Заёмные операции в Республике Казахстан: виды, правовое регулирование и риски для бухгалтерии

Тип работы: Реферат
Бесплатно: Антиплагиат
Объем: 9 страниц
В избранное:

ЗАЕМНЫЕ ОПЕРАЦИИ: ВИДЫ И ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

Категория «кредит» характеризует экономическую сущность общественного отношения, опосредующего движение стоимости первоначально от кредитора к должнику, а затем обратно, а категория «заем» обозначает правовую форму этого отношения, в рамках которого осуществляется предоставление предмета займа с возникновением обязательства по его возврату. Иначе говоря, данное общественное отношение с экономической точки зрения является кредитным, а с правовой -заемным.

Действующее законодательство Казахстана, к сожалению, не содержит четких и единых по редакции правовых формулировок этих операций, что затрудняет ведение бухгалтерского учета, а порой вызывает конфликты между предпринимателями и контролирующими органами, в разрешение которых оказываются втянутыми и бухгалтеры. Обратимся к нормам конкретных нормативных правовых актов, знать о которых бухгалтерам необходимо.

В Гражданском кодексе Республики Казахстан (ГК РК) глава 36, регламентирующая эти операции, имеет название «Заем» и содержит статьи, определяющие порядок заключения общегражданских договоров займа (целевых и бесцелевых), договоров банковского займа. Термины «кредит», «ссуда», «финансовая помощь» и «субординированный долг» в статьях этой главы даже не упоминаются.

Невольно возникает вопрос: если придерживаться строго терминологии ГК РК, тогда можно заключать только договоры займа? Ответ на этот вопрос может быть только один: нет, можно заключать и другие договоры (кредитные, ссудные и т. д. ) . Такая возможность предусмотрена статьей 380 ГК РК, которая декларирует, что граждане и физические лица свободны в заключении договора и могут заключать договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством Казахстана. Единственное ограничение при этом устанавливается пунктом 1 статьи 383 ГК РК: каждый договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Правовая регламентация процедуры заключения не предусмотренных законодательством видов договоров осуществляется с применением статьи 5 ГК РК, разрешающей применять в таких случаях нормы гражданского законодательства, регулирующие сходные отношения (аналогия закона) или его общие начала и смысл, а также требования добросовестности, разумности и справедливости (аналогия права) .

Если после заключения договора законодательством будут установлены иные, чем те, которые

кроме случаев, специально оговоренных новым законодательством.

В качестве заимодателя может выступать банк или иное юридическое лицо, имеющее лицензию Национально банка РК на предоставление займов в денежной форме. К таким лицам, в частности, относятся кредитные товарищества, создание и деятельность которых регулируется Законом РК от 28 марта 2003 года «О кредитных товариществах», и микрокредитные организации (Закон РК от 6 марта 2003 г. № 392-11 «О микрокредитных организациях») .

В ГК РК нет самостоятельного понятия «кредитный договор», поэтому он рассматривается обычно как синоним «договора займа», хотя между этими понятиями имеется разница. Предметом договора займа согласно статье 715 ГК РК могут быть не только деньги, но и вещи (имущество), а предметом кредитного договора только деньги. Оба вида договоров являются возмездными консенсуальными договорами.

Следует отметить, что термин «кредит» употребляется, например, в статье 34 Закона РК «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» в следующей редакции:

«1-1. Обязательным условием заключения договора о предоставлении займа является наличие письменного согласия заемщика на предоставление банком, ипотечной организацией или юридическим лицом, контрольный пакет акций которого принадлежит государству или национальному холдингу либо национальной управляющей компании, сведений о нем и заключаемой сделке (заемной операции) в базу данных кредитных бюро, а также информации, связанной с исполнением сторонами своих обязательств.

2. Банковские заемные операции осуществляются в соответствии с Правилами о внутренней кредитной политике, утверждаемыми органом управления банка, ипотечной организации, брокера и (или) дилера с правом ведения счетов клиентов в качестве номинального держателя или юридического лица, контрольный пакет акций которого принадлежит государству или национальному холдингу либо национальной управляющей компании.

3. Органом, осуществляющим внутреннюю кредитную политику, является кредитный комитет банка.

4. Правила о внутренней кредитной политике разрабатываются в целях снижения риска при осуществлении банковских заемных операций и определяют:

а) условия предоставления кредитов юридическим и физическим лицам;

б) условия предоставления кредитов должностным лицам и работникам банка;

в) организационную структуру, функции и полномочия кредитного комитета;

г) ответственность членов кредитного комитета;

д) лимиты кредитования;

е) процедуру утверждения кредитных договоров».

Используется это понятие и в некоторых нормативных правовых актах бюджетного и налогового законодател ьства.

Постановлением правления Национального банка РК от 30 сентября 2005 года № 118 были утверждены Правила предоставления банковских займов Национальным банком РК. Постановлением правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от 28 ноября 2008 года № 216 утверждены Правила исчисления, условий действия плавающей ставки вознаграждения по договорам банковского займа.

С учетом вышеизложенного давайте более конкретно рассмотрим специфику общегражданских договоров займа, при заключении которых бухгалтеры допускают финансовые и юридические ошибки наиболее часто.

Основной правовой нормой договора займа является статья 715 ГК РК, которая гласит:

«1. По договору займа одна сторона (заимодатель) передает, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или договором, обязуется передать в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) другой стороне (заемщику) деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется своевременно возвратить заимодателю такую же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества.

2. Договорами, исполнение которых связано с передачей денег или вещей, определенных родовыми признаками, может предусматриваться предоставление займа, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров (работ и услуг), если иное не установлено законодательными актами и не противоречит существу соответствующих обязательств.

3. Юридическим лицам и гражданам запрещается привлечение денег в виде займа от граждан в качестве предпринимательской деятельности, и такие договоры признаются недействительными с момента их заключения.

Данный запрет не распространяется на случаи, когда заемщиками являются банки, имеющие лицензию Национального банка РК на прием депозитов, а также на случаи приема денег в обмен на ценные бумаги, выпуск которых зарегистрирован в установленном законодательством порядке».

Дополняет эту норму пункт 1 статьи 718 ГК РК: «если иное не предусмотрено законодательными актами или договором, за пользование предметом займа заемщик выплачивает вознаграждение займодателю в размерах, определенных договором». Порядок и сроки выплаты вознаграждения также устанавливаются договором займа.

Из содержания процитированных статей предприниматели - юридические лица и их главные бухгалтеры самостоятельно должны уяснить следующее:

Любое юридическое лицо (кроме банка) может привлечь деньги в виде займа от граждан только на беспроцентной основе. В случае заключения договора займа с выплатой гражданину какого-либо вознаграждения за его пользование этому гражданину грозит привлечение к административной или уголовной ответственности за незаконное (безлицензионное) предпринимательство. Почему? Да потому, что деятельность, направленная на получение чистого дохода, согласно пункту 1 статьи 10 ГК РК считается предпринимательской деятельностью со всеми вытекающими из этого факта налоговыми последствиями.

Любое юридическое лицо может предоставлять займы с выплатой вознаграждения за его пользование физическим и юридическим лицам только при наличии у него лицензии (разрешения) Национального банка РК на проведение такой операции.

Данное требование вытекает из содержания подпункта а) пункта 1 статьи 6 Закона РК от 31 августа 1995 года № 2444 (с последующими изменениями и дополнениями) «О банках и банковской деятельности»: «ни одно лицо, не имеющее соответствующей лицензии уполномоченного органа и (или) Национального банка, не имеет права выполнять банковские операции в качестве основной или дополнительной деятельности».

Перечень видов банковских операций дан в пункте 2 статьи 30 этого закона и включаете себя «заемные операции» - предоставление банком, ипотечной организацией, брокером и (или) дилером с правом ведения счетов клиентов в качестве номинального держателя и юридическим лицом, контрольный пакет акций которого принадлежит государству или национальному холдингу либо национальной управляющей компании, кредитов в денежной форме на условиях платности, срочности и возвратности.

Условие платности как раз и предполагает, что за пользование кредитом (займом, ссудой и т. п. ) предоставившему его лицу выплачивается вознаграждение. Следовательно, если в договоре займа есть пункт о выплате вознаграждения за его пользование, то заимодатель - юридическое лицо имеет право заключать такой договор только при наличии у него специальной лицензии. Если такой лицензии нет, то получение заимодателем вознаграждения за предоставленный заемщику заем (кредит, ссуду) будет квалифицироваться как безлицензионная (незаконная) предпринимательская деятельность со всеми вытекающими из этого факта негативными последствиями.

Агентство РК по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций своим письмом от 21 января 2006 года № 09-14/380 разъяснило, что с принятием Закона РК от 23 декабря 2005 года № 107-111 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам лицензирования и консолидированного надзора» кредитование на условиях срочности, платности и возвратности не является лицензируемым видом деятельности, за исключением кредитования банками, ипотечными организациями, брокерами и (или) дилерами с правом ведения счетов клиентов в качестве номинального держателя и юридическими лицами, единственным акционером (участником) которых является государство. В этой связи кредитование лицами, для которых теперь не требуется получение лицензии на банковские заемные операции, осуществляется с учетом положений и ограничений, предусмотренных ГК РК.

Существенно, что в ряде случаев заем (ссуда) может предоставляться безвозмездно. В частности, статья 604 ГК РК термины «ссуда» и «безвозмездное пользование имуществом» в своей редакции толкует идентичными: «по договору безвозмездного пользования имуществом (договору ссуды) одна сторона (ссудодатель) передает имущество в безвозмездное временное пользование другой стороне (ссудополучателю), а последняя обязуется вернуть то же имущество в том состоянии, в каком она его получила, с учетом нормального износа, или в состоянии, обусловленном договором».

Следует бухгалтерам знать и о том, что предоставление кредитов (займов) казахстанским юридическим лицам (резидентам) иностранными юридическими лицами (нерезидентами) регламентируется законами РК «Об инвестициях» и «О валютном регулировании», а также Правилами регистрации валютных операций, связанных с движением капитала, утвержденными постановлением правления Национального банка РКот 31 марта 2001 года № 88 (с последующими изменениями и дополнениями) .

Какого-либо противоречия в этом требовании с нормами ГК РК не усматривается, ибо в пункте 3 статьи 3 самого ГК РК указано, что отношения, связанные с лицензированием отдельных видов банковских операций, регулируются настоящим кодексом лишь в части, не противоречащей законодательным актам, регулирующим банковскую деятельность. Одним из таких актов и является Закон РК «О банках и банковской деятельности».

В случае, если юридическое лицо имеет специальную лицензию, оно может заключать договоры банковского займа, по которому оно обязуется передать деньги заемщику на условиях платности, срочности и возвратности.

Согласно статье 728 ГК РК договор банковского займа имеет следующие особенности:

1) в качестве заимодателя выступает банк или иное юридическое лицо (например, кредитное товарищество), имеющее лицензию уполномоченного государственного органа на предоставление займов в денежной форме;

2) предметом договора являются деньги, которые могут быть предоставлены в будущем. В этом случае договор будет считаться вступившим в силу с даты его заключения, если его условиями не будет предусмотрено иное;

3) договор банковского займа должен быть заключен обязательно в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора банковского займа;

4) к договору банковского займа не применяются положения, предусматривающие возможность замены возврата долга вместо денег вещами, за исключением случаев, предусмотренных банковским законодательством.

Кроме того, банкам запрещается выдача займов, обеспеченных акциями, эмитентом которых является данный банк, либо займов на покупку данных акций.

Одним из видов банковского кредита является финансирование под уступку денежного требования (факторинг) . По договору факторинга (статьи 729-738 ГК РК) одна сторона (финансовый агент - банк) передает или обязуется передать деньги в распоряжение другой стороны (клиента), а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту свое денежное требование к третьему лицу, вытекающее из отношений клиента (кредитора) с этим третьим лицом (должником) .

... продолжение

Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.