Правовое положение товариществ с ограниченной ответственностью
МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ
РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН
КАЗАХСКИЙ НАЦИОНАЛЬНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ
ИМЕНИ АЛЬ – ФАРАБИ
Юридический факультет
Кафедра гражданского и предпринимательского права
Дипломная работа
Правовое положение товариществ с
ограниченной ответственностью
Выполнила
студентка 4 курса _________________________ Тё Ю.Ю.
Научный руководитель
к.ю.н, доцент _________________________ Нурахметова
Г.Г.
Нормоконтролер _________________________ Омарова А.Б.
Допущена к защите
Зав.кафедрой
Д.ю.н, профессор _________________________ Жетписбаев Б.А.
Алматы, 2010 год
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ 3
1 ТОВАРИЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ – ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА 5
1.1 Понятие и признаки товарищества с ограниченной ответственностью 5
1.2 Правосубъектность товарищества с ограниченной ответственностью ... .11
2 ВОЗНИКНОВЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ТОВАРИЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСВЕННОСТЬЮ
КАК СУБЪЕКТА ПРАВА 17
2.1 Создание товарищества с ограниченной ответственностью ... ... ... ... ..17
2.2 Прекращение товарищества с ограниченной ответственностью 27
3 ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ УЧАСТНИКОВ ТОВАРИЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ
ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ 36
3.1 Понятие и виды участников товарищества с ограниченной ответственностью
36
3.2 Права и обязанности участников товарищества с ограниченной
ответственностью 41
3.3 Правовое значение доли в имуществе товарищества с ограниченной
ответственностью 48
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 58
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 61
ВВЕДЕНИЕ
Мы должны принять меры, которые дадут толчок
развитию нашей рыночной экономике, сложившейся
за последние семь лет, сняв структурные преграды,
сдерживающие восстановление существующих
предприятий и создание новых из малого и среднего
бизнеса. Эти меры как воздух нужны нашей экономике
для того, чтобы вновь начать расти и
продолжать расти дальше[1].
Н.А. Назарбаев
Товарищество с ограниченной ответственностью является широко
распространенной в мировой практике разновидностью корпораций,
возникновение которой относится к концу 19 века.
Данный вид корпораций - это изобретение германских юристов, сделанное
в конце XIX века и вызванное самостоятельными требованиями практики,
показавшей недостаточную эластичность акционерных компаний, с одной
стороны, и ограниченные возможности полных товариществ, препятствующих их
широкому распространению, с другой. В 1892 году Рейхстаг принял Закон "Об
обществах с ограниченной ответственностью" (Gesellschaft mit beschrenkter
Haftung - GmbH). Сочла возможным заимствовать этот институт и Австрия,
сохранив все существенные черты германского закона. Несколько позднее
общества получили распространение и в России [2, с.174].
В Казахстане начало возрождения хозяйственных товариществ (обществ)
пришлось на 90-е годы и на сегодняшний момент товарищества с ограниченной
ответственностью стали самой распространенной организационно-правовой
формой коммерческого юридического лица. Данный факт объясняется тем, что
организационно - правовая форма товарищества с ограниченной
ответственностью, в сравнении с другими коммерческими организациями,
является одной из наиболее удачных правовых форм для представителей малого
и среднего бизнеса, которые в количественном соотношении намного
превосходят представителей крупного капитала. К несомненным плюсам
товариществ с ограниченной ответственностью относятся простота управления и
организационной структуры, возможность контроля участников за движением
долей в имуществе товарищества, а также возможность диспозитивного
закрепления объема принадлежащих участникам товарищества прав.
Вместе с тем, следует отметить, что правовые свойства ТОО нередко
привлекают и представителей крупного капитала. Так, в организационно-
правовой форме товарищества с ограниченной ответственностью созданы такие
крупные совместные предприятия, как Тенгиз Шевройл и Казгермунай.
В форме товариществ с ограниченной ответственностью в Республике
Казахстан действуют различные юридические лица, функционирующие в самых
разнообразных сферах жизни общества.
Роль товариществ с ограниченной ответственностью в экономике
Казахстана трудно переоценить. Рост предприятий малого и среднего бизнеса
позволяет расширить сферу предложения труда, создать новые рабочие места,
внедрить новые технологии и т.д.
До сравнительно недавнего времени правовое регулирование деятельности
товариществ с ограниченной ответственностью содержалось в тех же
нормативных актах, что и правовое регулирование акционерных обществ. В то
же время необходимость принятия всеобъемлющего закона, определяющего
правовое положения товариществ, не вызывало сомнений.
В 1998г. был принят Закон О товариществах с ограниченной и
дополнительной ответственностью, который на сегодняшний день является
основным нормативным актом, определяющим юридический статус товариществ с
ограниченной ответственностью [3, с.259-260].
Целью дипломной работы является теоретико – практическое исследование
вопросов правового положения товариществ с ограниченной ответственностью. В
этой связи автор ставил перед собой следующие основные задачи:
1. определение общей характеристики ТОО в действующем
законодательстве;
2. рассмотрение порядка возникновения и прекращения ТОО как субъектов
права;
3. показать особенности правового положения участников ТОО;
Предметом исследования в настоящей работе являются функционирование и
определение правового положения ТОО как субъектов права.
Объектом дипломной работы послужили нормы гражданского права по
вопросам исследования.
Теоретическая и практическая значимость. В процессе работы обработан
значительный объем теоретического материала работ ученых – юристов, которые
могут быть полезны при использовании и решении ряда вопросов в научном
познании права. Данная работа может быть использована при написании научных
статей, рефератов, курсовых, диссертаций и т.д.
Структура дипломной работы состоит из введения, трех глав, заключения,
списка использованной литературы.
1 ТОВАРИЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ – ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА
1.1 Понятие и признаки товарищества с ограниченной ответственностью
Товариществом с ограниченной ответственностью (далее по тексту ТОО)
признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный
капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами
размеров; участники товарищества с ограниченной ответственностью не
отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с
деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов[4].
В соответствии с Гражданским кодексом Республики Казахстан (далее по
тексту ГК РК) ТОО являются разновидностью коммерческих организаций,
основной целью которых является извлечение прибыли [5].
ТОО имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его
самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять
имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, связанные
с осуществлением этой деятельности, быть истцом и ответчиком в суде.
Юридическое лицо (ст. 33 ГК РК) обладает следующими признаками:
организационное единство, имущественная обособленность, выступление в
гражданском обороте от своего имени, самостоятельная гражданско-правовая
ответственность по своим обязательствам, процессуальная правосубъектность,
которые предполагают различную конкретизацию для разных форм юридического
лица. Само понятие организационно-правовая форма юридического лица
означает только признание его субъектом гражданского права, так как
содержание признаков, входящих в легальное определение юридического лица,
не является одинаковым для всех организационно-правовых форм[6, с.94].
Как указывалось выше, одним из отличительных признаков, характеризующих
организационную структуру ТОО как юридического лица, является
организационное единство. Выступление товарищества как единого целого
обеспечивается тем, что законодательно определяется структура органов
управления товариществом, которые действуют от его имени вовне и
осуществляют внутреннее управление товариществом. Определяя компетенцию
органов управления, закон не диктует товариществу, какая внутренняя
организационная структура должна быть в нем, т. е. какие подразделения
может иметь товарищество внутри этой структуры [7, с.37].
Нам представляется правильной точка зрения Басина Ю.Г. о том, что
организационное единство есть внутренняя структура и взаимосвязь всех
входящих в состав юридического лица подразделений, система должностных лиц
и органов с разграниченной между ними компетенцией, определенный внутренний
распорядок деятельности и т.п. [8, с.4] Однако, учитывая, что Закон
Республики Казахстан О товариществах с ограниченной и дополнительной
ответственностью (далее по тексту Закон РК О ТОО и ТДО) допускает
создание ТОО одним лицом, высказываются и другие точки зрения по данному
вопросу. Например, Богданов Е.В. считает, что признак организационного
единства доказал свою несостоятельность, т. к. в компаниях одного лица, где
и учредителем и директором (органом) является одно и то же лицо, вообще нет
никакой организации, тем более организационного единства [9, с.98].
Мы присоединяемся к Грешникову И.П., который, оспаривая вышеизложенную
позицию, говорит о том, что в данном случае статус юридического лица
получает сама компания, а не ее учредитель. Компании одного лица также
присуща внутренняя структура, то есть организационное единство. Никого не
должен смущать тот факт, что один человек - учредитель данной компании -
фактически представлен в праве в двух и более лицах (как лицо физическое,
через компанию одного лица и т. д.). Создавать человеку возможность
пребывать в праве в разных лицах и есть, собственно, одна из технических
функций феномена юридического лица [10, с.121-122].
Наличие возможности иметь собственное имущество обеспечивает
имущественную обособленность товарищества от его участников и
самостоятельную ответственность по своим обязательствам.
Имущественная обособленность - классический признак юридического лица,
подразумевающий в данном случае, что имущество товарищества, находящееся в
его собственности, обособлено (отделено) от имущества его участников. ТОО
имеет обособленное имущество, переданное участниками и полученное в
процессе деятельности и учитываемое на самостоятельном балансе. Под
имуществом ТОО следует понимать вещи в гражданско-правовом смысле -
движимое и недвижимое имущество (предметы, имущественные комплексы,
земельные участки, животные, сельскохозяйственные насаждения и др.),
деньги, ценные бумаги, иное имущество, а также имущественные права,
исключительные права на некоторые результаты интеллектуальной деятельности
(интеллектуальная собственность). К имуществу ТОО относятся также плоды,
продукция и доходы, полученные в результате правомерного использования
обществом своего имущества (ст. 123 ГК РК). В самостоятельном балансе
отражаются все имущественные права и обязательства, поступления и затраты,
а также имущество филиалов, представительств и иных структурных
подразделений [11, с.21].
С имущественной обособленностью ТОО неразрывно связана самостоятельная
имущественная ответственность по долгам товарищества. Смысл обособления
имущества ТОО как организационно-правовой формы юридического лица как раз и
состоит в выделении таких объектов, на которые его возможные кредиторы
смогут обратить взыскание (с тем, чтобы вывести из-под него иное, личное
имущество учредителей). Именно этим целям, прежде всего, служит уставный
капитал ТОО, который определяет минимальный размер имущества,
гарантирующего интересы кредиторов ТОО (ст. 78 ГК РК). Учредители ТОО не
отвечают по его долгам. Но даже при установлении такой ответственности, она
наступает только лишь при отсутствии или недостатке имущества самого ТОО и
ограничена по размеру суммой вклада учредителя в уставный капитал ТОО.
Наконец, показателем самостоятельности ТОО является его выступление в
гражданском обороте и в судебных органах от своего имени. Имя юридического
лица служит его индивидуализации и заключается в его наименовании,
определенном в учредительных документах [12, с.234].
Как отмечает Суханов Е.А. наименование (фирменное наименование)
юридического лица, а также другие гражданско-правовые средства его
индивидуализации позволяют четко идентифицировать как принадлежность
конкретных субъективных прав и обязанностей, так и сторону соответствующего
договорного или иного гражданского правоотношения, а также участника
судебного спора [13, с.188].
В соответствии со ст. 4 Закона РК О ТОО и ТДО ТОО имеет фирменное
наименование, которое должно содержать наименование товарищества, а также
слова товарищество с ограниченной ответственностью или аббревиатуру
ТОО.
Требование закона об обязательном указании в наименовании организации
ее организационно-правовой формы позволило некоторым авторам сделать вывод
о том, что использование соответствующего обозначения с указанием иной
организационно-правовой формы не следует считать нарушением права на фирму
(например, наличие в реестре юридических лиц АО Снежинка не препятствует
регистрации в нем ТОО Снежинка, поскольку каждая из этих организаций
имеет право на собственную фирму [14, с.187]. Тем самым обосновывается
вывод о том, что нарушение соответствующего права может иметь место лишь в
том случае, если эти наименования идентичны полностью. Между тем, судебной
практике известны случаи иного подхода к этому вопросу. Так по одному делу
ТОО Юридическая фирма GRATA предъявила иск к ТОО Корпорация GRATA о
незаконном использовании фирменного наименования. Удовлетворяя требование
истца, суд указал следующее. Любые обозначения фирмы с использованием в ее
наименовании слов, могущих ввести в заблуждение других лиц (клиентов) о
тождестве или связанности между собой двух юридических лиц, является
нарушением требований законодательства. Индивидуализирующим признаком в
наименовании юридического лица являются не слова, отражающие организационно-
правовую форму организации или его вид, а слова, которые позволяют отличить
данное юридическое лицо независимо от его вида либо организационно-правой
формы от иных лиц. В данном случае слово GRATA является ключевым, слова
же корпорация и юридическая фирма таковыми не являются. Нарушением
права на фирменное наименование будет не только использование фирменного
наименования целиком, но и использование отдельных слов в фирменном
наименовании другого хозяйствующего субъекта. Суть права на фирменное
наименование в том и заключается, что исключает всякую возможность какого-
либо заблуждения относительно отличия одной фирмы от всей массы других
[15, с.182-186].
Анализируя нормы ГК РК (ст. 77 ГК РК) и Закона РК О ТОО и ТДО, а также
взгляды ученых-цивилистов, можно выделить основные признаки ТОО как
субъекта казахстанского права, а конкретнее - юридического лица.
1) Товарищество является коммерческой организацией, т. е. создается
участниками для достижения цели извлечения дохода и распределения ее
среди участников.
В соответствии с Законом Республики Казахстан от 28 февраля 2007 г. О
бухгалтерском учете и финансовой отчетности под доходом понимается
увеличение экономических выгод в течение отчетного периода в форме притока
или прироста активов или уменьшения обязательств, которые приводят к
увеличению капитала, отличному от увеличения, связанного с взносами лиц,
участвующих в капитале.
Некоторые ученые рекомендуют не рассматривать данную цель -извлечение
дохода - упрощенно (как обогащение). Под извлечением дохода понимается не
намерение разделить ее между участниками, а скорее забота о том, чтобы
избежать убытков (программа минимум), а также эффективно (рентабельно) и не
безвозмездно осуществлять экономическую деятельность (программа максимум)
[16, с.152].
2) Как коммерческое юридическое лицо ТОО имеет, как правило, общую
гражданскую правоспособность. Это значит, что ТОО может заниматься
любыми видами предпринимательской деятельности, кроме тех, которые
прямо запрещены для них законодательными актами или учредительными
документами. Если таких запретов не имеется, то товарищество вправе
совершать все виды сделок, даже не соответствующие целям, указанным в
его учредительных документах.
3) ТОО - это товарищество, учрежденное одним или несколькими
лицами.
Товарищество с ограниченной ответственностью на современном этапе в
Казахстане и во многих других странах является наиболее типичной формой
компании одного лица. Поэтому п. 1 ст. 2 Закона РК О ТОО и ТДО прямо
допускает такую возможность, что расходится с чисто грамматическим
пониманием товарищества, но вполне соответствует юридическому существу
дела. При создании ТОО одним лицом, часть имущества данного лица юридически
выделяется для формирования уставного капитала ТОО, и фактически
размерами этого имущества ограничивается риск самого учредителя по
обязательствам создаваемого ТОО.
Однако ТОО не может иметь в качестве единственного участника другое
хозяйственное товарищество, также состоящее из одного лица (п. 2 ст. 77 ГК
РК, п. 1 ст. 10 Закона РК О ТОО и ТДО).
4) ТОО, как и все хозяйственные товарищества, является
негосударственным юридическим лицом.
5) ТОО обладает признаками, как объединения капиталов, так и
объединения лиц. По этому поводу довольно четкое определение дал Шершеневич
Г.Ф., который указал: Хозяйственные товарищества и общества можно
классифицировать по тому, что более важно для участников: объединение их
личных усилий для достижения их предпринимательских целей (товарищества)
или объединение капиталов (общества) [17, с.110-111].
Однако признаков ТОО как объединения капиталов намного больше. Таким
образом, для участников товарищества не возникает обязанности личного
участия (но и не исключает ее) в хозяйственной деятельности ТОО (в отличие,
скажем, от производственного кооператива, чья деятельность основывается на
личном трудовом участии его членов). Именно поэтому участник ТОО может
одновременно быть членом нескольких товариществ, в том числе однородных по
характеру деятельности. Да и участвовать в ТОО вправе любые лица, а не
только профессиональные предприниматели [18, с.175].
6) Участники ТОО имеют обязательственные права на имущество ТОО.
Участники ТОО не могут иметь вещных прав на имущество товарищества.
ТОО является собственником имущества, переданного ему в форме вкладов
и других взносов его участниками, а также имущества, приобретенного ТОО
по иным основаниям (ст. 38 Закона РК О ТОО и ТДО). Имущество в натуре,
внесенное учредителем (участником) в уставный капитал ТОО, принадлежит
последнему на праве собственности. Исключения составляют лишь те случаи,
когда в учредительных документах содержатся положения, свидетельствующие о
том, что вкладом в уставный капитал учредителя (участника) передается не
право собственности на имущество, а лишь права владения и (или) пользования
соответствующим имуществом (п.5 ст.23 Закона РК О ТОО и ТДО).
7) Доля в имуществе товарищества не может быть (в отличие от
акционерного общества) выражена в ценной бумаге. Вместе с тем, участник
ТОО, полностью внесший свой вклад, вправе получить от товарищества
свидетельство, удостоверяющее его участие в товариществе (п.6 ст. 24 Закона
РК О ТОО и ТДО).
8) Отсутствует, как общее правило, ответственность участников
товарищества по обязательствам ТОО. Участники не отвечают по обязательствам
ТОО и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в
пределах стоимости внесенных ими вкладов (п.1 ст.2 Закона РК О ТОО и
ТДО). Однако из принципа отсутствия ответственности участников
товарищества по обязательствам последнего есть исключения, обусловленные
требованиями к состоянию имущества товарищества, фактом экономической
зависимости от другого субъекта и другими обстоятельствами.
9) Уставный капитал товарищества разделен на определенное число частей
(долей), размеры которых определены учредительными документами. Доли могут
быть равными или неравными. Уплатой или обязательством уплатить эти доли в
определенном размере приобретается право участия в товариществе. Сам
уставный капитал первоначально состоит из совокупности вкладов участников.
10) Наличие обязательственных отношений между участниками товарищества,
а также между ними и самим товариществом. Отношения между участниками в
течение срока существования товарищества связаны с небольшой численностью
участников, а также усилением личного элемента по сравнению с АО,
проявляющимся в затруднении порядка передачи доли участия.
Внутренние отношения в товариществе состоят из отношений участников
между собой и участников с товариществом. Существование учредительного
договора, подписанного участниками, подразумевает существование прав и
обязанностей участников по отношению друг к другу на весь период
функционирования товарищества. Права и обязанности участников носят
длящийся характер, и учредительный договор не прекращает свое действие с
момента регистрации товарищества [19, с.232-233].
Сопоставим вышеприведенные признаки с признаками иных хозяйственных
товариществ, поскольку без этого наша работа будет неполной.
Основные отличия полных товариществ от ТОО заключаются в следующем.
По характеру ответственности участников по обязательствам
товарищества. Ответственность участников полного товарищества
солидарная и неограниченная, в то время как ответственность участников
ТОО, по общему правилу, ограничена размером вклада в имущество
товарищества.
По категориям допустимых участников и их числу. В полном
товариществе участниками могут быть исключительно граждане и
участников должно быть не менее двух. В ТОО участниками могут быть как
физические, так и юридические лица, и ТОО может быть создано одним
лицом.
По порядку определения голосов на общем собрании участников. В
полном товариществе каждый участник имеет один голос, в ТОО -
количество голосов, пропорциональное его вкладу в уставный капитал. Иное
может быть предусмотрено для полного товарищества учредительным
договором, для ТОО - уставом.
По порядку перехода доли. В полном товариществе доля передается
другим участникам либо третьим лицам с согласия всех остальных
участников товарищества. В ТОО доля передается третьим лицам с
соблюдением преимущественного права покупки всех остальных участников
и ограничений по отчуждению, предусмотренных учредительными
документами, остальным участникам - с соблюдением ограничений по
максимальному размеру доли, предусмотренных учредительными
документами.
5) По возможности выхода из состава участников. В полном
товариществе выход возможен при условии предупреждения остальных
участников не менее чем за срок, предусмотренный законодательными
актами или учредительным договором. В ТОО выйти из состава участников
можно лишь путем отчуждения принадлежащей участнику доли.
6) По порядку исключения участников. В полном товариществе
исключение участников возможно по единогласному решению остающихся
участников и при наличии уважительных причин. В ТОО возможен
принудительный выкуп доли в судебном порядке по решению общего
собрания участников при причинении товариществу существенного вреда.
7) По влиянию изменения состава участников на юридическую судьбу
товарищества. В полном товариществе, в отличие от ТОО, изменение при
определенных обстоятельствах состава участников влечет, по общему
правилу, прекращение товарищества.
Полное товарищество является классическим примером объединения лиц, в
котором личность его участников имеет существенное значение.
Коммандитное товарищество отличается от полного тем, что состоит из
двух групп участников; 1) полных товарищей, которые осуществляют
управление деятельностью товарищества; их правовой статус совпадает с
правовым положением участников полного товарищества; и 2) вкладчиков (так
называемых коммандитистов), которые вносят вклад в имущество товарищества,
но в отличие от полных товарищей не отвечают своим личным имуществом по
обязательствам коммандитного товарищества при недостаточности его
имущества и не участвуют в управлении деятельностью товарищества; при этом
они имеют право получать часть чистого дохода товарищества, а при его
ликвидации имеют преимущественное перед полными товарищами право на
получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после
удовлетворения требований его кредиторов [20, с.258].
1.2 Правосубъектность товарищества с ограниченной ответственностью
Под правосубъектностью юридического лица понимается наличие у него
качеств субъекта права, т.е. правоспособности и дееспособности.
В науке гражданского права принято различать общую (универсальную) и
специальную правоспособность. Общая правоспособность означает возможность
для субъекта права иметь любые гражданские права и обязанности, необходимые
для осуществления любых видов деятельности. Такой правоспособностью
обладают граждане. Специальная правоспособность предполагает наличие у
юридического лица лишь таких прав и обязанностей, которые соответствуют
целям его деятельности и прямо зафиксированы в его учредительных
документах.
ТОО имеет общую (универсальную) гражданскую правоспособность. Это
значит, что ТОО может иметь гражданские права и нести гражданские
обязанности, необходимые для любых видов деятельности, не запрещенных
законами РК и не ограниченных учредительными документами ТОО [21, с.260].
Правоспособность и дееспособность у ТОО как организационно – правовой
формы юридического лица возникают одновременно, в момент его
государственной регистрации и прекращаются в момент исключения его из
единого государственного реестра юридических лиц (п. 2 ст. 35 ГК РК).
Объем правоспособности ТОО определяется не только ее общим или
специальным характером. ТОО не могут обладать такими правами, которые в
силу своей специфики могут принадлежать лишь гражданам. Осуществление
некоторых видов деятельности требует получения от государства специальных
разрешений (лицензий). Перечень видов деятельности подлежащих
лицензированию определяется Законом Республики Казахстан О лицензировании
от 17 апреля 1995г.
Для участия в гражданском обороте ТОО необходима не только
правоспособность, но и дееспособность, наличие которой означает, что ТОО
своими действиями может приобретать, создавать, осуществлять и исполнять
гражданские права и обязанности.
Приобретение и, отчасти, осуществление прав и обязанностей –
прерогатива так называемого органа юридического лица. Орган юридического
лица – это правовой термин, обозначающий лицо (единоличный орган) или
группу лиц (коллегиальный орган), представляющий интересы юридического лица
в отношениях с другими субъектами права без специальных на то уполномочий
(без доверенности) [22, с.112].
В науке гражданского права нет однозначного понимания органа
юридического лица, разные ученые высказывают свою точку зрения по этому
вопросу. Например, М.И. Брагинский считает, что органом является часть
юридического лица, которая формирует и выражает во вне его волю. Именно
через свои органы юридическое лицо приобретает гражданские права и
принимает на себя гражданские обязанности... [23, с.104]
Схожий подход встречается и у Е.А. Суханова, отмечающего, что органы
юридического лица не только осуществляют управление его деятельностью, но и
выступают в имущественном обороте от его имени, иначе говоря, их действия
признаются действиями самого юридического лица. Они составляют часть
юридического лица и не являются самостоятельными субъектами права... [24,
с.192]
Нейтральная позиция по этому вопросу высказана Ю.Г. Басиным: К
органам юридического лица относятся должностные лица и коллективные звенья
юридического лица... [25, с.15]
В соответствии со ст. 37 ГК РК именно через свои органы юридическое
лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские
обязанности. Поэтому действия органа рассматриваются как действия самого
юридического лица.
В ТОО обязательна двухзвенная структура управления (ст. 41 Закона О ТОО
и ТДО). Высшим (волеобразующим) органом ТОО является общее собрание его
участников. Кроме того, образуется исполнительный (волеизъявляющий) орган,
который может быть как коллегиальным (правление, дирекция и т.п.), так и
единоличным (президент, директор, генеральный директор и т.д.) при этом
коллегиальный исполнительный орган образуется в ТОО при необходимости, а
единоличный – во всех случаях. Причем, последний не обязательно должен быть
участником общества – в его роли может выступить и наемный управляющий
(менеджер), и даже управляющая компания (другая коммерческая организация).
Возможно одновременное создание и функционирование коллегиального и
единоличного исполнительных органов ТОО [26, с.285].
К исключительной компетенции общего собрания участников ТОО относится
принятие решений, условно говоря, конститутивного и организационного
характера. К первым следует отнести изменение устава товарищества,
изменение размера его уставного капитала, а также принятие решения о
прекращении товарищества (реорганизации или ликвидации). Ко второй группе
относятся: образование исполнительных органов товарищества и досрочное
прекращение их полномочий, избрание ревизионной комиссии (ревизора),
утверждение финансовой отчетности товарищества и распределение его чистого
дохода.
Ст. 43 Закона РК О ТОО и ТДО гласит, что к исключительной компетенции
общего собрания участников товарищества с ограниченной ответственностью
относятся:
1) изменение устава товарищества, включая изменение размера его
уставного капитала, места нахождения и фирменного наименования, или
утверждение устава товарищества в новой редакции;
2) образование исполнительного органа товарищества и досрочное
прекращение его полномочий, а также принятие решения о передаче
товарищества с ограниченной ответственностью или его имущества в
доверительное управление и определение условий такой передачи;
3) избрание и досрочное прекращение полномочий наблюдательного совета и
(или) ревизионной комиссии (ревизора) товарищества, а также утверждение
отчетов и заключений ревизионной комиссии (ревизора) товарищества;
4) утверждение годовой финансовой отчетности и распределение чистого
дохода;
5) утверждение внутренних правил, процедуры их принятия и других
документов, регулирующих внутреннюю деятельность товарищества;
6) решение об участии товарищества в иных хозяйственных товариществах, а
также в некоммерческих организациях;
7) решение о реорганизации или ликвидации товарищества;
8) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных
балансов;
9) решение о принудительном выкупе доли у участника товарищества;
10) решение о залоге всего имущества товарищества;
11) решение о внесении дополнительных взносов в имущество товарищества.
Наряду с вышеперечисленными вопросами уставом ТОО к компетенции общего
собрания могут быть отнесены и другие вопросы. При этом, общее собрание
вправе, если иное не установлено уставом ТОО, делегировать полномочия, не
относящиеся к его исключительной компетенции, исполнительному органу или
наблюдательному совету товарищества [27, с.193]. Вопросы же отнесенные к
исключительному ведению общего собрания ТОО, ни при каких обстоятельствах
не могут быть делегированы исполнительным органам.
За указанными пределами Закон РК О ТОО и ТДО предоставляет участникам
ТОО самый широкий выбор вариантов регулирования компетенции общего собрания
в уставе. В устав могут быть включены практически любые дополнительные
полномочия общего собрания, не противоречащие положениям ГК РК, Закона О
ТОО и ТДО и правовой природе данного органа управления.
В соответствии с п. 4 ст. 43 Закона РК О ТОО и ТДО общее собрание
участников ТОО, независимо от того, как определена его компетенция в уставе
товарищества, вправе принять к рассмотрению любой вопрос, связанный с
деятельностью товарищества. Однако следует иметь в виду, что общее собрание
не вправе отменять или изменять решения других органов ТОО, принятых с
соблюдением их компетенции, по вопросам, затрагивающим интересы третьих лиц
(например, порядок заключения сделок).
Закон РК О ТОО и ТДО различает два вида таких собраний по
периодичности - очередные (как правило, ежегодные) и внеочередные
(чрезвычайные) и по форме проведения – проводимыми в форме совместного
присутствия участников и форме заочного голосования (опросным путем).
Очередное собрание участников ТОО проводится в сроки, определенные
уставом товарищества, не реже одного раза в год. Очередное собрание
участников созывается исполнительным органом ТОО. Закон РК О ТОО и ТДО
требует проведения очередного общего собрания не реже одного раза в год, но
периодичность проведения очередных общих собраний регулируется положениями
самого устава. Если участники считают необходимым проведение очередного
общего собрания, например, один раз в квартал, то этот срок должен быть
установлен в уставе, и каждое проводимое в такой срок собрание будет
очередным общим собранием участников ТОО. Исключением из этого правила
является общее собрание участников, на котором утверждается годовая
финансовая отчетность товарищества. Это собрание должно проводиться не
позднее трех месяцев после окончания финансового года. Определение
конкретных правил о сроке проведения очередного общего собрания зависит от
ряда условий, в частности, от объема финансово-хозяйственной деятельности
товарищества, сложности его структуры (наличия представительств, филиалов,
других структурных подразделений), существования отношений зависимости,
сложности хозяйственных связей и т.п.
Внеочередные общие собрания участников ТОО – это все собрания, которые
проводятся помимо очередных собраний по инициативе самих участников или
органов управления товарищества в случаях, определенных уставом
товарищества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего
собрания требуют интересы ТОО и его участников (на практике такое собрание
иногда называют чрезвычайным). Инициатива созыва внеочередного общего
собрания может принадлежать исполнительным, наблюдательным органом
товарищества, ревизионной комиссии (ревизору), а также участникам ТОО,
обладающим в совокупности более чем одной десятой от общего числа голосов
[28, с.262].
Руководство текущей деятельностью ТОО осуществляется единоличным
исполнительным органом (управляющим) или коллегиальным исполнительным
органом ТОО. Исполнительный орган подотчетен общему собранию участников ТОО
и наблюдательному органу, в случае его создания.
Исполнительный орган ТОО создается для текущего руководства
деятельностью товарищества. Ст. 53 Закона РК О ТОО и ТДО устанавливает,
что к компетенции исполнительного органа ТОО относятся все вопросы
обеспечения деятельности товарищества, не относящиеся к компетенции общего
собрания или наблюдательных органов, определенные Законом РК О ТОО и ТДО,
уставом товарищества или правилами и иными документами, принятыми общим
собранием.
Зачастую ТОО создаются одним лицом, т.е. единственным учредителем,
который и выступает директором товарищества. Соответственно, все решения
отнесенные законом РК О ТОО и ТДО к компетенции общего собрания
товарищества принимаются им единолично и оформляются решением учредителя.
В товариществах, где наряду с общим собранием существует исполнительный
орган, как правило, директор, могут возникать проблемные ситуации, когда
директор при осуществлении им руководства товариществом выходит за пределы
своих полномочий, и у ТОО возникают обязательства, которые товарищество не
желало брать на себя. В этих отношениях с третьими лицами ТОО не вправе
ссылаться на установленные им ограничения полномочий исполнительного органа
товарищества. Но товарищество вправе оспаривать действительность сделки,
совершенной его исполнительным органом с третьим лицом, с нарушением
установленных ограничений, если докажет, что в момент заключения сделки
третье лицо знало о таких ограничениях. А исполнительный орган или члены
исполнительного органа ТОО могут быть привлечены к ответственности по
требованию любого из участников товарищества по возмещению убытков,
причиненных ими товариществу. При этом они отвечают солидарно за убытки,
вызванные совместным осуществлением ими ненадлежащего управления
товариществом.
Члены исполнительного органа товарищества с ограниченной
ответственностью могут быть солидарно привлечены к субсидиарной с
товариществом ответственности перед третьими лицами за убытки, которые эти
лица понесли вследствие несостоятельности (банкротства) товарищества,
вызванной ненадлежащим осуществлением членами исполнительного органа
управления товариществом [29, с.194].
Уставом конкретного ТОО может быть предусмотрено создание в нем
наблюдательного совета (совета директоров) как постоянно действующего
органа его участников.
В соответствии со ст. 57 Закона РК О ТОО и ТДО наблюдательный совет
создается для осуществления контроля за деятельностью исполнительного
органа ТОО.
В случае, если уставом ТОО не предусматривается избрание ревизионной
комиссии (ревизора), наблюдательный совет товарищества обладает всеми
правами, которые принадлежат ревизионной комиссии.
Ограничения устанавливаются для членов наблюдательного совета, а именно:
в качестве члена наблюдательного совета может выступать только физическое
лицо, которое не может быть одновременно членов исполнительного органа
товарищества. Данное положение Закона РК О ТОО и ТДО обосновывается тем,
что не может одно и то же лицо и работать и осуществлять контроль за своей
работой.
В случаях, когда члены наблюдательного совета ненадлежащее исполняют
свои обязанности по контролю за деятельностью исполнительного органа
товарищества, а также за убытки, причиненные третьи лицам, они несут
ответственность аналогичную ответственности исполнительного органа
товарищества (п. 3, 4 ст. 52 Закона РК О ТОО и ТДО).
Общее собрание участников ТОО вправе образовать ревизионную комиссию
(ревизора). В состав ревизионной комиссии могут входить участники
товарищества или их представители. Члены исполнительных органов
товарищества не могут быть членами ревизионной комиссии (п. 13 ст. 58
Закона РК О ТОО и ТДО).
Данная норма Закона РК О ТОО и ТДО предоставляет участникам
товарищества право образовывать орган, осуществляющий внутренний аудит
финансово-хозяйственной деятельности исполнительного органа товарищества.
Однако ее нельзя рассматривать как обязательство товарищества по
формированию этого органа, так как участники могут предусмотреть в уставе
внешний аудит (ст. 59 Закона РК О ТОО и ТДО).
Согласно ст. 58 Закона РК О ТОО и ТДО - Ревизионная комиссия (ревизор)
вправе во всякое время производить проверки финансово-хозяйственной
деятельности исполнительного органа товарищества с ограниченной
ответственностью. Ревизионная комиссия (ревизор) обладает для этой цели
правом безусловного доступа ко всей документации товарищества. По
требованию ревизионной комиссии (ревизора) члены исполнительного органа
обязаны давать необходимые пояснения в устной или письменной форме.
Ревизионная комиссия (ревизор) в обязательном порядке проводит проверку
годовой финансовой отчетности товарищества с ограниченной ответственностью
до их утверждения общим собранием участников. Общее собрание не вправе
утверждать годовую финансовую отчетность без заключения ревизионной
комиссии (ревизора) либо аудиторского отчета.
Порядок работы ревизионной комиссии (ревизора) товарищества с
ограниченной ответственностью определяется уставом, а также правилами и
иными документами, регулирующими внутреннюю деятельность товарищества.
Участники могут не указывать в уставе компетенцию и порядок деятельности
ревизионной комиссии, а определить их во внутреннем документе, к примеру, в
Положении о ревизионной комиссии.
2 ВОЗНИКНОВЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ТОВАРИЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ
ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
2.1 Создание товарищества с ограниченной ответственностью
ТОО как организационно правовая форма юридического лица создается его
учредителями. Прежде чем мы перейдем к разбору непосредственно вопроса о
создании ТОО, рассмотрим некоторые способы образования юридических лиц,
выделяемые наукой гражданского права.
Распорядительный порядок характеризуется тем, что юридическое лицо
возникает на основе одного лишь распоряжения учредителя, а специальной
государственной регистрации не требуется. Именной в таком порядке в СССР
возникало подавляющее большинство государственных предприятий и учреждений.
Главенствующая роль государства в системе плановой экономики, его
доминирование над гражданским обществом позволяли обойтись без особой
процедуры государственной регистрации создаваемого юридического лица. В
странах рыночной экономики на место распорядительного порядка заступает,
как правило, явочный порядок образования юридических лиц. Для него также
характерно отсутствие специальной государственной регистрации организаций,
которые воздаются в силу самого факта волеизъявления учредителей, выражения
ими намерения действовать в качестве юридического лица [30, с.118].
Существует и другой способ создания, представляющий на сегодняшний день
скорее, исключение из общего правила, - разрешительный. Подобный порядок
предусмотрен для создания юридических лиц, предметом которого является
банковская или страховая деятельность, на открытие которых требуется
разрешение Национального банка Республики Казахстан [31, с.77].
В Казахстане на сегодняшний день существует нормативно-явочный порядок
для образования юридического лица, когда для регистрации не требуется
согласие какого- либо третьего лица или государственных органов.
Регистрирующий орган лишь проверяет, соответствуют ли закону учредительные
документы организации и соблюден ли установленный порядок ее образования,
после чего обязан зарегистрировать юридическое лицо.
Правовой основой деятельности ТОО, наряду с законодательством, являются
его учредительные документы. Именно в них учредители ТОО конкретизируют
общие нормы права применительно к своим интересам.
Учредительными документами ТОО являются устав и учредительный договор. В
случае, если ТОО создается одним лицом заключение учредительного договора
не требуется.
Рассматривая вопрос о правовой сущности учредительных документов
юридического лица, следует отметить, что учредительный договор является
самостоятельным видом гражданско-правового договора и, как отмечает Суханов
Е.А.[32, с.376], впервые был закреплен в основах гражданского
законодательства Союза ССР и республик от 31мая 1991г. Согласно части 1
пункта 4 статьи 41 ГК РК в учредительном договоре учредители обязуются
создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по
его созданию, условия передачи в его собственность своего имущества и
участия в его деятельности.
Существенными являются условия, необходимые и достаточные, чтобы договор
считался заключенным и тем самым способным породить права и обязанности у
его сторон [33, с.295-296]. Закрепленные п. 2 ст. 14 Закона РК О ТОО и
ТДО условия учредительного договора должны рассматриваться как
существенные, т. к. при их отсутствии договор не может считаться
заключенным (п. 1. ст. 393 ГК РК). В дальнейшем эти существенные условия
воспроизводятся и конкретизируются в уставах [34, с.125].
В юридической литературе существует общепризнанное мнение о том, что по
своей юридической природе учредительный договор является многосторонней,
консенсуальной, возмездной сделкой [35, с.394-402].
Рассмотрим учредительный договор о создании ТОО с точки зрения
обозначенных и иных характеристик.
Понятие многосторонних сделок содержится в п. 3 ст. 148 ГК РК. В
соответствии с ней многосторонней сделкой является сделка, для совершения
которой необходимо выражение согласованной воли трех или более сторон.
Исходя из данного определения, учредительный договор ТОО действительно
является многосторонней сделкой. Однако нам видится необходимым сделать
оговорку: в случае создания ТОО двумя учредителями учредительный договор
будет двусторонней сделкой. Таким образом, учредительный договор - это
договор в гражданско-правовом смысле, который, в зависимости от количества
участников, может носить характер двусторонней или многосторонней сделки.
Необходимо отметить, что при создании ТОО Законом РК О ТОО и ТДО
предусмотрено одно исключение из общего правила на случай, когда у ТОО
только один учредитель. Такое общество, учреждаемое одним лицом, имеет один
учредительный документ - устав. Однако, если в дальнейшем число его
участников увеличится, то между ними заключается учредительный договор.
К возмездным относят договоры, которые предполагают получение каждой из
сторон от ее контрагента определенной компенсации, ради которой заключается
договор. Мы считаем, что получение доли в имуществе ТОО выступает в
качестве своеобразного встречного предоставления за исполнение участниками
учредительного договора своих обязанностей, С этой точки зрения думается,
что учредительный договор о создании ТОО является возмездным.
Среди ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН
КАЗАХСКИЙ НАЦИОНАЛЬНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ
ИМЕНИ АЛЬ – ФАРАБИ
Юридический факультет
Кафедра гражданского и предпринимательского права
Дипломная работа
Правовое положение товариществ с
ограниченной ответственностью
Выполнила
студентка 4 курса _________________________ Тё Ю.Ю.
Научный руководитель
к.ю.н, доцент _________________________ Нурахметова
Г.Г.
Нормоконтролер _________________________ Омарова А.Б.
Допущена к защите
Зав.кафедрой
Д.ю.н, профессор _________________________ Жетписбаев Б.А.
Алматы, 2010 год
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ 3
1 ТОВАРИЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ – ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА 5
1.1 Понятие и признаки товарищества с ограниченной ответственностью 5
1.2 Правосубъектность товарищества с ограниченной ответственностью ... .11
2 ВОЗНИКНОВЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ТОВАРИЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСВЕННОСТЬЮ
КАК СУБЪЕКТА ПРАВА 17
2.1 Создание товарищества с ограниченной ответственностью ... ... ... ... ..17
2.2 Прекращение товарищества с ограниченной ответственностью 27
3 ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ УЧАСТНИКОВ ТОВАРИЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ
ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ 36
3.1 Понятие и виды участников товарищества с ограниченной ответственностью
36
3.2 Права и обязанности участников товарищества с ограниченной
ответственностью 41
3.3 Правовое значение доли в имуществе товарищества с ограниченной
ответственностью 48
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 58
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 61
ВВЕДЕНИЕ
Мы должны принять меры, которые дадут толчок
развитию нашей рыночной экономике, сложившейся
за последние семь лет, сняв структурные преграды,
сдерживающие восстановление существующих
предприятий и создание новых из малого и среднего
бизнеса. Эти меры как воздух нужны нашей экономике
для того, чтобы вновь начать расти и
продолжать расти дальше[1].
Н.А. Назарбаев
Товарищество с ограниченной ответственностью является широко
распространенной в мировой практике разновидностью корпораций,
возникновение которой относится к концу 19 века.
Данный вид корпораций - это изобретение германских юристов, сделанное
в конце XIX века и вызванное самостоятельными требованиями практики,
показавшей недостаточную эластичность акционерных компаний, с одной
стороны, и ограниченные возможности полных товариществ, препятствующих их
широкому распространению, с другой. В 1892 году Рейхстаг принял Закон "Об
обществах с ограниченной ответственностью" (Gesellschaft mit beschrenkter
Haftung - GmbH). Сочла возможным заимствовать этот институт и Австрия,
сохранив все существенные черты германского закона. Несколько позднее
общества получили распространение и в России [2, с.174].
В Казахстане начало возрождения хозяйственных товариществ (обществ)
пришлось на 90-е годы и на сегодняшний момент товарищества с ограниченной
ответственностью стали самой распространенной организационно-правовой
формой коммерческого юридического лица. Данный факт объясняется тем, что
организационно - правовая форма товарищества с ограниченной
ответственностью, в сравнении с другими коммерческими организациями,
является одной из наиболее удачных правовых форм для представителей малого
и среднего бизнеса, которые в количественном соотношении намного
превосходят представителей крупного капитала. К несомненным плюсам
товариществ с ограниченной ответственностью относятся простота управления и
организационной структуры, возможность контроля участников за движением
долей в имуществе товарищества, а также возможность диспозитивного
закрепления объема принадлежащих участникам товарищества прав.
Вместе с тем, следует отметить, что правовые свойства ТОО нередко
привлекают и представителей крупного капитала. Так, в организационно-
правовой форме товарищества с ограниченной ответственностью созданы такие
крупные совместные предприятия, как Тенгиз Шевройл и Казгермунай.
В форме товариществ с ограниченной ответственностью в Республике
Казахстан действуют различные юридические лица, функционирующие в самых
разнообразных сферах жизни общества.
Роль товариществ с ограниченной ответственностью в экономике
Казахстана трудно переоценить. Рост предприятий малого и среднего бизнеса
позволяет расширить сферу предложения труда, создать новые рабочие места,
внедрить новые технологии и т.д.
До сравнительно недавнего времени правовое регулирование деятельности
товариществ с ограниченной ответственностью содержалось в тех же
нормативных актах, что и правовое регулирование акционерных обществ. В то
же время необходимость принятия всеобъемлющего закона, определяющего
правовое положения товариществ, не вызывало сомнений.
В 1998г. был принят Закон О товариществах с ограниченной и
дополнительной ответственностью, который на сегодняшний день является
основным нормативным актом, определяющим юридический статус товариществ с
ограниченной ответственностью [3, с.259-260].
Целью дипломной работы является теоретико – практическое исследование
вопросов правового положения товариществ с ограниченной ответственностью. В
этой связи автор ставил перед собой следующие основные задачи:
1. определение общей характеристики ТОО в действующем
законодательстве;
2. рассмотрение порядка возникновения и прекращения ТОО как субъектов
права;
3. показать особенности правового положения участников ТОО;
Предметом исследования в настоящей работе являются функционирование и
определение правового положения ТОО как субъектов права.
Объектом дипломной работы послужили нормы гражданского права по
вопросам исследования.
Теоретическая и практическая значимость. В процессе работы обработан
значительный объем теоретического материала работ ученых – юристов, которые
могут быть полезны при использовании и решении ряда вопросов в научном
познании права. Данная работа может быть использована при написании научных
статей, рефератов, курсовых, диссертаций и т.д.
Структура дипломной работы состоит из введения, трех глав, заключения,
списка использованной литературы.
1 ТОВАРИЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ – ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА
1.1 Понятие и признаки товарищества с ограниченной ответственностью
Товариществом с ограниченной ответственностью (далее по тексту ТОО)
признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный
капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами
размеров; участники товарищества с ограниченной ответственностью не
отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с
деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов[4].
В соответствии с Гражданским кодексом Республики Казахстан (далее по
тексту ГК РК) ТОО являются разновидностью коммерческих организаций,
основной целью которых является извлечение прибыли [5].
ТОО имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его
самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять
имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, связанные
с осуществлением этой деятельности, быть истцом и ответчиком в суде.
Юридическое лицо (ст. 33 ГК РК) обладает следующими признаками:
организационное единство, имущественная обособленность, выступление в
гражданском обороте от своего имени, самостоятельная гражданско-правовая
ответственность по своим обязательствам, процессуальная правосубъектность,
которые предполагают различную конкретизацию для разных форм юридического
лица. Само понятие организационно-правовая форма юридического лица
означает только признание его субъектом гражданского права, так как
содержание признаков, входящих в легальное определение юридического лица,
не является одинаковым для всех организационно-правовых форм[6, с.94].
Как указывалось выше, одним из отличительных признаков, характеризующих
организационную структуру ТОО как юридического лица, является
организационное единство. Выступление товарищества как единого целого
обеспечивается тем, что законодательно определяется структура органов
управления товариществом, которые действуют от его имени вовне и
осуществляют внутреннее управление товариществом. Определяя компетенцию
органов управления, закон не диктует товариществу, какая внутренняя
организационная структура должна быть в нем, т. е. какие подразделения
может иметь товарищество внутри этой структуры [7, с.37].
Нам представляется правильной точка зрения Басина Ю.Г. о том, что
организационное единство есть внутренняя структура и взаимосвязь всех
входящих в состав юридического лица подразделений, система должностных лиц
и органов с разграниченной между ними компетенцией, определенный внутренний
распорядок деятельности и т.п. [8, с.4] Однако, учитывая, что Закон
Республики Казахстан О товариществах с ограниченной и дополнительной
ответственностью (далее по тексту Закон РК О ТОО и ТДО) допускает
создание ТОО одним лицом, высказываются и другие точки зрения по данному
вопросу. Например, Богданов Е.В. считает, что признак организационного
единства доказал свою несостоятельность, т. к. в компаниях одного лица, где
и учредителем и директором (органом) является одно и то же лицо, вообще нет
никакой организации, тем более организационного единства [9, с.98].
Мы присоединяемся к Грешникову И.П., который, оспаривая вышеизложенную
позицию, говорит о том, что в данном случае статус юридического лица
получает сама компания, а не ее учредитель. Компании одного лица также
присуща внутренняя структура, то есть организационное единство. Никого не
должен смущать тот факт, что один человек - учредитель данной компании -
фактически представлен в праве в двух и более лицах (как лицо физическое,
через компанию одного лица и т. д.). Создавать человеку возможность
пребывать в праве в разных лицах и есть, собственно, одна из технических
функций феномена юридического лица [10, с.121-122].
Наличие возможности иметь собственное имущество обеспечивает
имущественную обособленность товарищества от его участников и
самостоятельную ответственность по своим обязательствам.
Имущественная обособленность - классический признак юридического лица,
подразумевающий в данном случае, что имущество товарищества, находящееся в
его собственности, обособлено (отделено) от имущества его участников. ТОО
имеет обособленное имущество, переданное участниками и полученное в
процессе деятельности и учитываемое на самостоятельном балансе. Под
имуществом ТОО следует понимать вещи в гражданско-правовом смысле -
движимое и недвижимое имущество (предметы, имущественные комплексы,
земельные участки, животные, сельскохозяйственные насаждения и др.),
деньги, ценные бумаги, иное имущество, а также имущественные права,
исключительные права на некоторые результаты интеллектуальной деятельности
(интеллектуальная собственность). К имуществу ТОО относятся также плоды,
продукция и доходы, полученные в результате правомерного использования
обществом своего имущества (ст. 123 ГК РК). В самостоятельном балансе
отражаются все имущественные права и обязательства, поступления и затраты,
а также имущество филиалов, представительств и иных структурных
подразделений [11, с.21].
С имущественной обособленностью ТОО неразрывно связана самостоятельная
имущественная ответственность по долгам товарищества. Смысл обособления
имущества ТОО как организационно-правовой формы юридического лица как раз и
состоит в выделении таких объектов, на которые его возможные кредиторы
смогут обратить взыскание (с тем, чтобы вывести из-под него иное, личное
имущество учредителей). Именно этим целям, прежде всего, служит уставный
капитал ТОО, который определяет минимальный размер имущества,
гарантирующего интересы кредиторов ТОО (ст. 78 ГК РК). Учредители ТОО не
отвечают по его долгам. Но даже при установлении такой ответственности, она
наступает только лишь при отсутствии или недостатке имущества самого ТОО и
ограничена по размеру суммой вклада учредителя в уставный капитал ТОО.
Наконец, показателем самостоятельности ТОО является его выступление в
гражданском обороте и в судебных органах от своего имени. Имя юридического
лица служит его индивидуализации и заключается в его наименовании,
определенном в учредительных документах [12, с.234].
Как отмечает Суханов Е.А. наименование (фирменное наименование)
юридического лица, а также другие гражданско-правовые средства его
индивидуализации позволяют четко идентифицировать как принадлежность
конкретных субъективных прав и обязанностей, так и сторону соответствующего
договорного или иного гражданского правоотношения, а также участника
судебного спора [13, с.188].
В соответствии со ст. 4 Закона РК О ТОО и ТДО ТОО имеет фирменное
наименование, которое должно содержать наименование товарищества, а также
слова товарищество с ограниченной ответственностью или аббревиатуру
ТОО.
Требование закона об обязательном указании в наименовании организации
ее организационно-правовой формы позволило некоторым авторам сделать вывод
о том, что использование соответствующего обозначения с указанием иной
организационно-правовой формы не следует считать нарушением права на фирму
(например, наличие в реестре юридических лиц АО Снежинка не препятствует
регистрации в нем ТОО Снежинка, поскольку каждая из этих организаций
имеет право на собственную фирму [14, с.187]. Тем самым обосновывается
вывод о том, что нарушение соответствующего права может иметь место лишь в
том случае, если эти наименования идентичны полностью. Между тем, судебной
практике известны случаи иного подхода к этому вопросу. Так по одному делу
ТОО Юридическая фирма GRATA предъявила иск к ТОО Корпорация GRATA о
незаконном использовании фирменного наименования. Удовлетворяя требование
истца, суд указал следующее. Любые обозначения фирмы с использованием в ее
наименовании слов, могущих ввести в заблуждение других лиц (клиентов) о
тождестве или связанности между собой двух юридических лиц, является
нарушением требований законодательства. Индивидуализирующим признаком в
наименовании юридического лица являются не слова, отражающие организационно-
правовую форму организации или его вид, а слова, которые позволяют отличить
данное юридическое лицо независимо от его вида либо организационно-правой
формы от иных лиц. В данном случае слово GRATA является ключевым, слова
же корпорация и юридическая фирма таковыми не являются. Нарушением
права на фирменное наименование будет не только использование фирменного
наименования целиком, но и использование отдельных слов в фирменном
наименовании другого хозяйствующего субъекта. Суть права на фирменное
наименование в том и заключается, что исключает всякую возможность какого-
либо заблуждения относительно отличия одной фирмы от всей массы других
[15, с.182-186].
Анализируя нормы ГК РК (ст. 77 ГК РК) и Закона РК О ТОО и ТДО, а также
взгляды ученых-цивилистов, можно выделить основные признаки ТОО как
субъекта казахстанского права, а конкретнее - юридического лица.
1) Товарищество является коммерческой организацией, т. е. создается
участниками для достижения цели извлечения дохода и распределения ее
среди участников.
В соответствии с Законом Республики Казахстан от 28 февраля 2007 г. О
бухгалтерском учете и финансовой отчетности под доходом понимается
увеличение экономических выгод в течение отчетного периода в форме притока
или прироста активов или уменьшения обязательств, которые приводят к
увеличению капитала, отличному от увеличения, связанного с взносами лиц,
участвующих в капитале.
Некоторые ученые рекомендуют не рассматривать данную цель -извлечение
дохода - упрощенно (как обогащение). Под извлечением дохода понимается не
намерение разделить ее между участниками, а скорее забота о том, чтобы
избежать убытков (программа минимум), а также эффективно (рентабельно) и не
безвозмездно осуществлять экономическую деятельность (программа максимум)
[16, с.152].
2) Как коммерческое юридическое лицо ТОО имеет, как правило, общую
гражданскую правоспособность. Это значит, что ТОО может заниматься
любыми видами предпринимательской деятельности, кроме тех, которые
прямо запрещены для них законодательными актами или учредительными
документами. Если таких запретов не имеется, то товарищество вправе
совершать все виды сделок, даже не соответствующие целям, указанным в
его учредительных документах.
3) ТОО - это товарищество, учрежденное одним или несколькими
лицами.
Товарищество с ограниченной ответственностью на современном этапе в
Казахстане и во многих других странах является наиболее типичной формой
компании одного лица. Поэтому п. 1 ст. 2 Закона РК О ТОО и ТДО прямо
допускает такую возможность, что расходится с чисто грамматическим
пониманием товарищества, но вполне соответствует юридическому существу
дела. При создании ТОО одним лицом, часть имущества данного лица юридически
выделяется для формирования уставного капитала ТОО, и фактически
размерами этого имущества ограничивается риск самого учредителя по
обязательствам создаваемого ТОО.
Однако ТОО не может иметь в качестве единственного участника другое
хозяйственное товарищество, также состоящее из одного лица (п. 2 ст. 77 ГК
РК, п. 1 ст. 10 Закона РК О ТОО и ТДО).
4) ТОО, как и все хозяйственные товарищества, является
негосударственным юридическим лицом.
5) ТОО обладает признаками, как объединения капиталов, так и
объединения лиц. По этому поводу довольно четкое определение дал Шершеневич
Г.Ф., который указал: Хозяйственные товарищества и общества можно
классифицировать по тому, что более важно для участников: объединение их
личных усилий для достижения их предпринимательских целей (товарищества)
или объединение капиталов (общества) [17, с.110-111].
Однако признаков ТОО как объединения капиталов намного больше. Таким
образом, для участников товарищества не возникает обязанности личного
участия (но и не исключает ее) в хозяйственной деятельности ТОО (в отличие,
скажем, от производственного кооператива, чья деятельность основывается на
личном трудовом участии его членов). Именно поэтому участник ТОО может
одновременно быть членом нескольких товариществ, в том числе однородных по
характеру деятельности. Да и участвовать в ТОО вправе любые лица, а не
только профессиональные предприниматели [18, с.175].
6) Участники ТОО имеют обязательственные права на имущество ТОО.
Участники ТОО не могут иметь вещных прав на имущество товарищества.
ТОО является собственником имущества, переданного ему в форме вкладов
и других взносов его участниками, а также имущества, приобретенного ТОО
по иным основаниям (ст. 38 Закона РК О ТОО и ТДО). Имущество в натуре,
внесенное учредителем (участником) в уставный капитал ТОО, принадлежит
последнему на праве собственности. Исключения составляют лишь те случаи,
когда в учредительных документах содержатся положения, свидетельствующие о
том, что вкладом в уставный капитал учредителя (участника) передается не
право собственности на имущество, а лишь права владения и (или) пользования
соответствующим имуществом (п.5 ст.23 Закона РК О ТОО и ТДО).
7) Доля в имуществе товарищества не может быть (в отличие от
акционерного общества) выражена в ценной бумаге. Вместе с тем, участник
ТОО, полностью внесший свой вклад, вправе получить от товарищества
свидетельство, удостоверяющее его участие в товариществе (п.6 ст. 24 Закона
РК О ТОО и ТДО).
8) Отсутствует, как общее правило, ответственность участников
товарищества по обязательствам ТОО. Участники не отвечают по обязательствам
ТОО и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в
пределах стоимости внесенных ими вкладов (п.1 ст.2 Закона РК О ТОО и
ТДО). Однако из принципа отсутствия ответственности участников
товарищества по обязательствам последнего есть исключения, обусловленные
требованиями к состоянию имущества товарищества, фактом экономической
зависимости от другого субъекта и другими обстоятельствами.
9) Уставный капитал товарищества разделен на определенное число частей
(долей), размеры которых определены учредительными документами. Доли могут
быть равными или неравными. Уплатой или обязательством уплатить эти доли в
определенном размере приобретается право участия в товариществе. Сам
уставный капитал первоначально состоит из совокупности вкладов участников.
10) Наличие обязательственных отношений между участниками товарищества,
а также между ними и самим товариществом. Отношения между участниками в
течение срока существования товарищества связаны с небольшой численностью
участников, а также усилением личного элемента по сравнению с АО,
проявляющимся в затруднении порядка передачи доли участия.
Внутренние отношения в товариществе состоят из отношений участников
между собой и участников с товариществом. Существование учредительного
договора, подписанного участниками, подразумевает существование прав и
обязанностей участников по отношению друг к другу на весь период
функционирования товарищества. Права и обязанности участников носят
длящийся характер, и учредительный договор не прекращает свое действие с
момента регистрации товарищества [19, с.232-233].
Сопоставим вышеприведенные признаки с признаками иных хозяйственных
товариществ, поскольку без этого наша работа будет неполной.
Основные отличия полных товариществ от ТОО заключаются в следующем.
По характеру ответственности участников по обязательствам
товарищества. Ответственность участников полного товарищества
солидарная и неограниченная, в то время как ответственность участников
ТОО, по общему правилу, ограничена размером вклада в имущество
товарищества.
По категориям допустимых участников и их числу. В полном
товариществе участниками могут быть исключительно граждане и
участников должно быть не менее двух. В ТОО участниками могут быть как
физические, так и юридические лица, и ТОО может быть создано одним
лицом.
По порядку определения голосов на общем собрании участников. В
полном товариществе каждый участник имеет один голос, в ТОО -
количество голосов, пропорциональное его вкладу в уставный капитал. Иное
может быть предусмотрено для полного товарищества учредительным
договором, для ТОО - уставом.
По порядку перехода доли. В полном товариществе доля передается
другим участникам либо третьим лицам с согласия всех остальных
участников товарищества. В ТОО доля передается третьим лицам с
соблюдением преимущественного права покупки всех остальных участников
и ограничений по отчуждению, предусмотренных учредительными
документами, остальным участникам - с соблюдением ограничений по
максимальному размеру доли, предусмотренных учредительными
документами.
5) По возможности выхода из состава участников. В полном
товариществе выход возможен при условии предупреждения остальных
участников не менее чем за срок, предусмотренный законодательными
актами или учредительным договором. В ТОО выйти из состава участников
можно лишь путем отчуждения принадлежащей участнику доли.
6) По порядку исключения участников. В полном товариществе
исключение участников возможно по единогласному решению остающихся
участников и при наличии уважительных причин. В ТОО возможен
принудительный выкуп доли в судебном порядке по решению общего
собрания участников при причинении товариществу существенного вреда.
7) По влиянию изменения состава участников на юридическую судьбу
товарищества. В полном товариществе, в отличие от ТОО, изменение при
определенных обстоятельствах состава участников влечет, по общему
правилу, прекращение товарищества.
Полное товарищество является классическим примером объединения лиц, в
котором личность его участников имеет существенное значение.
Коммандитное товарищество отличается от полного тем, что состоит из
двух групп участников; 1) полных товарищей, которые осуществляют
управление деятельностью товарищества; их правовой статус совпадает с
правовым положением участников полного товарищества; и 2) вкладчиков (так
называемых коммандитистов), которые вносят вклад в имущество товарищества,
но в отличие от полных товарищей не отвечают своим личным имуществом по
обязательствам коммандитного товарищества при недостаточности его
имущества и не участвуют в управлении деятельностью товарищества; при этом
они имеют право получать часть чистого дохода товарищества, а при его
ликвидации имеют преимущественное перед полными товарищами право на
получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после
удовлетворения требований его кредиторов [20, с.258].
1.2 Правосубъектность товарищества с ограниченной ответственностью
Под правосубъектностью юридического лица понимается наличие у него
качеств субъекта права, т.е. правоспособности и дееспособности.
В науке гражданского права принято различать общую (универсальную) и
специальную правоспособность. Общая правоспособность означает возможность
для субъекта права иметь любые гражданские права и обязанности, необходимые
для осуществления любых видов деятельности. Такой правоспособностью
обладают граждане. Специальная правоспособность предполагает наличие у
юридического лица лишь таких прав и обязанностей, которые соответствуют
целям его деятельности и прямо зафиксированы в его учредительных
документах.
ТОО имеет общую (универсальную) гражданскую правоспособность. Это
значит, что ТОО может иметь гражданские права и нести гражданские
обязанности, необходимые для любых видов деятельности, не запрещенных
законами РК и не ограниченных учредительными документами ТОО [21, с.260].
Правоспособность и дееспособность у ТОО как организационно – правовой
формы юридического лица возникают одновременно, в момент его
государственной регистрации и прекращаются в момент исключения его из
единого государственного реестра юридических лиц (п. 2 ст. 35 ГК РК).
Объем правоспособности ТОО определяется не только ее общим или
специальным характером. ТОО не могут обладать такими правами, которые в
силу своей специфики могут принадлежать лишь гражданам. Осуществление
некоторых видов деятельности требует получения от государства специальных
разрешений (лицензий). Перечень видов деятельности подлежащих
лицензированию определяется Законом Республики Казахстан О лицензировании
от 17 апреля 1995г.
Для участия в гражданском обороте ТОО необходима не только
правоспособность, но и дееспособность, наличие которой означает, что ТОО
своими действиями может приобретать, создавать, осуществлять и исполнять
гражданские права и обязанности.
Приобретение и, отчасти, осуществление прав и обязанностей –
прерогатива так называемого органа юридического лица. Орган юридического
лица – это правовой термин, обозначающий лицо (единоличный орган) или
группу лиц (коллегиальный орган), представляющий интересы юридического лица
в отношениях с другими субъектами права без специальных на то уполномочий
(без доверенности) [22, с.112].
В науке гражданского права нет однозначного понимания органа
юридического лица, разные ученые высказывают свою точку зрения по этому
вопросу. Например, М.И. Брагинский считает, что органом является часть
юридического лица, которая формирует и выражает во вне его волю. Именно
через свои органы юридическое лицо приобретает гражданские права и
принимает на себя гражданские обязанности... [23, с.104]
Схожий подход встречается и у Е.А. Суханова, отмечающего, что органы
юридического лица не только осуществляют управление его деятельностью, но и
выступают в имущественном обороте от его имени, иначе говоря, их действия
признаются действиями самого юридического лица. Они составляют часть
юридического лица и не являются самостоятельными субъектами права... [24,
с.192]
Нейтральная позиция по этому вопросу высказана Ю.Г. Басиным: К
органам юридического лица относятся должностные лица и коллективные звенья
юридического лица... [25, с.15]
В соответствии со ст. 37 ГК РК именно через свои органы юридическое
лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские
обязанности. Поэтому действия органа рассматриваются как действия самого
юридического лица.
В ТОО обязательна двухзвенная структура управления (ст. 41 Закона О ТОО
и ТДО). Высшим (волеобразующим) органом ТОО является общее собрание его
участников. Кроме того, образуется исполнительный (волеизъявляющий) орган,
который может быть как коллегиальным (правление, дирекция и т.п.), так и
единоличным (президент, директор, генеральный директор и т.д.) при этом
коллегиальный исполнительный орган образуется в ТОО при необходимости, а
единоличный – во всех случаях. Причем, последний не обязательно должен быть
участником общества – в его роли может выступить и наемный управляющий
(менеджер), и даже управляющая компания (другая коммерческая организация).
Возможно одновременное создание и функционирование коллегиального и
единоличного исполнительных органов ТОО [26, с.285].
К исключительной компетенции общего собрания участников ТОО относится
принятие решений, условно говоря, конститутивного и организационного
характера. К первым следует отнести изменение устава товарищества,
изменение размера его уставного капитала, а также принятие решения о
прекращении товарищества (реорганизации или ликвидации). Ко второй группе
относятся: образование исполнительных органов товарищества и досрочное
прекращение их полномочий, избрание ревизионной комиссии (ревизора),
утверждение финансовой отчетности товарищества и распределение его чистого
дохода.
Ст. 43 Закона РК О ТОО и ТДО гласит, что к исключительной компетенции
общего собрания участников товарищества с ограниченной ответственностью
относятся:
1) изменение устава товарищества, включая изменение размера его
уставного капитала, места нахождения и фирменного наименования, или
утверждение устава товарищества в новой редакции;
2) образование исполнительного органа товарищества и досрочное
прекращение его полномочий, а также принятие решения о передаче
товарищества с ограниченной ответственностью или его имущества в
доверительное управление и определение условий такой передачи;
3) избрание и досрочное прекращение полномочий наблюдательного совета и
(или) ревизионной комиссии (ревизора) товарищества, а также утверждение
отчетов и заключений ревизионной комиссии (ревизора) товарищества;
4) утверждение годовой финансовой отчетности и распределение чистого
дохода;
5) утверждение внутренних правил, процедуры их принятия и других
документов, регулирующих внутреннюю деятельность товарищества;
6) решение об участии товарищества в иных хозяйственных товариществах, а
также в некоммерческих организациях;
7) решение о реорганизации или ликвидации товарищества;
8) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных
балансов;
9) решение о принудительном выкупе доли у участника товарищества;
10) решение о залоге всего имущества товарищества;
11) решение о внесении дополнительных взносов в имущество товарищества.
Наряду с вышеперечисленными вопросами уставом ТОО к компетенции общего
собрания могут быть отнесены и другие вопросы. При этом, общее собрание
вправе, если иное не установлено уставом ТОО, делегировать полномочия, не
относящиеся к его исключительной компетенции, исполнительному органу или
наблюдательному совету товарищества [27, с.193]. Вопросы же отнесенные к
исключительному ведению общего собрания ТОО, ни при каких обстоятельствах
не могут быть делегированы исполнительным органам.
За указанными пределами Закон РК О ТОО и ТДО предоставляет участникам
ТОО самый широкий выбор вариантов регулирования компетенции общего собрания
в уставе. В устав могут быть включены практически любые дополнительные
полномочия общего собрания, не противоречащие положениям ГК РК, Закона О
ТОО и ТДО и правовой природе данного органа управления.
В соответствии с п. 4 ст. 43 Закона РК О ТОО и ТДО общее собрание
участников ТОО, независимо от того, как определена его компетенция в уставе
товарищества, вправе принять к рассмотрению любой вопрос, связанный с
деятельностью товарищества. Однако следует иметь в виду, что общее собрание
не вправе отменять или изменять решения других органов ТОО, принятых с
соблюдением их компетенции, по вопросам, затрагивающим интересы третьих лиц
(например, порядок заключения сделок).
Закон РК О ТОО и ТДО различает два вида таких собраний по
периодичности - очередные (как правило, ежегодные) и внеочередные
(чрезвычайные) и по форме проведения – проводимыми в форме совместного
присутствия участников и форме заочного голосования (опросным путем).
Очередное собрание участников ТОО проводится в сроки, определенные
уставом товарищества, не реже одного раза в год. Очередное собрание
участников созывается исполнительным органом ТОО. Закон РК О ТОО и ТДО
требует проведения очередного общего собрания не реже одного раза в год, но
периодичность проведения очередных общих собраний регулируется положениями
самого устава. Если участники считают необходимым проведение очередного
общего собрания, например, один раз в квартал, то этот срок должен быть
установлен в уставе, и каждое проводимое в такой срок собрание будет
очередным общим собранием участников ТОО. Исключением из этого правила
является общее собрание участников, на котором утверждается годовая
финансовая отчетность товарищества. Это собрание должно проводиться не
позднее трех месяцев после окончания финансового года. Определение
конкретных правил о сроке проведения очередного общего собрания зависит от
ряда условий, в частности, от объема финансово-хозяйственной деятельности
товарищества, сложности его структуры (наличия представительств, филиалов,
других структурных подразделений), существования отношений зависимости,
сложности хозяйственных связей и т.п.
Внеочередные общие собрания участников ТОО – это все собрания, которые
проводятся помимо очередных собраний по инициативе самих участников или
органов управления товарищества в случаях, определенных уставом
товарищества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего
собрания требуют интересы ТОО и его участников (на практике такое собрание
иногда называют чрезвычайным). Инициатива созыва внеочередного общего
собрания может принадлежать исполнительным, наблюдательным органом
товарищества, ревизионной комиссии (ревизору), а также участникам ТОО,
обладающим в совокупности более чем одной десятой от общего числа голосов
[28, с.262].
Руководство текущей деятельностью ТОО осуществляется единоличным
исполнительным органом (управляющим) или коллегиальным исполнительным
органом ТОО. Исполнительный орган подотчетен общему собранию участников ТОО
и наблюдательному органу, в случае его создания.
Исполнительный орган ТОО создается для текущего руководства
деятельностью товарищества. Ст. 53 Закона РК О ТОО и ТДО устанавливает,
что к компетенции исполнительного органа ТОО относятся все вопросы
обеспечения деятельности товарищества, не относящиеся к компетенции общего
собрания или наблюдательных органов, определенные Законом РК О ТОО и ТДО,
уставом товарищества или правилами и иными документами, принятыми общим
собранием.
Зачастую ТОО создаются одним лицом, т.е. единственным учредителем,
который и выступает директором товарищества. Соответственно, все решения
отнесенные законом РК О ТОО и ТДО к компетенции общего собрания
товарищества принимаются им единолично и оформляются решением учредителя.
В товариществах, где наряду с общим собранием существует исполнительный
орган, как правило, директор, могут возникать проблемные ситуации, когда
директор при осуществлении им руководства товариществом выходит за пределы
своих полномочий, и у ТОО возникают обязательства, которые товарищество не
желало брать на себя. В этих отношениях с третьими лицами ТОО не вправе
ссылаться на установленные им ограничения полномочий исполнительного органа
товарищества. Но товарищество вправе оспаривать действительность сделки,
совершенной его исполнительным органом с третьим лицом, с нарушением
установленных ограничений, если докажет, что в момент заключения сделки
третье лицо знало о таких ограничениях. А исполнительный орган или члены
исполнительного органа ТОО могут быть привлечены к ответственности по
требованию любого из участников товарищества по возмещению убытков,
причиненных ими товариществу. При этом они отвечают солидарно за убытки,
вызванные совместным осуществлением ими ненадлежащего управления
товариществом.
Члены исполнительного органа товарищества с ограниченной
ответственностью могут быть солидарно привлечены к субсидиарной с
товариществом ответственности перед третьими лицами за убытки, которые эти
лица понесли вследствие несостоятельности (банкротства) товарищества,
вызванной ненадлежащим осуществлением членами исполнительного органа
управления товариществом [29, с.194].
Уставом конкретного ТОО может быть предусмотрено создание в нем
наблюдательного совета (совета директоров) как постоянно действующего
органа его участников.
В соответствии со ст. 57 Закона РК О ТОО и ТДО наблюдательный совет
создается для осуществления контроля за деятельностью исполнительного
органа ТОО.
В случае, если уставом ТОО не предусматривается избрание ревизионной
комиссии (ревизора), наблюдательный совет товарищества обладает всеми
правами, которые принадлежат ревизионной комиссии.
Ограничения устанавливаются для членов наблюдательного совета, а именно:
в качестве члена наблюдательного совета может выступать только физическое
лицо, которое не может быть одновременно членов исполнительного органа
товарищества. Данное положение Закона РК О ТОО и ТДО обосновывается тем,
что не может одно и то же лицо и работать и осуществлять контроль за своей
работой.
В случаях, когда члены наблюдательного совета ненадлежащее исполняют
свои обязанности по контролю за деятельностью исполнительного органа
товарищества, а также за убытки, причиненные третьи лицам, они несут
ответственность аналогичную ответственности исполнительного органа
товарищества (п. 3, 4 ст. 52 Закона РК О ТОО и ТДО).
Общее собрание участников ТОО вправе образовать ревизионную комиссию
(ревизора). В состав ревизионной комиссии могут входить участники
товарищества или их представители. Члены исполнительных органов
товарищества не могут быть членами ревизионной комиссии (п. 13 ст. 58
Закона РК О ТОО и ТДО).
Данная норма Закона РК О ТОО и ТДО предоставляет участникам
товарищества право образовывать орган, осуществляющий внутренний аудит
финансово-хозяйственной деятельности исполнительного органа товарищества.
Однако ее нельзя рассматривать как обязательство товарищества по
формированию этого органа, так как участники могут предусмотреть в уставе
внешний аудит (ст. 59 Закона РК О ТОО и ТДО).
Согласно ст. 58 Закона РК О ТОО и ТДО - Ревизионная комиссия (ревизор)
вправе во всякое время производить проверки финансово-хозяйственной
деятельности исполнительного органа товарищества с ограниченной
ответственностью. Ревизионная комиссия (ревизор) обладает для этой цели
правом безусловного доступа ко всей документации товарищества. По
требованию ревизионной комиссии (ревизора) члены исполнительного органа
обязаны давать необходимые пояснения в устной или письменной форме.
Ревизионная комиссия (ревизор) в обязательном порядке проводит проверку
годовой финансовой отчетности товарищества с ограниченной ответственностью
до их утверждения общим собранием участников. Общее собрание не вправе
утверждать годовую финансовую отчетность без заключения ревизионной
комиссии (ревизора) либо аудиторского отчета.
Порядок работы ревизионной комиссии (ревизора) товарищества с
ограниченной ответственностью определяется уставом, а также правилами и
иными документами, регулирующими внутреннюю деятельность товарищества.
Участники могут не указывать в уставе компетенцию и порядок деятельности
ревизионной комиссии, а определить их во внутреннем документе, к примеру, в
Положении о ревизионной комиссии.
2 ВОЗНИКНОВЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ТОВАРИЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ
ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
2.1 Создание товарищества с ограниченной ответственностью
ТОО как организационно правовая форма юридического лица создается его
учредителями. Прежде чем мы перейдем к разбору непосредственно вопроса о
создании ТОО, рассмотрим некоторые способы образования юридических лиц,
выделяемые наукой гражданского права.
Распорядительный порядок характеризуется тем, что юридическое лицо
возникает на основе одного лишь распоряжения учредителя, а специальной
государственной регистрации не требуется. Именной в таком порядке в СССР
возникало подавляющее большинство государственных предприятий и учреждений.
Главенствующая роль государства в системе плановой экономики, его
доминирование над гражданским обществом позволяли обойтись без особой
процедуры государственной регистрации создаваемого юридического лица. В
странах рыночной экономики на место распорядительного порядка заступает,
как правило, явочный порядок образования юридических лиц. Для него также
характерно отсутствие специальной государственной регистрации организаций,
которые воздаются в силу самого факта волеизъявления учредителей, выражения
ими намерения действовать в качестве юридического лица [30, с.118].
Существует и другой способ создания, представляющий на сегодняшний день
скорее, исключение из общего правила, - разрешительный. Подобный порядок
предусмотрен для создания юридических лиц, предметом которого является
банковская или страховая деятельность, на открытие которых требуется
разрешение Национального банка Республики Казахстан [31, с.77].
В Казахстане на сегодняшний день существует нормативно-явочный порядок
для образования юридического лица, когда для регистрации не требуется
согласие какого- либо третьего лица или государственных органов.
Регистрирующий орган лишь проверяет, соответствуют ли закону учредительные
документы организации и соблюден ли установленный порядок ее образования,
после чего обязан зарегистрировать юридическое лицо.
Правовой основой деятельности ТОО, наряду с законодательством, являются
его учредительные документы. Именно в них учредители ТОО конкретизируют
общие нормы права применительно к своим интересам.
Учредительными документами ТОО являются устав и учредительный договор. В
случае, если ТОО создается одним лицом заключение учредительного договора
не требуется.
Рассматривая вопрос о правовой сущности учредительных документов
юридического лица, следует отметить, что учредительный договор является
самостоятельным видом гражданско-правового договора и, как отмечает Суханов
Е.А.[32, с.376], впервые был закреплен в основах гражданского
законодательства Союза ССР и республик от 31мая 1991г. Согласно части 1
пункта 4 статьи 41 ГК РК в учредительном договоре учредители обязуются
создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по
его созданию, условия передачи в его собственность своего имущества и
участия в его деятельности.
Существенными являются условия, необходимые и достаточные, чтобы договор
считался заключенным и тем самым способным породить права и обязанности у
его сторон [33, с.295-296]. Закрепленные п. 2 ст. 14 Закона РК О ТОО и
ТДО условия учредительного договора должны рассматриваться как
существенные, т. к. при их отсутствии договор не может считаться
заключенным (п. 1. ст. 393 ГК РК). В дальнейшем эти существенные условия
воспроизводятся и конкретизируются в уставах [34, с.125].
В юридической литературе существует общепризнанное мнение о том, что по
своей юридической природе учредительный договор является многосторонней,
консенсуальной, возмездной сделкой [35, с.394-402].
Рассмотрим учредительный договор о создании ТОО с точки зрения
обозначенных и иных характеристик.
Понятие многосторонних сделок содержится в п. 3 ст. 148 ГК РК. В
соответствии с ней многосторонней сделкой является сделка, для совершения
которой необходимо выражение согласованной воли трех или более сторон.
Исходя из данного определения, учредительный договор ТОО действительно
является многосторонней сделкой. Однако нам видится необходимым сделать
оговорку: в случае создания ТОО двумя учредителями учредительный договор
будет двусторонней сделкой. Таким образом, учредительный договор - это
договор в гражданско-правовом смысле, который, в зависимости от количества
участников, может носить характер двусторонней или многосторонней сделки.
Необходимо отметить, что при создании ТОО Законом РК О ТОО и ТДО
предусмотрено одно исключение из общего правила на случай, когда у ТОО
только один учредитель. Такое общество, учреждаемое одним лицом, имеет один
учредительный документ - устав. Однако, если в дальнейшем число его
участников увеличится, то между ними заключается учредительный договор.
К возмездным относят договоры, которые предполагают получение каждой из
сторон от ее контрагента определенной компенсации, ради которой заключается
договор. Мы считаем, что получение доли в имуществе ТОО выступает в
качестве своеобразного встречного предоставления за исполнение участниками
учредительного договора своих обязанностей, С этой точки зрения думается,
что учредительный договор о создании ТОО является возмездным.
Среди ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Похожие работы
Дисциплины
- Информатика
- Банковское дело
- Оценка бизнеса
- Бухгалтерское дело
- Валеология
- География
- Геология, Геофизика, Геодезия
- Религия
- Общая история
- Журналистика
- Таможенное дело
- История Казахстана
- Финансы
- Законодательство и Право, Криминалистика
- Маркетинг
- Культурология
- Медицина
- Менеджмент
- Нефть, Газ
- Искуство, музыка
- Педагогика
- Психология
- Страхование
- Налоги
- Политология
- Сертификация, стандартизация
- Социология, Демография
- Статистика
- Туризм
- Физика
- Философия
- Химия
- Делопроизводсто
- Экология, Охрана природы, Природопользование
- Экономика
- Литература
- Биология
- Мясо, молочно, вино-водочные продукты
- Земельный кадастр, Недвижимость
- Математика, Геометрия
- Государственное управление
- Архивное дело
- Полиграфия
- Горное дело
- Языковедение, Филология
- Исторические личности
- Автоматизация, Техника
- Экономическая география
- Международные отношения
- ОБЖ (Основы безопасности жизнедеятельности), Защита труда
