КЛАССИФИКАЦИЯ ДОГОВОРОВ
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...4
ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА
1.1. Общие понятия сделок и договоров в гражданском праве ... ... ... ... 6
1.2. Условия заключения договоров ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 26
1.3. Договор в качестве инструмента демократизации экономики и
общественных отношений ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .33
ГЛАВА 2. КЛАССИФИКАЦИЯ ДОГОВОРОВ
Понятие классификации ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .4 0
Основные и предварительные договоры ... ... ... ... ... ... ... ... ... .46
Договора в пользу их участников и договоры в пользу третьих
лиц ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 49
Реальные и концессуальные договоры ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 51
Возмездные и безвозмездные договоры ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..53
Свободные и обязательные договоры ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .54
Взаимосогласованные договоры и договоры присоединения ... ... ...55
ГЛАВА 3. ЗАКЛЮЧЕНИЕ, ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ РЕАЛЬНОГО ДОГОВОРА
3.1. Заключение договора ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..57
3.2.Изменение и расторжение договора ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...66
3.3.Односторонний отказ от исполнения договора (отказ от
договора) ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. ... ... .70
3.4. Некоторые общие положения о гражданско-правовой
ответственности ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...72
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .77
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ ... ... ... ... ... ... ...80
ВВЕДЕНИЕ
Договор - одна из наиболее древних правовых конструкций. Развитие
различных форм общения между людьми выдвинуло потребность в предоставлении
им возможности по согласованной сторонами воле использовать предложенные
законодательством или самим создать правовые модели. Такими моделями и
стали договоры (контракты).
Применение договоров на протяжении уже нескольких тысяч лет объясняется
тем, что речь идет о гибкой правовой форме, в которую могут облекаться
различные по характеру общественные отношения.
В нашей стране вплоть до недавнего времени основная масса договоров те,
которые связывали между собой главных участников тогдашнего экономического
оборота - государственные, а также корпоративные и иные общественные
организации,- заключалось во исполнение или для плановых актов.
Тенденция к повышению роли договора, характерная для всего современного
гражданского права, стала проявляться в современном Казахстане. Эта
тенденция в первую очередь связана с коренной перестройкой экономической
системы нашей страны. Ключевое значение для такой перестройки имело
признание частной собственности в республике, сужение до необходимых
пределов государственного регулирования хозяйственной сферы, установление
свободы выбора контрагентов.
Основное назначение договора сводится к регулированию в рамках закона
поведения людей путем указания на пределы их возможного и должного
поведения, а равно последствия нарушения соответствующих требований.
Конструкция договора применяется в различных отраслях права:
международном. Публичном, административном и др. И все же наиболее широко
используется она в гражданском праве.
В законодательстве и в науке гражданского права термин договор
употребляется в трех различных смыслах:
• как основание возникновения правоотношения (договор-сделка);
• как само правоотношение, возникшее из этого основания (договор-
правоотношение);
• как форма существования правоотношения (договор-документ).
Гражданско-правовые договоры порождают, изменяют или прекращают
соответствующие имущественные правоотношения, и как любые сделки -
представляют собой волевые акт, обладающий специфическими особенностями как
единое волеизъявление двух или более лиц, выражающее их общую волю и
свобода договора.
Однако не всякое соглашение само по себе составляет договор, -таковым
признается лишь соглашение, вытекающее из намерения участников породить те
или иные гражданско-правовые последствия.
Таким образом, можно сказать, что термин "договор" расшифровывается
комплексно - и как соглашение, и как документ, фиксирующий это соглашение,
и как возникающее обязательство.
Все элементы свободы договора: свобода заключения договора, свобода
выбора вида договора, свобода определения условий договора -связаны с
процессом его заключения, реализуется именно на этой стадии.
Все три проявления свободы договора в совокупности необходимы
участникам оборота для того, чтобы реализовать свою имущественную
самостоятельность и экономическую независимость, конкурировать на равных с
другими участниками рынка товаров, работ и услуг, - делает вывод М.И.
Брагинский. [1. с. 300]
Следует отметить, что реализация коммерческих планов любого
хозяйствующего субъекта, будь то предприятие или индивидуальный
предприниматель, невозможна без совершения сделок и заключения договоров.
Договор - это и есть та форма, в которой воплощаются все замыслы и расчеты
бизнесменов. Заниматься предпринимательством и не заключать сделки, не
подписывать договоры и документы по его исполнению просто невозможно.
Кроме того, юридически грамотно составленный договор - это гарантия
успешного достижения преследуемых хозяйствующим субъектом целей и задач, а
также эффективной защиты его прав и законных интересов. Именно это
обстоятельство определяет актуальность темы дипломной работы.
Целью дипломной работы является проведение исследования вопроса о
сущности договора.
В соответствии с поставленной целью предусматривается решение следующих
задач:
1. Теоретические аспекты гражданско-правового договора;
2. Изучение видов договоров и их классификация;
3. Заключение, изменение и расторжение реального договора.
Теоретической и методологической основой для написания дипломной работы
явились нормативно-правовые акты Республики Казахстан, регулирующие
договорные отношения в Республике Казахстан, а также монографии известных
ученых-юристов в данной области исследования, таких как Сулейменов М.К.,
Басин Ю.Г., Брагинский М.И.. Витрянский В.В., Суханов Е.А. и другие.
ГЛАВА I. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА
1.1. Общие понятия сделок и договоров в гражданском праве
Среди множества простых и сложных юридических фактов из разряда
действий выделяются такие факты, которые характеризуют целенаправленную
правомерную деятельность субъектов гражданского права. Причем
направленность этой деятельности состоит в создании, изменении или
прекращении гражданских прав. Сравним несколько групп поведения. Лицо
похищает чужую вещь, и лицо покупает нужный ему товар. В первом случае
субъект действует неправомерно, во втором случае его действия правомерны.
Гражданин пишет рассказ, и гражданин заключает с издательством договор на
издание созданного им какого-либо творческого произведения. В первом случае
наступают правовые последствия (право на авторство, право на
неприкосновенность произведения) независимо от того, были ли его
устремления связаны с возникновением у него прав или нет, а в силу самого
факта написания рассказа. Во втором случае его действия прямо направлены на
то, чтобы приобрести права на получение гонорара, переиздание произведения
и.т.п. Названные отличия в поведении субъектом права - правомерность
действия и направленность действия на возникновение правовых последствий
являются основополагающими, по которым сделки выделяются в особую группу
юридических фактов. Это обстоятельство отражено в легальном определении
сделки в ст. 147 ГК: Сделками признаются действия граждан и юридических
лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских
прав и обязанностей. Таким образом, если действия лица не являются
правомерными или отсутствует специальная направленность правомерных
действий на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и
обязанностей, то подобного рода действия к сделкам не относятся. Так,
обычно нельзя отнести к разряду сделок договоренность между друзьями,
родственниками или соседями об оказании дружеской услуги: довезти на своей
машине на вокзал, помочь отремонтировать дом, мотоцикл, совершить покупки
и.т.п., поскольку в такой договоренности отсутствует прямая направленность
воли договаривающихся лиц на установление гражданского правоотношения, эта
договоренность носит исключительно нравственный, а не правовой характер.
В Общей части ГК институт сделок выделен в гл.4 (ст.ст. 147-162 ГК).
Нормы о сделках встречаются во многих других актах-Законах О нотариате,
О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью, Об
акционерных обществах, О регистрации залога движимого имущества, О
языках и др. Область практического применения норм о сделках необычайно
широка. Достаточно взглянуть только на содержание и предметный указатель
выпусков Гражданского законодательства. Статьи. Комментарии. Практика,
чтобы увидеть массу разнообразных практических примеров из этой области.
Из определения сделки следует, что она является действием, т.е.
представляет собой волевой, сознательный акт субъекта гражданского права.
Этому действию присуще единство двух элементов - внутренней воли лица,
иначе говоря, желания совершить сделку, и доведение такого желания до
сведения тех, с кем лицо желает совершить сделку, именуемое
волеизъявлением.
Элементом внутренней воли являются мотивы сделки. Если цель (основание)
сделки обычно одна (получение или передача денег, вещи, услуги), о чем
будет сказано далее, то мотивов ее совершения может быть множество: нужда в
деньгах, желание оказать помощь близкому лицу, надежда на создание комфорта
посредством заключаемой сделки и т.д. и т.п. Мотивы, т.е. побуждения к
совершению сделки контрагенту по сделке обычно неизвестны и безразличны.
Закон также в качестве общего правила не придает мотивам юридического
значения. Однако стороны могут включить мотив в сделку в качестве условия,
и тогда он приобретет юридическое значение. Например, желая увидеть какое-
либо представление, событие гражданин арендует транспорт для поездки к
месту события или представления. Если намеченное мероприятие не состоится,
то для договора аренды это не будет иметь ровно никакого значения, но если
стороны договорятся, что аренда будет действовать только в случае, если
намеченное мероприятие состоится, то мотив, по которому заключается сделка
аренды транспортного средства, может повлиять на судьбу договора.
И внутренняя воля и волеизъявление должны формироваться бездействия
искажающих их подлинное значение факторов. Нельзя говорить о наличии
желания совершить сделку, когда она совершена под угрозой убийства, или о
надлежащем волеизъявлении, когда сделка заключена под влиянием обмана.
Кроме того, волеизъявление должно соответствовать внутренней воле. Между
волей, т.е. желанием совершить сделку и волеизъявлением может возникать
несоответствие. Такое несоответствие может проявиться, начиная с крайнего
случая противоречии когда лицо не имеет желания совершать сделку, но
изъявляет волю на ее совершение, подписывая договор под дулом пистолета, до
несоответствия между намерениями лица и формулировками договора, в которых
эти намерения выражены и которые допускают неоднозначное или
противоположное подлинным намерениям понимание. Представим себе, что
заказчик желает построить дом строго определенного качества и дизайна, из
особых материалов, но в договоре соответствующие условия сформулированы
недостаточно конкретно, хотя из переписки сторон, переговоров желания
заказчика выглядели более точно и ясно. В сложных многоплановых контрактах,
например, связанных с разработкой нефтяных месторождений подобного рода
несоответствия встречаются нередко и влекут серьезные материальные
последствия. Чему следует отдавать предпочтение в подобных случаях воле или
волеизъявлению (Теория гражданского права предлагает различные ответы на
этот очень важный в науке и практике вопрос. Обзор точек зрения по этой
проблеме см.: В.А.Ойгензихт. Воля и волеизъявление (Очерки теории,
философии и психологии права). Душанбе. 1983; Н.В. Рабинович.
Недействительность сделок и ее последствия. Л. ЛГУ, 1960; О.С.Иоффе.
Советское гражданское право. М. Юрид. литература. 1967. С.286-288;
Гражданское право. Под ред. Е.А.Суханова. Изд. 3. Т.1. М. Волтерс Клувер.
2004. С. 441-442). Казахстанское законодательство не дает единого ответа на
этот вопрос. При признании сделок, совершенных вследствие насилия, угрозы,
обман недействительными приоритет отдается воле, при истолковании
завещания – волеизъявлению (См.: А.Г. Диденко. Толкование завещания.
Гражданское законодательство Статьи. Комментарии. Практика. Вып.25.
Алматы. 2006), при толковании договора - буквальному смыслу (то есть
волеизъявлению), но с возможностью дополнительного применения фактов,
свидетельствующих о намерениях сторон (то есть воли). Заметим, что в
некоторых западноевропейских странах приоритет в токовании договора
отдается воле, а не волеизъявлению.
Волеизъявление на совершение сделки может быть выражено одним из трех
способов: прямо (устно или письменно), путем конклюдентных действий и путем
молчания.
Устной и письменной форме волеизъявления посвящен 3 вопрос настоящей
лекции.
Что же касается молчания как формы изъявления воли, то в отличие от
повседневных бытовых отношений, где люди часто могут ориентироваться на
поговорку молчание - знак согласия, гражданские правовые и мнения
основываются на диаметрально противоположном подходе - молчание - знак
несогласия, и только в случаях, прямо предусмотренных законодательством,
молчанию придается значение выражения воли на совершение сделки.
Примерами, когда закон придает молчанию значение положительного факта,
подтверждающего волю промолчавшего лица на вступление в сделку служат нормы
о возобновлении договора имущественного найма, когда наниматель
продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при
отсутствии возражений со стороны наймодателя, и тогда договор считается
возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (ст. 558 ГК), или
молчание наследии, считающегося в этом случае приобретшим право на
наследство 1072 ГК).
Конклюдентные действия - это такие действия, из которых усматривается
желание лица совершить сделку. Примером конклюдентных действий могут
служить действия наследника, когда он фактически вступает во владение
наследственным имуществом либо распоряжается им, либо обращаться за
получением документов, удостоверяющих его права на это имущество. Эти
поступки свидетельствуют о том, что наследник не желает отказываться от
наследства, поэтому он утрачивает право на отказ от наследства (ст. 1074
ГК).
Сделки подразделяются на виды по различным основаниям. В науке
гражданского права выделяются следующие их основные виды.
Односторонние и дву- или многосторонние сделки.
В односторонней сделке для ее совершения необходимо и достаточно
волеизъявления одного лица или нескольких лиц (например, выдача;
доверенности от имени нескольких лиц), волеизъявление которых носит
согласованный однонаправленный характер. Для того, чтобы выдать
доверенность, составить завещание, объявить конкурс, сделать предложение о
заключении договора и.т.п. не требуется еще чьего-либо волеизъявления,
кроме волеизъявления лица, совершающего перечисленные действия. Но
возникает вопрос, а в чем смысл этих действий, если нет желающего выполнять
поручение в соответствии с выданной доверенностью, отсутствуют наследники
по завещанию, никто не желает участвовать в объявленном конкурсе и
принимать предложение о заключении договора? При ответе на этот вопрос
следует иметь в виду, что в результате перечисленных действий для
совершившего их лица возникают определенные правовые последствия. Именно
вследствие этого сделка является односторонней, но в то же время конечная
цель такой сделки может состоять в установлении правоотношения с другими
лицами (например, с поверенным, контрагентом по договору), а для этого
требуется юридический состав, то есть наличие других сделок - договора
поручения с поверенным, согласие контрагента на предложение заключить
договор.
К односторонним сделкам относятся: выдача доверенности, прощение долга,
завещание, публичное обещание награды, публичное объявление конкурса, зачет
взаимных требований по заявлению одной стороны, одобрение представляемым
сделки, совершенной представителем ( превышением правомочий и др.
Односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку.
Она может создавать обязанности для других лиц лишь в случаях,
установленных законодательными актами, либо соглашением с этими лицами.
Большинство сделок гражданского права относятся к двусторонним или
многосторонним (договорам). В таких сделках выражается согласованная воля
двух или более лиц. Волеизъявление в них является не однонаправленным, а
встречным.
Многосторонней сделкой является учредительный договор о создании
юридического лица, договор простого товарищества (договор о совместной
деятельности) и др.
Таким образом, любой договор является сделкой, но не всякая сделка
является договором.
Реальные и консенсуальные сделки. Выделение этих сделок в
самостоятельную группу было произведено еще древнеримскими юристами,
которые обратили внимание, что в некоторых случаях для возникновении прав и
обязанностей достаточно одного только соглашения сторон, а в других - права
и обязанности по сделке возникают после того, когда достигнутое соглашение
дополнено передачей предмета (вещи), по поводу которой состоялось
соглашение. Передача вещей производится и в реальных и в консенсуальных
сделках, но в реальных сделках она приводит к возникновению прав и
обязанностей, свойственных данной сделке, а в консенсуальных - к реализации
(исполнению) уже существующих прав и обязанностей. В реальной сделке,
например, в реальном договоре денежного займа между гражданами, сторона не
может потребовать, передачи ей имущества (в данном примере денег), хотя
договоренность о займе была достигнута (ибо права по сделке еще не
возникли), в то время как в консенсуальной сделке, например, купле-продаже,
покупатель может потребовать передачи ему имущества после достижения
договоренности о покупке этого имущества (ибо права по этой сделке уже
возникли).
Определить, является сделка реальной или консенсуальной можно из
легального понятия той или иной сделки. Если сторонами заключена сделка, не
предусмотренная законодательством, то установить, носит она реальный или
консенсуальный характер, можно из содержания договора. Ориентироваться при
этом нужно на смысл нормы или условия договора: 1) просто ли обязуется
сторона что-либо сделать или 2) передает другой стороне вещь (либо
обязуется сделать что-либо в связи с передачей вещи). В первом случае
сделка является консенсуальной, во втором - реальной.
Некоторые сделки могут быть только реальными (например, договор
безвмездного пользования имуществом), другие - допускают и реальный и
консенсуальный характер (договор хранения, договор займа. В последнем
случае законодатель использует формулы такого рода передает или
обязуется передать (см., например, п.1 ст.506 ГК).
Различия в последствиях отнесения сделки к реальной или консенсуальной
можно показать на следующем примере.
Акцессорные сделки. Природа таких сделок не допускает их
самостоятельного существования, отдельного от основной сделки. Они
абсолютно производны от основных сделок. К акцессорным сделкам относятся
сделки по обеспечению исполнения договора: о задатке, залоге, неустойке и
др. (см. Лекцию 28).
Каузальные и абстрактные сделки. Любая сделка совершается субъектом
гражданского права с определенной правовой целью, то есть в силу
определенного основания. Получение или передача товара или денег,
предоставление услуг, совершение определенных действий и т.д. все это
выступает основаниями сделки. Но закон придает различное значение
основаниям сделки. В большинстве сделок отсутствие основания приводит к
тому, что права и обязанности у сторон сделки не возникают, либо сделка
является недействительной. Например, заключен договор на строительство
дома. Для заказчика основанием сделки является получение встречного
удовлетворения от подрядчика за производимую оплату в виде готового дома.
Но оказывается, что подрядчик не имеет лицензии на выполнение
соответствующих работ, эта деятельность противоречит его уставной
правоспособности. Таким образом, отпадает основание данной сделки. Или
заключен договор имущественного найма. Для арендодателя основанием сделки
является получение денег за переданное во временное пользование имущество.
Но нанимателем выступило недееспособное лицо. Основание по сделке отпадает,
и у сторон не могут возникнуть права и обязанности по сделке. Сделки
подобного рода именуются каузальными. В некоторых же сделках отсутствие
оснований не влияет на возникновение прав и обязанностей и на
действительность сделки. Главным является то, что стороны сделки выразили
свою волю на совершение сделки в надлежащей форме, а произошло ли то, что
было основанием сделки (были или нет переданы деньги в заем, оказаны услуги
или нет, перешел ли товар в пользование нанимателя или нет и.т.д.)
юридического значения не имеет, права и обязанности у сторон все равно
возникают. Такие сделки именуются абстрактными. В истории наиболее ярким
примером абстрактной сделки являлась стипуляция в римском праве. При
стипуляции права и обязанности по сделке возникали после того, как стороны
произносили строго определенные формулы, и, скажем, заемщик уже не имел
права утверждать, что в действительности он денег не брал, или покупатель,
что он купленную вещь не получал. И тот, и другой обязаны были исполнить
то, что они пообещали сделать в стипуляции независимо от того, получили ли
они встречное удовлетворение, являвшееся основанием заключенной сделки.
Такие сделки сыграли положительную роль в экономическом обороте,
значительно ускорив его, освободив, кредиторов, в первую очередь торговых,
от бремени доказывания реализации оснований сделки. На данный момент
абстрактной сделкой является вексель. Абстрактными сделками являются сделки
по выдаче и передаче ценных бумаг. В соответствии с п.2 ст. 133 ГК отказ от
исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на
отсутствие основания обязательства, либо на его недействительность не
допускается.
Биржевые сделки. Ст. 156 ГК, посвященная биржевым сделкам, для ГК РК
1994 г. явилась новеллой.
Специальным актом, регламентирующим биржевые сделки, является Указ
Президента РК О товарных биржах. В соответствии со ст. 156 ГК и названным
Указом сделка купли-продажи признается биржевой, если она соответствует
системе определенных условий: сделка заключена участниками биржевой
торговли; в ходе торгов; в отношении биржевого товара; зарегистрирована
биржей.
К участникам биржевой торговли относятся члены биржи, постоянные и
разовые посетители.
Права участников биржевой торговли при совершении сделок различны.
Наиболее широкими правами обладают члены биржи и постоянные посетители,
являющиеся биржевыми посредниками: брокерские фирмы, брокерские конторы или
независимые брокеры.
Биржевые посредники совершают на бирже сделки непосредственно от своего
имени или за свой счет (дилерская деятельность) или в интересах третьих лиц
(клиентов), действуя на основании поручения или доверенности. Права иных
участников биржевой торговли ограничиваются возможностью совершать сделки в
своих интересах и только с реальным товаром.
Предметом сделки является биржевой товар - не изъятый из оборота товар
определенного рода и качества (в том числе стандартный контракт на
указанный товар), допущенный в установленном биржей порядке на торги.
Заключенные сделки подлежат обязательной регистрации на бирже.
Сделка, совершенная на бирже, но не отвечающая хотя бы одному из
перечисленных требований, не является биржевой. Это не свидетельствует,
однако, о ее недействительности.
В ходе биржевых торгов участники биржевой торговли могут совершать
сделки, связанные:
со взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара;
со взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара с
отсроченным сроком его поставки (форвардные сделки);
со взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных
контрактов на будущую поставку биржевого товара (фьючерсные сделки);
с уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении
биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара (опционные
сделки);
с биржевым товаром или контрактом, установленным в правилах биржевой
торговли.
Перечисленные сделки являются видами биржевых сделок.
Биржей принимаются меры к обеспечению исполнения биржевых силок:
создаются специальные расчетные центры, экспертные и транспортно-
экспедиционные службы, складские хозяйства, осуществляется информационно-
издательская деятельность.
К биржевым сделкам в зависимости от их содержания применяются правила о
соответствующем договоре (купле-продаже, комиссии и других), если иное не
вытекает из законодательства, соглашения сторон или существа сделки.
Законодательством или правилами биржевой торговли могут
предусматриваться условия биржевых сделок, составляющие коммерческую тайну
сторон и не подлежащие разглашению без их согласия.
Крупные сделки. Эти сделки не являются самостоятельной разновидностью в
научной классификации сделок. Как это нередко бывает в прикладных
юридических дисциплинах, в частности, в гражданском праве, выделение
определенного понятия производится в силу практического значения
специальной правовой регламентации для определенного сегмента общественных
отношений. Поэтому к крупным сделкам могут относиться и реальные и
консенсуальные, устные и письменные сделки и т.д. Понятие крупной сделки
важно для акционерных обществ. Законодательство об акционерных обществах
устанавливает особенности совершения таких сделок. Так, сделка, относящаяся
к разряду крупных, заключается по решению совета директоров, а уставом
общества может быть определен перечень крупных сделок, решение о заключении
которых принимаются общим собранием акционеров. Крупной сделкой признается
сделка или совокупность взаимосвязанных между собой сделок, в результате
которых обществом может быть приобретено или отчуждено имущество, стоимость
которого составляет двадцать пять и более процентов от общего размера
стоимости активов общества. Кроме того, крупной сделкой является сделка или
совокупность взаимосвязанных между собой сделок, в результате которых
обществом могут быть выкуплены его размещенные ценные бумаги или проданы
выкупленные ими ценные бумаги общества в количестве двадцати пяти и более
процентов от общего количества размещенных ценных бумаг одного вида.
Уставом общества также может быть признана крупной иная сделка.
Условные сделки. Начальный и конечный моменты действия сделки чаще
всего определяются при помощи срока. Но допустимо эти моменты обозначить
при помощи условия, т.е., обстоятельства, от наступления (или
ненаступления) которого зависит действие сделки и относительно которого
заранее неизвестно, наступит он или нет.
Условие может зависеть от воли сторон (переезд в другой город,
поступление на учебу, вступление в брак, совершение другой сделки и т.д.),
либо носить объективный характер (солнечная погода, избрание на выборную
должность).
Условия могут быть положительными (если какой-то факт наступит) и
отрицательными (если какой-то факт не наступит).
Ст. 150 ГК делит условные сделки на сделки, совершенные под
отлагательным условием (суспензивным) и отменительным (резолютивным)
условием.
Сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны
поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от
обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не
наступит.
На практике встречаются примеры отлагательных условий от достаточно
простых: продам вещь, если буду переезжать на новое место жительство,
сдам квартиру в аренду, если дочь выйдет замуж до сложных: акционер
приобретет право преимущественной покупки акций, если у другой стороны
изменится материнская компания, если не будут внесены изменения в
налоговое законодательство, существенно ухудшающего положение.
Сделка считается совершенной под отменительным условием, если стороны
поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства,
относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.
Если наступлению условия недобросовестно воспрепятствовала сторона,
которой наступление условия невыгодно, то условие признается наступившим. В
одном договоре возникновение прав у покупателя на строящееся здание было
поставлено в зависимость от исхода судебного процесса по поводу ряда
притязаний продавца здания к третьим лицам. Продавец, которому с течением
времени продажа здания стала невыгодна, не стал заявлять исковые требования
к третьим лицам, хотя покупатель помог ему добыть решающие доказательства,
дающие реальную возможность выиграть судебный процесс. Суд признал условие
наступившим и признал за покупателем права на здание.
Если наступлению условия недобросовестно содействовала сторона, которой
наступление условия выгодно, то условие признается ненаступившим. Так,
условием договора на организацию пятнадцатидневных гастролей по городам
республики эстрадной группы было то, что гастроли прекращаются досрочно,
если организаторам не удастся решить вопрос о размещении артистов в
гостиницах и номерах требуемого договором уровня. Поскольку у организаторов
концертов не оправдался расчет на получение большой прибыли, и продолжение
концертов им стало невыгодно, то они не стали даже беспокоится о выполнении
условия, наступление которого привело бы их к убыткам, и не подавали заявок
в гостиницы на размещение артистов. В данном случае условие (условие носит
отрицательный характер - отсутствие требуемых номеров и гостиниц) можно
считать ненаступившим, поскольку его наступлению недобросовестно
содействовала сторона, которой наступление этого условия было выгодно.
Следовательно, договор нельзя считать досрочно прекратившимся, и все
обязательства перед артистами должны быть выполнены, либо возмещены убытки
за нарушение договора.
Условную сделку нужно отличать от предварительного договора (о
предварительном договоре см. Лекцию 34). Их сходство состоит в том, что и в
предварительном договоре и в сделке с отлагательным условием права и
обязанности возникают после заключения условной сделки и предварительного
договора при наступлении определенного юридического факта (условия и
заключения основного договора). Отличие заключается в том, что в сделке,
совершенной под условием, для возникновения прав и обязанностей не
требуется дополнительного волеизъявления сторон, оно всецело зависит от
наступления или ненаступления условия, о котором стороны договорились
ранее, в то время как предварительный договор без дополнительного
волеизъявления сторон в виде заключения основного договора никаких прав и
обязанностей (кроме обязанности по заключению основного договора) не
порождает.
Материальной оболочкой сделки является ее форма. Воля лица на
совершение сделки, волеизъявление, содержание сделки должны быть
определенным образом оформлены. Отношение законодателя к оформлению сделки
зависит от национальных правовых традиций, роли того или иного вида сделки
в экономическом обороте и многих других обстоятельств. История гражданского
права знакома с широким диапазоном требований к форме сделки: от
строжайшего соблюдения ритуалов при се совершении (например, обряд
манципации в римском праве или стимуляция на ранних этапах того же права)
до простого обмена жестами (например, при заключении некоторых сделок на
биржах).
Казахстанское законодательство содержит немало правил, относящихся к
форме сделки. Это и ее совершение на определенных бланках, оформление
печатью, требования к подписи, заверение в определенных органах,
возможность оформления путем писем, телеграмм, факсов и т.д. От соблюдения
формы может зависеть установление объективной истины при возникновении
спора, и даже действительность сделки как таковой.
С точки зрения формы сделки подразделяются на устные и письменные.
Письменные, в свою очередь, делятся на простые и нотариальные.
Законодательство допускает установление и иной формы.
Устная форма сделки. Законодательство позволяет совершать устно (на
словах) несколько видов сделок:
1. Сделка, для которой законодательством или соглашением сторон не
установлена письменная (простая либо нотариальная) или иная определенная
форма. К таким сделкам относятся все сделки, исполняемые при самом их
совершении. Для сделок, исполняемых при самом их совершении (обыкновенно
такие сделки - это передача денег и получение товара или обмен товарами,
совершаемые одновременно в месте нахождения товара и самими сторонами
сделки), достаточно соблюдения устной формы, независимо от правового
положения стороны (предприниматель или нет) и суммы сделки. Такие сделки
считаются совершенными и в том случае, когда из поведения лица явствует его
воля совершить сделку.
ГК решил вопрос, к какой форме - письменной или устной относится
сделка, подтвержденная выдачей жетона, билета или иного обычно принятого
подтверждающего знака. Подобная сделка признается заключенной в устной
форме, если иное не установлено законодательством (ст. 151 ГК);
Сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по
соглашению сторон совершаться устно, если это непротиворечит
законодательству;
На сумму до ста расчетных показателей (На 2006 г. месячный расчетный
показатель составляет 1030 тенге).
В перечисленных случаях достаточно устной формы сделки, но это не
препятствует сторонам оформить сделку письменно. Принято исходить из
принципа: нельзя по соглашению сторон понизить форму сделки, то есть вместо
предписанной законодательством нотариальной формы заключить сделку в
простой письменной или вместо простой письменной заключить сделку в устной
форме, но по соглашению можно совершить обратные действия, то есть повысить
требуемую законом форму и вместо устной совершить простую письменную или
нотариальную сделку или вместо простой письменной заключить нотариальную.
Простая письменная форма сделки. Наиболее распространенной простой
письменной формы сделки является письменный документ, подписанный одной
стороной в односторонней сделке (завещание, доверенность), или сторонами в
двусторонней (многосторонней) сделке (различные виды договоров). Но такой
разновидностью простые письменные формы сделок не исчерпываются. Ст. 152 ГК
говорит, что двусторонние сделки могут совершаться путем обмена
документами, каждый из которых подписывается стороной, от которой он
исходит.
К совершению сделки в письменной форме приравнивается, если иное не
установлено законодательством или соглашением сторон, обмен письмами,
телеграммами, телефонограммами, телетайпограммами, факсами, электронными
документами или иными документами, определяющими субъектов и содержание их
волеизъявления. Следует заметить, что ГК постсоветских государств по-
разному решает этот вопрос. Так, ГК России не приравнивает к совершению
сделки в письменной форме обмен фиксами. В связи с этим возникает
практический вопрос: соблюдена ли форма сделки при обмене факсами между
казахстанской и российской сторонами соглашения? Ответ на этот вопрос
содержится в гл. 62 ГК, посвященной коллизионным нормам. Ст. 1104 ГК
гласит, что форма сделки подчиняется месту ее совершения. Ст. 398 ГК местом
заключения договора называет (если в договоре не предусмотрено иное) место
жительства гражданина или место нахождения юридического лица, направившего
оферту. Следовательно, ответ на поставленный вопрос будет зависеть от того,
казахстанская или российская сторона направила факс с предложением
заключить договор: если такое предложение направила казахстанская сторона,
то письменная форма сделки соблюдена, если российская, то письменная форма
нарушена.
Законодательством предусматриваются случаи, когда сделка может быть
совершена только путем составления единого письменного документа.
Законодательством и соглашением сторон могут устанавливаться
дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки, в
частности, совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью.
Закон также определяет порядок подписания сделки. Сделка, совершенная в
письменной форме, должна быть подписана сторонами или их представителями,
если иное не вытекает из обычаев делового оборота.
Допускается при совершении сделки использование средств факсимильного
копирования подписи, электронной цифровой подписи, если, это не
противоречит законодательству или требованию одного из участников. Закон РК
от 7 января 2003 г. Об электронном документе и электронной цифровой
подписи электронной цифровой подписью называет набор электронных цифровых
символов, подтверждающих достоверность электронного документа, его
принадлежность и неизменность содержания. Электронный документ,
соответствующий требованиям указанного Закона, равнозначен документу на
бумажном носителе. С использованием электронных документов, удостоверенных
электронной цифровой подписью, могут быть заключены любые договоры, не
требующие нотариального удостоверения или государственной регистрации.
Электронная цифровая подпись равнозначна собственноручной подписи
подписывающегося лица, если ее подлинность удостоверена при помощи
открытого ключа, имеющего регистрационное свидетельство и если лицо,
подписавшее документ, правомерно владеет закрытым ключом электронной
цифровой подписи, а также если эта подпись используется в соответствии со
сведениями, указными в регистрационном свидетельстве.
Если гражданин вследствие физического недостатка, болезни ил
неграмотности не может собственноручно подписаться, то по его просьбе
сделку может подписать другой гражданин. Подпись последнего, если иное не
предусмотрено законодательством, должна быть засвидетельствована нотариусом
либо должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное
действие, с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не мог
подписать ее собственноручно.
Какие сделки должны заключаться в простой письменной форме? Это:
1) Сделки, осуществляемые в процессе предпринимательской деятельности,
кроме сделок, исполняемых при самом их совершении, если для отдельных видов
сделок иное специально не предусмотрено законодательством или не вытекает
из обычаев делового оборота;
2) На сумму свыше ста расчетных показателей, за исключением сделок,
исполняемых при самом их совершении;
3) В иных случаях, предусмотренных законодательством (например,
внешнеэкономическая сделка) или соглашением сторон.
Сторона, исполнившая сделку, совершенную в письменной форме, вправе
требовать от другой стороны документ, подтверждающий исполнение.
Такое же право имеет сторона, исполнившая устную предпринимательскую
сделку, кроме сделок, исполняемых при самом их совершении.
Нотариальная форма сделки. В случаях, установленных законодательными
актами или соглашением сторон, письменные сделки считаются совершенными
только после их нотариального удостоверения. Следует обратить внимание на
то, что из всех нормативных правовых актов лишь законодательные акты могут
предписать совершение сделки в нотариальной форме, поэтому, скажем,
постановлением Правительства такое требование установлено быть не может.
Процедура нотариального удостоверения сделок подробно расписана в
Законе О нотариате, Инструкции о порядке совершения нотариальных действий
нотариусами РК. Она включает в себя удостоверение сделки нотариусом,
порядок совершения подписи стороной (сторонами) сделки, порядок хранения
экземпляра сделки. Нотариус и должностные лица, совершающие нотариальные
действия, обязаны разъяснять сторонам смысл и значение представленного им
проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным
намерениям сторон и не противоречит ли требованиям законодательства.
Правоприменительная практика показывает, что множество злоупотреблений,
ущемления прав субъектов права связано с нарушением правил нотариального
оформлении сделок.
Законодательные акты требуют нотариальной формы для таких сделок как
завещание (ст. 1050 ГК), рента (ст. 518 ГК), передоверие (ст. 169 ГК),
учредительный договор юридического лица (ст. 15 Закона О товариществах с
ограниченной и дополнительной ответственностью), брачный договор.
Регистрация фактов - явление, широко используемое в праве. Оно занимает
заметное место в публичном праве. Например, регистрация ведомственных
нормативных правовых актов, регистрация налогоплательщика, регистрация
преступников. В Земельном кодексе содержатся сугубо свои, специальные нормы
публично-правового характера, в частности о земельной специальной
регистрации, государственном уч те земель.
В области частного права - это регистрация брака, изменения фамилии,
сделок, прав, юридических лиц, лицензий, эмиссии ценных банковских гарантий
и многое другое.
В одних только статьях ГК понятие регистрации встречается 130 раз.
Роль государственной регистрации сделки во многом близка к роли ее
нотариального оформления. Но имеются и важные отличия. Нотариальная форма
сделки относится к разряду внешнего облачения отношений с участием строго
определенных лиц - контрагентов договора или одного лица в односторонней
сделке. В силу этого обстоятельства область ее значения сводится к частной
сфере. Государственная же регистрация поднимает сделку до уровня
публичности, до признания заинтересованности в ней государства и
неопределенного круга лиц. Практические последствия нарушения требований о
необходимости нотариальной формы и государственной регистрации сделки во
многом схожи, но юридическая природа и допускаемые правом последствия
нарушения отличаются. При отсутствии требуемой законом регистрации сделки
вообще не существует, она не считается совершенной, в то время как
нарушение нотариальной формы влечет недействительность сделки с
допустимостью, при наличии особых обстоятельств, признания ее судом
действительной. Нотариальная форма сделки покрывает всю сделку целиком, а
регистрация может охватывать лишь отдельные права. Поэтому государственная
регистрация по своим функциям не покрывает целиком нотариальную форму.
Отличие состоит также и в том, что Закон РК О нотариате гарантирует
физическим и юридическим лицам тайну совершенных ими нотариальных действий
(ст.З), в то время как общим правилом по отношению к сведениям,
закрепленным в правовом кадастре, является их общедоступность (ст. 21 Указа
Президента РК О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и
сделок с ним). При государственной регистрации недвижимости в чисто
практическом смысле можно вести речь о совпадении решаемых нотариальной
формой и государственной регистрацией задач, и именно потому многие авторы
считают излишеством требование нотариальной формы в этом случае, хотя и
здесь права и обязанности сторон, вытекающие из договора, могут быть
гораздо шире регистрируемых. В других случаях государственной регистрации
вполне возможно совмещение регистрации и нотариального оформления сделки из-
за значительного несовпадения между объемом регистрируемых прав и прав по
сделке. Наконец, нотариальная форма и регистрация не только разнообъемные
понятия, но и разноплоскостные: сторона сделки может в любое время до
совершения нотариальных действий по оформлению сделки отказаться от
оформления сделки и понудить ее к нотариальному оформлению нельзя, в то
время как заинтересованная в регистрации сделки сторона может потребовать
через суд зарегистрировать сделку.
Сделки, подлежащие в соответствии с законодательными актами
государственной или иной регистрации, в том числе сделки, создающие,
изменяющие или прекращающие права, перечисленные в части первой п. 2 ст.118
ГК (право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного
управления, залог недвижимости и др.), считаются совершенными после их
регистрации, если иное не предусмотрено законодательными актами.
Можно выделить несколько разновидностей регистрации по тому значению,
которое они оказывают на права участников сделки.
Правообразующая регистрация ведет к возникновению субъективного
гражданского права. Регистрация входит в фактический состав, порождающий
право, без нее, как элемента такого состава, право не возникает. К
правообразующей регистрации относится регистрация сделок с недвижимостью,
юридических лиц, вступления в брак, товарного знака, патента и ряд других.
Субъект становится правообладателем в соответствующем правоотношении лишь
при наличии государственной регистрации, равно как и возникновение самого
правоотношения становится возможным при наличии государственной регистрации
определенных фактов.
Задача правооформляющей регистрации заключается в официальном
подтверждении уже существующего у лица права. Так, рождение лица само по
себе порождает правоспособность гражданина, регистрация рождения лишь
оформляет его правоспособность. Заключение договора купли-продажи доли в
хозяйственном товариществе порождает для покупателя права участника
товарищества, а перерегистрация юридического лица в связи с произведенными
изменениями - оформляет это право. Правооформляющая регистрация имеет место
при залоге движимого имущества, сервитутах, эмиссии ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
ВВЕДЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...4
ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА
1.1. Общие понятия сделок и договоров в гражданском праве ... ... ... ... 6
1.2. Условия заключения договоров ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 26
1.3. Договор в качестве инструмента демократизации экономики и
общественных отношений ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .33
ГЛАВА 2. КЛАССИФИКАЦИЯ ДОГОВОРОВ
Понятие классификации ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .4 0
Основные и предварительные договоры ... ... ... ... ... ... ... ... ... .46
Договора в пользу их участников и договоры в пользу третьих
лиц ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 49
Реальные и концессуальные договоры ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 51
Возмездные и безвозмездные договоры ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..53
Свободные и обязательные договоры ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .54
Взаимосогласованные договоры и договоры присоединения ... ... ...55
ГЛАВА 3. ЗАКЛЮЧЕНИЕ, ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ РЕАЛЬНОГО ДОГОВОРА
3.1. Заключение договора ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..57
3.2.Изменение и расторжение договора ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...66
3.3.Односторонний отказ от исполнения договора (отказ от
договора) ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. ... ... .70
3.4. Некоторые общие положения о гражданско-правовой
ответственности ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...72
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .77
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ ... ... ... ... ... ... ...80
ВВЕДЕНИЕ
Договор - одна из наиболее древних правовых конструкций. Развитие
различных форм общения между людьми выдвинуло потребность в предоставлении
им возможности по согласованной сторонами воле использовать предложенные
законодательством или самим создать правовые модели. Такими моделями и
стали договоры (контракты).
Применение договоров на протяжении уже нескольких тысяч лет объясняется
тем, что речь идет о гибкой правовой форме, в которую могут облекаться
различные по характеру общественные отношения.
В нашей стране вплоть до недавнего времени основная масса договоров те,
которые связывали между собой главных участников тогдашнего экономического
оборота - государственные, а также корпоративные и иные общественные
организации,- заключалось во исполнение или для плановых актов.
Тенденция к повышению роли договора, характерная для всего современного
гражданского права, стала проявляться в современном Казахстане. Эта
тенденция в первую очередь связана с коренной перестройкой экономической
системы нашей страны. Ключевое значение для такой перестройки имело
признание частной собственности в республике, сужение до необходимых
пределов государственного регулирования хозяйственной сферы, установление
свободы выбора контрагентов.
Основное назначение договора сводится к регулированию в рамках закона
поведения людей путем указания на пределы их возможного и должного
поведения, а равно последствия нарушения соответствующих требований.
Конструкция договора применяется в различных отраслях права:
международном. Публичном, административном и др. И все же наиболее широко
используется она в гражданском праве.
В законодательстве и в науке гражданского права термин договор
употребляется в трех различных смыслах:
• как основание возникновения правоотношения (договор-сделка);
• как само правоотношение, возникшее из этого основания (договор-
правоотношение);
• как форма существования правоотношения (договор-документ).
Гражданско-правовые договоры порождают, изменяют или прекращают
соответствующие имущественные правоотношения, и как любые сделки -
представляют собой волевые акт, обладающий специфическими особенностями как
единое волеизъявление двух или более лиц, выражающее их общую волю и
свобода договора.
Однако не всякое соглашение само по себе составляет договор, -таковым
признается лишь соглашение, вытекающее из намерения участников породить те
или иные гражданско-правовые последствия.
Таким образом, можно сказать, что термин "договор" расшифровывается
комплексно - и как соглашение, и как документ, фиксирующий это соглашение,
и как возникающее обязательство.
Все элементы свободы договора: свобода заключения договора, свобода
выбора вида договора, свобода определения условий договора -связаны с
процессом его заключения, реализуется именно на этой стадии.
Все три проявления свободы договора в совокупности необходимы
участникам оборота для того, чтобы реализовать свою имущественную
самостоятельность и экономическую независимость, конкурировать на равных с
другими участниками рынка товаров, работ и услуг, - делает вывод М.И.
Брагинский. [1. с. 300]
Следует отметить, что реализация коммерческих планов любого
хозяйствующего субъекта, будь то предприятие или индивидуальный
предприниматель, невозможна без совершения сделок и заключения договоров.
Договор - это и есть та форма, в которой воплощаются все замыслы и расчеты
бизнесменов. Заниматься предпринимательством и не заключать сделки, не
подписывать договоры и документы по его исполнению просто невозможно.
Кроме того, юридически грамотно составленный договор - это гарантия
успешного достижения преследуемых хозяйствующим субъектом целей и задач, а
также эффективной защиты его прав и законных интересов. Именно это
обстоятельство определяет актуальность темы дипломной работы.
Целью дипломной работы является проведение исследования вопроса о
сущности договора.
В соответствии с поставленной целью предусматривается решение следующих
задач:
1. Теоретические аспекты гражданско-правового договора;
2. Изучение видов договоров и их классификация;
3. Заключение, изменение и расторжение реального договора.
Теоретической и методологической основой для написания дипломной работы
явились нормативно-правовые акты Республики Казахстан, регулирующие
договорные отношения в Республике Казахстан, а также монографии известных
ученых-юристов в данной области исследования, таких как Сулейменов М.К.,
Басин Ю.Г., Брагинский М.И.. Витрянский В.В., Суханов Е.А. и другие.
ГЛАВА I. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА
1.1. Общие понятия сделок и договоров в гражданском праве
Среди множества простых и сложных юридических фактов из разряда
действий выделяются такие факты, которые характеризуют целенаправленную
правомерную деятельность субъектов гражданского права. Причем
направленность этой деятельности состоит в создании, изменении или
прекращении гражданских прав. Сравним несколько групп поведения. Лицо
похищает чужую вещь, и лицо покупает нужный ему товар. В первом случае
субъект действует неправомерно, во втором случае его действия правомерны.
Гражданин пишет рассказ, и гражданин заключает с издательством договор на
издание созданного им какого-либо творческого произведения. В первом случае
наступают правовые последствия (право на авторство, право на
неприкосновенность произведения) независимо от того, были ли его
устремления связаны с возникновением у него прав или нет, а в силу самого
факта написания рассказа. Во втором случае его действия прямо направлены на
то, чтобы приобрести права на получение гонорара, переиздание произведения
и.т.п. Названные отличия в поведении субъектом права - правомерность
действия и направленность действия на возникновение правовых последствий
являются основополагающими, по которым сделки выделяются в особую группу
юридических фактов. Это обстоятельство отражено в легальном определении
сделки в ст. 147 ГК: Сделками признаются действия граждан и юридических
лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских
прав и обязанностей. Таким образом, если действия лица не являются
правомерными или отсутствует специальная направленность правомерных
действий на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и
обязанностей, то подобного рода действия к сделкам не относятся. Так,
обычно нельзя отнести к разряду сделок договоренность между друзьями,
родственниками или соседями об оказании дружеской услуги: довезти на своей
машине на вокзал, помочь отремонтировать дом, мотоцикл, совершить покупки
и.т.п., поскольку в такой договоренности отсутствует прямая направленность
воли договаривающихся лиц на установление гражданского правоотношения, эта
договоренность носит исключительно нравственный, а не правовой характер.
В Общей части ГК институт сделок выделен в гл.4 (ст.ст. 147-162 ГК).
Нормы о сделках встречаются во многих других актах-Законах О нотариате,
О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью, Об
акционерных обществах, О регистрации залога движимого имущества, О
языках и др. Область практического применения норм о сделках необычайно
широка. Достаточно взглянуть только на содержание и предметный указатель
выпусков Гражданского законодательства. Статьи. Комментарии. Практика,
чтобы увидеть массу разнообразных практических примеров из этой области.
Из определения сделки следует, что она является действием, т.е.
представляет собой волевой, сознательный акт субъекта гражданского права.
Этому действию присуще единство двух элементов - внутренней воли лица,
иначе говоря, желания совершить сделку, и доведение такого желания до
сведения тех, с кем лицо желает совершить сделку, именуемое
волеизъявлением.
Элементом внутренней воли являются мотивы сделки. Если цель (основание)
сделки обычно одна (получение или передача денег, вещи, услуги), о чем
будет сказано далее, то мотивов ее совершения может быть множество: нужда в
деньгах, желание оказать помощь близкому лицу, надежда на создание комфорта
посредством заключаемой сделки и т.д. и т.п. Мотивы, т.е. побуждения к
совершению сделки контрагенту по сделке обычно неизвестны и безразличны.
Закон также в качестве общего правила не придает мотивам юридического
значения. Однако стороны могут включить мотив в сделку в качестве условия,
и тогда он приобретет юридическое значение. Например, желая увидеть какое-
либо представление, событие гражданин арендует транспорт для поездки к
месту события или представления. Если намеченное мероприятие не состоится,
то для договора аренды это не будет иметь ровно никакого значения, но если
стороны договорятся, что аренда будет действовать только в случае, если
намеченное мероприятие состоится, то мотив, по которому заключается сделка
аренды транспортного средства, может повлиять на судьбу договора.
И внутренняя воля и волеизъявление должны формироваться бездействия
искажающих их подлинное значение факторов. Нельзя говорить о наличии
желания совершить сделку, когда она совершена под угрозой убийства, или о
надлежащем волеизъявлении, когда сделка заключена под влиянием обмана.
Кроме того, волеизъявление должно соответствовать внутренней воле. Между
волей, т.е. желанием совершить сделку и волеизъявлением может возникать
несоответствие. Такое несоответствие может проявиться, начиная с крайнего
случая противоречии когда лицо не имеет желания совершать сделку, но
изъявляет волю на ее совершение, подписывая договор под дулом пистолета, до
несоответствия между намерениями лица и формулировками договора, в которых
эти намерения выражены и которые допускают неоднозначное или
противоположное подлинным намерениям понимание. Представим себе, что
заказчик желает построить дом строго определенного качества и дизайна, из
особых материалов, но в договоре соответствующие условия сформулированы
недостаточно конкретно, хотя из переписки сторон, переговоров желания
заказчика выглядели более точно и ясно. В сложных многоплановых контрактах,
например, связанных с разработкой нефтяных месторождений подобного рода
несоответствия встречаются нередко и влекут серьезные материальные
последствия. Чему следует отдавать предпочтение в подобных случаях воле или
волеизъявлению (Теория гражданского права предлагает различные ответы на
этот очень важный в науке и практике вопрос. Обзор точек зрения по этой
проблеме см.: В.А.Ойгензихт. Воля и волеизъявление (Очерки теории,
философии и психологии права). Душанбе. 1983; Н.В. Рабинович.
Недействительность сделок и ее последствия. Л. ЛГУ, 1960; О.С.Иоффе.
Советское гражданское право. М. Юрид. литература. 1967. С.286-288;
Гражданское право. Под ред. Е.А.Суханова. Изд. 3. Т.1. М. Волтерс Клувер.
2004. С. 441-442). Казахстанское законодательство не дает единого ответа на
этот вопрос. При признании сделок, совершенных вследствие насилия, угрозы,
обман недействительными приоритет отдается воле, при истолковании
завещания – волеизъявлению (См.: А.Г. Диденко. Толкование завещания.
Гражданское законодательство Статьи. Комментарии. Практика. Вып.25.
Алматы. 2006), при толковании договора - буквальному смыслу (то есть
волеизъявлению), но с возможностью дополнительного применения фактов,
свидетельствующих о намерениях сторон (то есть воли). Заметим, что в
некоторых западноевропейских странах приоритет в токовании договора
отдается воле, а не волеизъявлению.
Волеизъявление на совершение сделки может быть выражено одним из трех
способов: прямо (устно или письменно), путем конклюдентных действий и путем
молчания.
Устной и письменной форме волеизъявления посвящен 3 вопрос настоящей
лекции.
Что же касается молчания как формы изъявления воли, то в отличие от
повседневных бытовых отношений, где люди часто могут ориентироваться на
поговорку молчание - знак согласия, гражданские правовые и мнения
основываются на диаметрально противоположном подходе - молчание - знак
несогласия, и только в случаях, прямо предусмотренных законодательством,
молчанию придается значение выражения воли на совершение сделки.
Примерами, когда закон придает молчанию значение положительного факта,
подтверждающего волю промолчавшего лица на вступление в сделку служат нормы
о возобновлении договора имущественного найма, когда наниматель
продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при
отсутствии возражений со стороны наймодателя, и тогда договор считается
возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (ст. 558 ГК), или
молчание наследии, считающегося в этом случае приобретшим право на
наследство 1072 ГК).
Конклюдентные действия - это такие действия, из которых усматривается
желание лица совершить сделку. Примером конклюдентных действий могут
служить действия наследника, когда он фактически вступает во владение
наследственным имуществом либо распоряжается им, либо обращаться за
получением документов, удостоверяющих его права на это имущество. Эти
поступки свидетельствуют о том, что наследник не желает отказываться от
наследства, поэтому он утрачивает право на отказ от наследства (ст. 1074
ГК).
Сделки подразделяются на виды по различным основаниям. В науке
гражданского права выделяются следующие их основные виды.
Односторонние и дву- или многосторонние сделки.
В односторонней сделке для ее совершения необходимо и достаточно
волеизъявления одного лица или нескольких лиц (например, выдача;
доверенности от имени нескольких лиц), волеизъявление которых носит
согласованный однонаправленный характер. Для того, чтобы выдать
доверенность, составить завещание, объявить конкурс, сделать предложение о
заключении договора и.т.п. не требуется еще чьего-либо волеизъявления,
кроме волеизъявления лица, совершающего перечисленные действия. Но
возникает вопрос, а в чем смысл этих действий, если нет желающего выполнять
поручение в соответствии с выданной доверенностью, отсутствуют наследники
по завещанию, никто не желает участвовать в объявленном конкурсе и
принимать предложение о заключении договора? При ответе на этот вопрос
следует иметь в виду, что в результате перечисленных действий для
совершившего их лица возникают определенные правовые последствия. Именно
вследствие этого сделка является односторонней, но в то же время конечная
цель такой сделки может состоять в установлении правоотношения с другими
лицами (например, с поверенным, контрагентом по договору), а для этого
требуется юридический состав, то есть наличие других сделок - договора
поручения с поверенным, согласие контрагента на предложение заключить
договор.
К односторонним сделкам относятся: выдача доверенности, прощение долга,
завещание, публичное обещание награды, публичное объявление конкурса, зачет
взаимных требований по заявлению одной стороны, одобрение представляемым
сделки, совершенной представителем ( превышением правомочий и др.
Односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку.
Она может создавать обязанности для других лиц лишь в случаях,
установленных законодательными актами, либо соглашением с этими лицами.
Большинство сделок гражданского права относятся к двусторонним или
многосторонним (договорам). В таких сделках выражается согласованная воля
двух или более лиц. Волеизъявление в них является не однонаправленным, а
встречным.
Многосторонней сделкой является учредительный договор о создании
юридического лица, договор простого товарищества (договор о совместной
деятельности) и др.
Таким образом, любой договор является сделкой, но не всякая сделка
является договором.
Реальные и консенсуальные сделки. Выделение этих сделок в
самостоятельную группу было произведено еще древнеримскими юристами,
которые обратили внимание, что в некоторых случаях для возникновении прав и
обязанностей достаточно одного только соглашения сторон, а в других - права
и обязанности по сделке возникают после того, когда достигнутое соглашение
дополнено передачей предмета (вещи), по поводу которой состоялось
соглашение. Передача вещей производится и в реальных и в консенсуальных
сделках, но в реальных сделках она приводит к возникновению прав и
обязанностей, свойственных данной сделке, а в консенсуальных - к реализации
(исполнению) уже существующих прав и обязанностей. В реальной сделке,
например, в реальном договоре денежного займа между гражданами, сторона не
может потребовать, передачи ей имущества (в данном примере денег), хотя
договоренность о займе была достигнута (ибо права по сделке еще не
возникли), в то время как в консенсуальной сделке, например, купле-продаже,
покупатель может потребовать передачи ему имущества после достижения
договоренности о покупке этого имущества (ибо права по этой сделке уже
возникли).
Определить, является сделка реальной или консенсуальной можно из
легального понятия той или иной сделки. Если сторонами заключена сделка, не
предусмотренная законодательством, то установить, носит она реальный или
консенсуальный характер, можно из содержания договора. Ориентироваться при
этом нужно на смысл нормы или условия договора: 1) просто ли обязуется
сторона что-либо сделать или 2) передает другой стороне вещь (либо
обязуется сделать что-либо в связи с передачей вещи). В первом случае
сделка является консенсуальной, во втором - реальной.
Некоторые сделки могут быть только реальными (например, договор
безвмездного пользования имуществом), другие - допускают и реальный и
консенсуальный характер (договор хранения, договор займа. В последнем
случае законодатель использует формулы такого рода передает или
обязуется передать (см., например, п.1 ст.506 ГК).
Различия в последствиях отнесения сделки к реальной или консенсуальной
можно показать на следующем примере.
Акцессорные сделки. Природа таких сделок не допускает их
самостоятельного существования, отдельного от основной сделки. Они
абсолютно производны от основных сделок. К акцессорным сделкам относятся
сделки по обеспечению исполнения договора: о задатке, залоге, неустойке и
др. (см. Лекцию 28).
Каузальные и абстрактные сделки. Любая сделка совершается субъектом
гражданского права с определенной правовой целью, то есть в силу
определенного основания. Получение или передача товара или денег,
предоставление услуг, совершение определенных действий и т.д. все это
выступает основаниями сделки. Но закон придает различное значение
основаниям сделки. В большинстве сделок отсутствие основания приводит к
тому, что права и обязанности у сторон сделки не возникают, либо сделка
является недействительной. Например, заключен договор на строительство
дома. Для заказчика основанием сделки является получение встречного
удовлетворения от подрядчика за производимую оплату в виде готового дома.
Но оказывается, что подрядчик не имеет лицензии на выполнение
соответствующих работ, эта деятельность противоречит его уставной
правоспособности. Таким образом, отпадает основание данной сделки. Или
заключен договор имущественного найма. Для арендодателя основанием сделки
является получение денег за переданное во временное пользование имущество.
Но нанимателем выступило недееспособное лицо. Основание по сделке отпадает,
и у сторон не могут возникнуть права и обязанности по сделке. Сделки
подобного рода именуются каузальными. В некоторых же сделках отсутствие
оснований не влияет на возникновение прав и обязанностей и на
действительность сделки. Главным является то, что стороны сделки выразили
свою волю на совершение сделки в надлежащей форме, а произошло ли то, что
было основанием сделки (были или нет переданы деньги в заем, оказаны услуги
или нет, перешел ли товар в пользование нанимателя или нет и.т.д.)
юридического значения не имеет, права и обязанности у сторон все равно
возникают. Такие сделки именуются абстрактными. В истории наиболее ярким
примером абстрактной сделки являлась стипуляция в римском праве. При
стипуляции права и обязанности по сделке возникали после того, как стороны
произносили строго определенные формулы, и, скажем, заемщик уже не имел
права утверждать, что в действительности он денег не брал, или покупатель,
что он купленную вещь не получал. И тот, и другой обязаны были исполнить
то, что они пообещали сделать в стипуляции независимо от того, получили ли
они встречное удовлетворение, являвшееся основанием заключенной сделки.
Такие сделки сыграли положительную роль в экономическом обороте,
значительно ускорив его, освободив, кредиторов, в первую очередь торговых,
от бремени доказывания реализации оснований сделки. На данный момент
абстрактной сделкой является вексель. Абстрактными сделками являются сделки
по выдаче и передаче ценных бумаг. В соответствии с п.2 ст. 133 ГК отказ от
исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на
отсутствие основания обязательства, либо на его недействительность не
допускается.
Биржевые сделки. Ст. 156 ГК, посвященная биржевым сделкам, для ГК РК
1994 г. явилась новеллой.
Специальным актом, регламентирующим биржевые сделки, является Указ
Президента РК О товарных биржах. В соответствии со ст. 156 ГК и названным
Указом сделка купли-продажи признается биржевой, если она соответствует
системе определенных условий: сделка заключена участниками биржевой
торговли; в ходе торгов; в отношении биржевого товара; зарегистрирована
биржей.
К участникам биржевой торговли относятся члены биржи, постоянные и
разовые посетители.
Права участников биржевой торговли при совершении сделок различны.
Наиболее широкими правами обладают члены биржи и постоянные посетители,
являющиеся биржевыми посредниками: брокерские фирмы, брокерские конторы или
независимые брокеры.
Биржевые посредники совершают на бирже сделки непосредственно от своего
имени или за свой счет (дилерская деятельность) или в интересах третьих лиц
(клиентов), действуя на основании поручения или доверенности. Права иных
участников биржевой торговли ограничиваются возможностью совершать сделки в
своих интересах и только с реальным товаром.
Предметом сделки является биржевой товар - не изъятый из оборота товар
определенного рода и качества (в том числе стандартный контракт на
указанный товар), допущенный в установленном биржей порядке на торги.
Заключенные сделки подлежат обязательной регистрации на бирже.
Сделка, совершенная на бирже, но не отвечающая хотя бы одному из
перечисленных требований, не является биржевой. Это не свидетельствует,
однако, о ее недействительности.
В ходе биржевых торгов участники биржевой торговли могут совершать
сделки, связанные:
со взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара;
со взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара с
отсроченным сроком его поставки (форвардные сделки);
со взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных
контрактов на будущую поставку биржевого товара (фьючерсные сделки);
с уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении
биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара (опционные
сделки);
с биржевым товаром или контрактом, установленным в правилах биржевой
торговли.
Перечисленные сделки являются видами биржевых сделок.
Биржей принимаются меры к обеспечению исполнения биржевых силок:
создаются специальные расчетные центры, экспертные и транспортно-
экспедиционные службы, складские хозяйства, осуществляется информационно-
издательская деятельность.
К биржевым сделкам в зависимости от их содержания применяются правила о
соответствующем договоре (купле-продаже, комиссии и других), если иное не
вытекает из законодательства, соглашения сторон или существа сделки.
Законодательством или правилами биржевой торговли могут
предусматриваться условия биржевых сделок, составляющие коммерческую тайну
сторон и не подлежащие разглашению без их согласия.
Крупные сделки. Эти сделки не являются самостоятельной разновидностью в
научной классификации сделок. Как это нередко бывает в прикладных
юридических дисциплинах, в частности, в гражданском праве, выделение
определенного понятия производится в силу практического значения
специальной правовой регламентации для определенного сегмента общественных
отношений. Поэтому к крупным сделкам могут относиться и реальные и
консенсуальные, устные и письменные сделки и т.д. Понятие крупной сделки
важно для акционерных обществ. Законодательство об акционерных обществах
устанавливает особенности совершения таких сделок. Так, сделка, относящаяся
к разряду крупных, заключается по решению совета директоров, а уставом
общества может быть определен перечень крупных сделок, решение о заключении
которых принимаются общим собранием акционеров. Крупной сделкой признается
сделка или совокупность взаимосвязанных между собой сделок, в результате
которых обществом может быть приобретено или отчуждено имущество, стоимость
которого составляет двадцать пять и более процентов от общего размера
стоимости активов общества. Кроме того, крупной сделкой является сделка или
совокупность взаимосвязанных между собой сделок, в результате которых
обществом могут быть выкуплены его размещенные ценные бумаги или проданы
выкупленные ими ценные бумаги общества в количестве двадцати пяти и более
процентов от общего количества размещенных ценных бумаг одного вида.
Уставом общества также может быть признана крупной иная сделка.
Условные сделки. Начальный и конечный моменты действия сделки чаще
всего определяются при помощи срока. Но допустимо эти моменты обозначить
при помощи условия, т.е., обстоятельства, от наступления (или
ненаступления) которого зависит действие сделки и относительно которого
заранее неизвестно, наступит он или нет.
Условие может зависеть от воли сторон (переезд в другой город,
поступление на учебу, вступление в брак, совершение другой сделки и т.д.),
либо носить объективный характер (солнечная погода, избрание на выборную
должность).
Условия могут быть положительными (если какой-то факт наступит) и
отрицательными (если какой-то факт не наступит).
Ст. 150 ГК делит условные сделки на сделки, совершенные под
отлагательным условием (суспензивным) и отменительным (резолютивным)
условием.
Сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны
поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от
обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не
наступит.
На практике встречаются примеры отлагательных условий от достаточно
простых: продам вещь, если буду переезжать на новое место жительство,
сдам квартиру в аренду, если дочь выйдет замуж до сложных: акционер
приобретет право преимущественной покупки акций, если у другой стороны
изменится материнская компания, если не будут внесены изменения в
налоговое законодательство, существенно ухудшающего положение.
Сделка считается совершенной под отменительным условием, если стороны
поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства,
относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.
Если наступлению условия недобросовестно воспрепятствовала сторона,
которой наступление условия невыгодно, то условие признается наступившим. В
одном договоре возникновение прав у покупателя на строящееся здание было
поставлено в зависимость от исхода судебного процесса по поводу ряда
притязаний продавца здания к третьим лицам. Продавец, которому с течением
времени продажа здания стала невыгодна, не стал заявлять исковые требования
к третьим лицам, хотя покупатель помог ему добыть решающие доказательства,
дающие реальную возможность выиграть судебный процесс. Суд признал условие
наступившим и признал за покупателем права на здание.
Если наступлению условия недобросовестно содействовала сторона, которой
наступление условия выгодно, то условие признается ненаступившим. Так,
условием договора на организацию пятнадцатидневных гастролей по городам
республики эстрадной группы было то, что гастроли прекращаются досрочно,
если организаторам не удастся решить вопрос о размещении артистов в
гостиницах и номерах требуемого договором уровня. Поскольку у организаторов
концертов не оправдался расчет на получение большой прибыли, и продолжение
концертов им стало невыгодно, то они не стали даже беспокоится о выполнении
условия, наступление которого привело бы их к убыткам, и не подавали заявок
в гостиницы на размещение артистов. В данном случае условие (условие носит
отрицательный характер - отсутствие требуемых номеров и гостиниц) можно
считать ненаступившим, поскольку его наступлению недобросовестно
содействовала сторона, которой наступление этого условия было выгодно.
Следовательно, договор нельзя считать досрочно прекратившимся, и все
обязательства перед артистами должны быть выполнены, либо возмещены убытки
за нарушение договора.
Условную сделку нужно отличать от предварительного договора (о
предварительном договоре см. Лекцию 34). Их сходство состоит в том, что и в
предварительном договоре и в сделке с отлагательным условием права и
обязанности возникают после заключения условной сделки и предварительного
договора при наступлении определенного юридического факта (условия и
заключения основного договора). Отличие заключается в том, что в сделке,
совершенной под условием, для возникновения прав и обязанностей не
требуется дополнительного волеизъявления сторон, оно всецело зависит от
наступления или ненаступления условия, о котором стороны договорились
ранее, в то время как предварительный договор без дополнительного
волеизъявления сторон в виде заключения основного договора никаких прав и
обязанностей (кроме обязанности по заключению основного договора) не
порождает.
Материальной оболочкой сделки является ее форма. Воля лица на
совершение сделки, волеизъявление, содержание сделки должны быть
определенным образом оформлены. Отношение законодателя к оформлению сделки
зависит от национальных правовых традиций, роли того или иного вида сделки
в экономическом обороте и многих других обстоятельств. История гражданского
права знакома с широким диапазоном требований к форме сделки: от
строжайшего соблюдения ритуалов при се совершении (например, обряд
манципации в римском праве или стимуляция на ранних этапах того же права)
до простого обмена жестами (например, при заключении некоторых сделок на
биржах).
Казахстанское законодательство содержит немало правил, относящихся к
форме сделки. Это и ее совершение на определенных бланках, оформление
печатью, требования к подписи, заверение в определенных органах,
возможность оформления путем писем, телеграмм, факсов и т.д. От соблюдения
формы может зависеть установление объективной истины при возникновении
спора, и даже действительность сделки как таковой.
С точки зрения формы сделки подразделяются на устные и письменные.
Письменные, в свою очередь, делятся на простые и нотариальные.
Законодательство допускает установление и иной формы.
Устная форма сделки. Законодательство позволяет совершать устно (на
словах) несколько видов сделок:
1. Сделка, для которой законодательством или соглашением сторон не
установлена письменная (простая либо нотариальная) или иная определенная
форма. К таким сделкам относятся все сделки, исполняемые при самом их
совершении. Для сделок, исполняемых при самом их совершении (обыкновенно
такие сделки - это передача денег и получение товара или обмен товарами,
совершаемые одновременно в месте нахождения товара и самими сторонами
сделки), достаточно соблюдения устной формы, независимо от правового
положения стороны (предприниматель или нет) и суммы сделки. Такие сделки
считаются совершенными и в том случае, когда из поведения лица явствует его
воля совершить сделку.
ГК решил вопрос, к какой форме - письменной или устной относится
сделка, подтвержденная выдачей жетона, билета или иного обычно принятого
подтверждающего знака. Подобная сделка признается заключенной в устной
форме, если иное не установлено законодательством (ст. 151 ГК);
Сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по
соглашению сторон совершаться устно, если это непротиворечит
законодательству;
На сумму до ста расчетных показателей (На 2006 г. месячный расчетный
показатель составляет 1030 тенге).
В перечисленных случаях достаточно устной формы сделки, но это не
препятствует сторонам оформить сделку письменно. Принято исходить из
принципа: нельзя по соглашению сторон понизить форму сделки, то есть вместо
предписанной законодательством нотариальной формы заключить сделку в
простой письменной или вместо простой письменной заключить сделку в устной
форме, но по соглашению можно совершить обратные действия, то есть повысить
требуемую законом форму и вместо устной совершить простую письменную или
нотариальную сделку или вместо простой письменной заключить нотариальную.
Простая письменная форма сделки. Наиболее распространенной простой
письменной формы сделки является письменный документ, подписанный одной
стороной в односторонней сделке (завещание, доверенность), или сторонами в
двусторонней (многосторонней) сделке (различные виды договоров). Но такой
разновидностью простые письменные формы сделок не исчерпываются. Ст. 152 ГК
говорит, что двусторонние сделки могут совершаться путем обмена
документами, каждый из которых подписывается стороной, от которой он
исходит.
К совершению сделки в письменной форме приравнивается, если иное не
установлено законодательством или соглашением сторон, обмен письмами,
телеграммами, телефонограммами, телетайпограммами, факсами, электронными
документами или иными документами, определяющими субъектов и содержание их
волеизъявления. Следует заметить, что ГК постсоветских государств по-
разному решает этот вопрос. Так, ГК России не приравнивает к совершению
сделки в письменной форме обмен фиксами. В связи с этим возникает
практический вопрос: соблюдена ли форма сделки при обмене факсами между
казахстанской и российской сторонами соглашения? Ответ на этот вопрос
содержится в гл. 62 ГК, посвященной коллизионным нормам. Ст. 1104 ГК
гласит, что форма сделки подчиняется месту ее совершения. Ст. 398 ГК местом
заключения договора называет (если в договоре не предусмотрено иное) место
жительства гражданина или место нахождения юридического лица, направившего
оферту. Следовательно, ответ на поставленный вопрос будет зависеть от того,
казахстанская или российская сторона направила факс с предложением
заключить договор: если такое предложение направила казахстанская сторона,
то письменная форма сделки соблюдена, если российская, то письменная форма
нарушена.
Законодательством предусматриваются случаи, когда сделка может быть
совершена только путем составления единого письменного документа.
Законодательством и соглашением сторон могут устанавливаться
дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки, в
частности, совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью.
Закон также определяет порядок подписания сделки. Сделка, совершенная в
письменной форме, должна быть подписана сторонами или их представителями,
если иное не вытекает из обычаев делового оборота.
Допускается при совершении сделки использование средств факсимильного
копирования подписи, электронной цифровой подписи, если, это не
противоречит законодательству или требованию одного из участников. Закон РК
от 7 января 2003 г. Об электронном документе и электронной цифровой
подписи электронной цифровой подписью называет набор электронных цифровых
символов, подтверждающих достоверность электронного документа, его
принадлежность и неизменность содержания. Электронный документ,
соответствующий требованиям указанного Закона, равнозначен документу на
бумажном носителе. С использованием электронных документов, удостоверенных
электронной цифровой подписью, могут быть заключены любые договоры, не
требующие нотариального удостоверения или государственной регистрации.
Электронная цифровая подпись равнозначна собственноручной подписи
подписывающегося лица, если ее подлинность удостоверена при помощи
открытого ключа, имеющего регистрационное свидетельство и если лицо,
подписавшее документ, правомерно владеет закрытым ключом электронной
цифровой подписи, а также если эта подпись используется в соответствии со
сведениями, указными в регистрационном свидетельстве.
Если гражданин вследствие физического недостатка, болезни ил
неграмотности не может собственноручно подписаться, то по его просьбе
сделку может подписать другой гражданин. Подпись последнего, если иное не
предусмотрено законодательством, должна быть засвидетельствована нотариусом
либо должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное
действие, с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не мог
подписать ее собственноручно.
Какие сделки должны заключаться в простой письменной форме? Это:
1) Сделки, осуществляемые в процессе предпринимательской деятельности,
кроме сделок, исполняемых при самом их совершении, если для отдельных видов
сделок иное специально не предусмотрено законодательством или не вытекает
из обычаев делового оборота;
2) На сумму свыше ста расчетных показателей, за исключением сделок,
исполняемых при самом их совершении;
3) В иных случаях, предусмотренных законодательством (например,
внешнеэкономическая сделка) или соглашением сторон.
Сторона, исполнившая сделку, совершенную в письменной форме, вправе
требовать от другой стороны документ, подтверждающий исполнение.
Такое же право имеет сторона, исполнившая устную предпринимательскую
сделку, кроме сделок, исполняемых при самом их совершении.
Нотариальная форма сделки. В случаях, установленных законодательными
актами или соглашением сторон, письменные сделки считаются совершенными
только после их нотариального удостоверения. Следует обратить внимание на
то, что из всех нормативных правовых актов лишь законодательные акты могут
предписать совершение сделки в нотариальной форме, поэтому, скажем,
постановлением Правительства такое требование установлено быть не может.
Процедура нотариального удостоверения сделок подробно расписана в
Законе О нотариате, Инструкции о порядке совершения нотариальных действий
нотариусами РК. Она включает в себя удостоверение сделки нотариусом,
порядок совершения подписи стороной (сторонами) сделки, порядок хранения
экземпляра сделки. Нотариус и должностные лица, совершающие нотариальные
действия, обязаны разъяснять сторонам смысл и значение представленного им
проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным
намерениям сторон и не противоречит ли требованиям законодательства.
Правоприменительная практика показывает, что множество злоупотреблений,
ущемления прав субъектов права связано с нарушением правил нотариального
оформлении сделок.
Законодательные акты требуют нотариальной формы для таких сделок как
завещание (ст. 1050 ГК), рента (ст. 518 ГК), передоверие (ст. 169 ГК),
учредительный договор юридического лица (ст. 15 Закона О товариществах с
ограниченной и дополнительной ответственностью), брачный договор.
Регистрация фактов - явление, широко используемое в праве. Оно занимает
заметное место в публичном праве. Например, регистрация ведомственных
нормативных правовых актов, регистрация налогоплательщика, регистрация
преступников. В Земельном кодексе содержатся сугубо свои, специальные нормы
публично-правового характера, в частности о земельной специальной
регистрации, государственном уч те земель.
В области частного права - это регистрация брака, изменения фамилии,
сделок, прав, юридических лиц, лицензий, эмиссии ценных банковских гарантий
и многое другое.
В одних только статьях ГК понятие регистрации встречается 130 раз.
Роль государственной регистрации сделки во многом близка к роли ее
нотариального оформления. Но имеются и важные отличия. Нотариальная форма
сделки относится к разряду внешнего облачения отношений с участием строго
определенных лиц - контрагентов договора или одного лица в односторонней
сделке. В силу этого обстоятельства область ее значения сводится к частной
сфере. Государственная же регистрация поднимает сделку до уровня
публичности, до признания заинтересованности в ней государства и
неопределенного круга лиц. Практические последствия нарушения требований о
необходимости нотариальной формы и государственной регистрации сделки во
многом схожи, но юридическая природа и допускаемые правом последствия
нарушения отличаются. При отсутствии требуемой законом регистрации сделки
вообще не существует, она не считается совершенной, в то время как
нарушение нотариальной формы влечет недействительность сделки с
допустимостью, при наличии особых обстоятельств, признания ее судом
действительной. Нотариальная форма сделки покрывает всю сделку целиком, а
регистрация может охватывать лишь отдельные права. Поэтому государственная
регистрация по своим функциям не покрывает целиком нотариальную форму.
Отличие состоит также и в том, что Закон РК О нотариате гарантирует
физическим и юридическим лицам тайну совершенных ими нотариальных действий
(ст.З), в то время как общим правилом по отношению к сведениям,
закрепленным в правовом кадастре, является их общедоступность (ст. 21 Указа
Президента РК О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и
сделок с ним). При государственной регистрации недвижимости в чисто
практическом смысле можно вести речь о совпадении решаемых нотариальной
формой и государственной регистрацией задач, и именно потому многие авторы
считают излишеством требование нотариальной формы в этом случае, хотя и
здесь права и обязанности сторон, вытекающие из договора, могут быть
гораздо шире регистрируемых. В других случаях государственной регистрации
вполне возможно совмещение регистрации и нотариального оформления сделки из-
за значительного несовпадения между объемом регистрируемых прав и прав по
сделке. Наконец, нотариальная форма и регистрация не только разнообъемные
понятия, но и разноплоскостные: сторона сделки может в любое время до
совершения нотариальных действий по оформлению сделки отказаться от
оформления сделки и понудить ее к нотариальному оформлению нельзя, в то
время как заинтересованная в регистрации сделки сторона может потребовать
через суд зарегистрировать сделку.
Сделки, подлежащие в соответствии с законодательными актами
государственной или иной регистрации, в том числе сделки, создающие,
изменяющие или прекращающие права, перечисленные в части первой п. 2 ст.118
ГК (право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного
управления, залог недвижимости и др.), считаются совершенными после их
регистрации, если иное не предусмотрено законодательными актами.
Можно выделить несколько разновидностей регистрации по тому значению,
которое они оказывают на права участников сделки.
Правообразующая регистрация ведет к возникновению субъективного
гражданского права. Регистрация входит в фактический состав, порождающий
право, без нее, как элемента такого состава, право не возникает. К
правообразующей регистрации относится регистрация сделок с недвижимостью,
юридических лиц, вступления в брак, товарного знака, патента и ряд других.
Субъект становится правообладателем в соответствующем правоотношении лишь
при наличии государственной регистрации, равно как и возникновение самого
правоотношения становится возможным при наличии государственной регистрации
определенных фактов.
Задача правооформляющей регистрации заключается в официальном
подтверждении уже существующего у лица права. Так, рождение лица само по
себе порождает правоспособность гражданина, регистрация рождения лишь
оформляет его правоспособность. Заключение договора купли-продажи доли в
хозяйственном товариществе порождает для покупателя права участника
товарищества, а перерегистрация юридического лица в связи с произведенными
изменениями - оформляет это право. Правооформляющая регистрация имеет место
при залоге движимого имущества, сервитутах, эмиссии ... продолжение
Вы можете абсолютно на бесплатной основе полностью просмотреть эту работу через наше приложение.
Похожие работы
Дисциплины
- Информатика
- Банковское дело
- Оценка бизнеса
- Бухгалтерское дело
- Валеология
- География
- Геология, Геофизика, Геодезия
- Религия
- Общая история
- Журналистика
- Таможенное дело
- История Казахстана
- Финансы
- Законодательство и Право, Криминалистика
- Маркетинг
- Культурология
- Медицина
- Менеджмент
- Нефть, Газ
- Искуство, музыка
- Педагогика
- Психология
- Страхование
- Налоги
- Политология
- Сертификация, стандартизация
- Социология, Демография
- Статистика
- Туризм
- Физика
- Философия
- Химия
- Делопроизводсто
- Экология, Охрана природы, Природопользование
- Экономика
- Литература
- Биология
- Мясо, молочно, вино-водочные продукты
- Земельный кадастр, Недвижимость
- Математика, Геометрия
- Государственное управление
- Архивное дело
- Полиграфия
- Горное дело
- Языковедение, Филология
- Исторические личности
- Автоматизация, Техника
- Экономическая география
- Международные отношения
- ОБЖ (Основы безопасности жизнедеятельности), Защита труда
