных вкладов
при согласии на это остальных участников;
5) принятием в товарищество новых участников.
Согласно пункту 1 статьи 23 Закона уставный капитал образуется путем
объединенная вкладов учредителей (участников). Это следует из самого
понятия ТОО: его участники несут риск убытков, связанных с деятельностью
товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов[46].
По мнению С.И.Климкина, что предложенный Законом порядок увеличения
уставного капитала на самом деле не приводит к его увеличению, как и к
прекращению имущества у товарищества. Товарищество остается собственником
того же имущества, каким оно обладало и до принятия соответствующего
решения. Смысл может заключаться лишь в одном — в психологическом
демонстрировании имущественной силы такого товарищества. И не более того.
Не более потому, что а) участники на самом деле не осуществляют
дополнительных взносов, поэтому увеличения размера их возможных потерь при
банкротстве организации не происходит;
б) кредиторы товарищества при этом не получают каких-либо больших
гарантий, поскольку товарищество отвечает по своим обязательствам всем
своим имуществом, но стоимость его имущества в результате таких операций
остается неизменной[47].
По пункту 1 статьи 23 Закона формирование уставного капитала
происходит в результате передачи участниками права собственности (по общему
правилу) на это имущество товариществу. Передача права собственности не
происходит, поскольку товарищество как являлось собственником своего
имущества, так им и остается. Никаких сделок в отношении этого имущества не
происходит.
При внесении взносов в уставный капитал между участниками и
товариществом существует обязательство, по которому участники являются
должниками, а товарищество — кредитором. Если же речь идет об увеличении
уставного капитала за счет собственного капитала товарищества, как и путем
переоценки, то оснований говорить о наличии какого-либо обязательства нет,
поскольку товарищество в таких случаях являлось бы одновременно и
должником, и кредитором[48].
При увеличении уставного капитала указанными способами, как и при
внесении участниками пропорциональных дополнительных вкладов, размеры долей
участников не изменяются.
Судебной практике известны случаи разрешения споров, возникших в
результате увеличения уставного капитала путем переоценки. Приведем пример
одного дела, рассмотренного Верховным Судом Республики Казахстан в 1995
году[49]. То обстоятельство, что ответчиком являлось акционерное общество,
не уменьшает показательности данного примера, поскольку решения
соответствующих имущественных вопросов в товариществах с ограниченной
ответственностью и акционерных обществах схожи.
Истец (корпорация, один из учредителей ответчика) просил признать
недействительными действия ответчика (акционерного общества) в части
размещения акций дополнительной эмиссии, выпущенных в результате переоценки
основных фондов общества, среди членов трудового коллектива, что в
результате повлекло уменьшение доли истца с 20 % до 3,8 %.
Ответчик исковые требования отклонил, ссылаясь на то обстоятельство,
что им была произведена переоценка лишь основных фондов, являющихся
собственностью трудового коллектива, выступившего впоследствии одним из
учредителей акционерного общества.
Как следовало из материалов дела, ответчик — акционерное общество было
создано в 1992 году на основании учредительного договора, заключенного
коллективным предприятием (среди работников которого и были размещены акции
дополнительной эмиссии) и еще семью юридическими лицами, включая истца.
Уставный фонд общества составил 100 млн руб., из них 62,7 млн руб. - взнос
коллективного предприятия, в том числе основные фонды. В результате
произведенной в соответствии с Указом Президента РК от 8. 12. 1992 г.
переоценки основных фондов произошло увеличение уставного фонда на 422, 853
млн руб., о чем имеется соответствующее решение общего собрания акционеров
и подтверждение регистрации дополнительной эмиссии в установленном порядке.
По заявлению истца акции дополнительной эмиссии вопреки решению общего
собрания были размещены исключительно среди членов трудового коллектива,
что привело к искусственному увеличению доли трудового коллектива и
уменьшению доли истца.
В своем решении суд справедливо указал, что поскольку переоценке
подлежали основные фонды не коллективного предприятия, а акционерного
общества, то дополнительно выпущенные акции согласно разъяснению
Министерства Финансов Республики Казахстан от 15.07.93. № Ф-21-1-073860
подлежали распределению пропорционально доле каждого акционера. Суд также
отметил, что в силу ст. ст. 11-14 Закона О собственности (подлежащего
применению по делу — С.К.) имущество, внесенное в уставный фонд, является
собственностью акционерного общества, а не конкретных учредителей. В
результате суд признал недействительными действия правления акционерного
общества по распределению акций дополнительной эмиссии и обязал ответчика
принять соответствующие меры по восстановлению прав и интересов истца[50].
Уменьшение уставного капитала
Закон регламентирует основания и процедуру уменьшения уставного
капитала товарищества. В течение двух месяцев со дня принятия общим
собранием участников решения об уменьшении уставного капитала товарищество
должно письменно уведомить об этом всех своих кредиторов либо поместить
соответствующее объявление в официальном издании. При этом кредиторы
товарищества вправе в течение месяца со дня получения уведомления или
соответствующей публикации потребовать от ТОО дополнительных гарантии или
досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения убытков.
Закон устанавливает два способа уменьшения уставного капитала:
— путем пропорционального уменьшения размера вкладов всех участников;
— путем полного или частичного погашения долей отдельных участников.
Важным требованием к процедуре уменьшения уставного капитала ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Похожие работы
Дисциплины
- Информатика
- Банковское дело
- Оценка бизнеса
- Бухгалтерское дело
- Валеология
- География
- Геология, Геофизика, Геодезия
- Религия
- Общая история
- Журналистика
- Таможенное дело
- История Казахстана
- Финансы
- Законодательство и Право, Криминалистика
- Маркетинг
- Культурология
- Медицина
- Менеджмент
- Нефть, Газ
- Искуство, музыка
- Педагогика
- Психология
- Страхование
- Налоги
- Политология
- Сертификация, стандартизация
- Социология, Демография
- Статистика
- Туризм
- Физика
- Философия
- Химия
- Делопроизводсто
- Экология, Охрана природы, Природопользование
- Экономика
- Литература
- Биология
- Мясо, молочно, вино-водочные продукты
- Земельный кадастр, Недвижимость
- Математика, Геометрия
- Государственное управление
- Архивное дело
- Полиграфия
- Горное дело
- Языковедение, Филология
- Исторические личности
- Автоматизация, Техника
- Экономическая география
- Международные отношения
- ОБЖ (Основы безопасности жизнедеятельности), Защита труда
